авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |   ...   | 9 |

«СБОРНИК МАТЕРИАЛОВ И СТАТЕЙ К 10-ЛЕТИЮ ЦЕНТРА НОТАРИАЛЬНЫХ ИССЛЕДОВАНИЙ 2012 г. 1 ...»

-- [ Страница 4 ] --

современное состояние и перспективы развития В большинстве стран сегодня происходит диверсификация юридической профессии, в рамках которой представители одной юридической специальности (судьи, адвокаты, нотариус) расширяют сферу своей профессиональной компетенции за счет включения новых направлений, как непосредственно юридических, так и сопутствующих, помогающих реализовать основные профессиональные функции. В частности, в некоторых странах возможно выполнение функций нотариус-адвокат, адвокат-арбитр, многие направления юридической деятельности предлагают помощь по проведению медиации, примирительных процедур (судьи, нотариусы, адвокаты, судебные приставы-исполнители и т.д.).

Нотариат как орган превентивной юстиции, выполняющий важнейшие публичные функции по обеспечению юридической безопасности, должен отвечать современным потребностям участников гражданского оборота, заинтересованных в стабильности и бесспорности отношений. В связи с этим оправданно и необходимо реформировать систему российского нотариата параллельно с совершенствованием гражданского законодательства, которое, в частности, направлено на повышение роли нотариуса при совершении сделок. Проведение реформы предполагает, что нотариальное сообщество должно критически осмыслить действующую модель нотариата, сопоставить ее с современным уровнем развития общества и гражданского оборота, определить, какие направления нуждаются в дальнейшей разработке, от чего Доктор юридических наук, профессор, директор Центра медиации Уральской государственной юридической академии, член комиссии Ассоциации юристов России по вопросам деятельности нотариата.

нужно отказаться, а какие новеллы будут способствовать повышению роли нотариата в обществе и помогать реализовывать поставленные задачи.

Поэтому особо ценным представляется такое направление реформы российского нотариата, которое реализует модель комплексного оказания нотариусом правовой помощи, предполагающей дачу консультаций, сбор необходимых для совершения нотариального действия сведений, осуществление расчетов, иных действий, в том числе осуществление действий по примирению сторон. Содействие примирению сторон нотариус может осуществлять различными методами, в том числе с использованием получившей распространение в зарубежной нотариальной практике примирительной процедуры. Для того, чтобы сделать вывод о перспективности интеграции примирительных процедур в деятельность российского нотариата, следует рассмотреть вопросы об основаниях интеграции, в каких направлениях деятельности нотариуса могут быть полезны примирительные процедуры, каким образом они должны быть регламентированы. Рассмотрим эти вопросы более подробно.

1. Основания для интеграции примирительных процедур в нотариальную деятельность. Деятельность современного российского нотариата предопределяется общими принципами нотариата латинского типа, процессами гармонизации на международном пространстве, особенностями российской правовой системы и системы российского законодательства, индивидуальными чертами существующей модели нотариата России. Таким образом, представляется оправданным рассмотреть вопросы оснований для применения медиации в нотариальной деятельности через призму обозначенных детерминант.

1.1. Система латинского нотариата в современном обществе направлена для решения двух взаимосвязанных задач: обеспечение юридической безопасности и социальной гармонии1. В противовес идее «law is bisiness», господствующей в странах англо-американской правовой семьи, страны континентальной Европы в качестве основополагающей идеи нотариата латинского типа заложили принцип предотвращения судебных тяжб, который реализуется путем обеспечения юридической безопасности удостоверяемых актов. Так, в Западной Европе в среднем только одна из тысячи сделок с недвижимостью порождает судебный спор, в том время как в США эта цифра в 50 раз больше2.

Особенность нотариата латинского типа заключается в особом правовом статусе нотариуса. При осуществлении своих публичных полномочий нотариус связан жесткими этическими правилами: он сохраняет клиента»3, объективность, являясь «юристом дела, а не остается беспристрастным, выражая равное отношение ко всем заинтересованным лицам, обеспечивает равновесие обязательств, соблюдает профессиональную тайну. Это сближает нотариуса с медиатором, поскольку функции обоих нацелены на сближение позиций сторон. Учитывая, что принципы медиации вписываются в этические правила нотариальной деятельности, это дало основания для интеграции медиации в профессиональную деятельность нотариуса. Так, в решениях XXIII Международного союза латинского нотариата (Афины, 2001 г.) справедливо отмечалось, что нотариус, который в силу своих профессиональных обязанностей должен приводить зачатую различные интересы сторон к одному знаменателю, более представителей медиатором4.

других юридических профессий предназначен быть Использование потенциала медиации для обеспечения юридической безопасности правовых актов и сделок обсуждалось на Франко-российском коллоквиуме и 7-м Франко-российском семинаре «Юридическая Клер Э. Нотариат и медиация / Нотариат за рубежом: позитивный опыт / Центр нотариальных исследований: Материалы и статьи. Вып. 7. СПб., 2006. С. 180.

Э. Клер. Там же. С. 181.

Там же.

Медведев И.Г. Аналитический обзор по материалам работы последних конгрессов Международного союза латинского нотариата / Цит. по: Ярков В.В. Нотариат и медиация: постановка вопроса // Третейский суд.

2005. № 5. С. 151.

безопасность на службе экономического развития» в 2010 году5. В настоящее время многие европейские нотариусы, представляющие нотариат латинского типа, применяют примирительные процедуры в качестве профессионального инструмента сближения позиций и интеграции интересов спорящих сторон.

Курс на развитие примирительных процедур в нотариальной деятельности задан самим профессиональным сообществом нотариата латинского типа.

В настоящее время во многих зарубежных странах, воспринявших модель нотариата латинского типа, альтернативная компетенция нотариусов охватывает проведение консультаций по правовым вопросам, медиации, арбитража и т.д. Этот вывод подтверждается и специалистами Центра нотариальных исследований Федеральной нотариальной палаты, которые провели сравнительно-правовой анализ компетенции нотариусов в Европе (исследование проводилось В.В. Ярковым и И.Г. Медведевым)6.

1.2. В последнее время большое внимание уделяется проблемам формирования единого экономического пространства ЕврАзЭС, в связи с чем актуализировалась проблема построения единого правового пространства на территории государств – участников ЕврАзЭС. Создание единого правового пространства возможно несколькими путями, среди которых особое место занимают гармонизация и унификация национальных законодательств, создание единой правовой инфраструктуры. Как отмечают В.В. Ярков, И.Г.

Медведев, С.С. Трушников, «нотариат – это часть правовой инфраструктуры, обеспечивающая дополнительную стабильность и юридическую безопасность гражданского оборота. В этом смысле гармонизация законодательства о нотариате и нотариальной деятельности в странах – участницах Сообщества будет способствовать созданию единых гарантий правовой защищенности на его территории для всех участников гражданского оборота. Использование единых стандартов нотариальной Материалы семинара опубликованы в сборнике «Юридическая безопасность на службе экономического развития». Серия «Библиотека “Нотариального вестника”». М., 2010 год.

Ярков В.В., Медведев И.Г. Нотариат и медиация // Нотариальный вестникъ. 2008. № 9.

деятельности позволит, в свою очередь, повысить прозрачность национальных экономик, их инвестиционную привлекательность, облегчит международный оборот и, в конечном счете, будет способствовать углублению правовой и экономической интеграции государств – членов Сообщества»7. При гармонизации законодательства о нотариате стран – участниц Сообщества были выявлены определенные проблемы, решить которые предполагается в рамках гармонизации. В частности, было отмечено, что «реалии социально-экономического развития государства требуют перехода к более активной модели нотариата, которая не ограничивалась бы возложением на нотариусов лишь удостоверительных функций. В рамках активной модели перед нотариатом ставится задача по комплексному оказанию юридической помощи всем заинтересованным участникам гражданского оборота на равных условиях»8. Активная роль нотариата предполагает оказание помощи по урегулирования споров, разногласий в рамках примирительных процедур. В этой связи предлагается усилить предупредительные функции нотариата в государствах Сообщества, предусмотреть участие нотариуса в разрешении правовых споров с использованием медиации.

1.3. Все возрастающие показатели судебной нагрузки заставляют государство искать решения этой проблемы, в том числе путем создания внесудебных форм разрешения правовых споров. Судебная политика России направлена на поиск путей, которые бы предоставляли участникам гражданского оборота альтернативу в способах разрешения правовых споров, в связи с чем в последнее десятилетие особо актуальным стал вопрос об интеграции примирительных процедур в российскую правовую систему.

Возможность внесудебного урегулирования спора с участием посредника (медиатора) предусматривается для разрешения коллективных трудовых Ярков В.В., Медведев И.Г., Трушников С.С. Сравнительно-правовой анализ законодательства государств – членов Евразийского экономического сообщества в сфере нотариальной деятельности и рекомендации по его гармонизации / Нотариат за рубежом: позитивный опыт / Центр нотариальных исследований:

Материалы и статьи. Вып. 7. СПб., 2006. С. 84–85.

Они же. Указ. соч. С. 93.

споров (глава 61 Трудового кодекса РФ), применение примирительных процедур, возможно в рамках гражданского, арбитражного процесса, третейского разбирательства. Закон о медиации легитимировал медиацию как допустимый и признаваемый государством внеюрисдикционный способ урегулирования споров, поэтому деятельность органов гражданской юрисдикции, в том числе нотариата, должна учитывать это в своей деятельности. Принятие закона о медиации является своего рода ориентиром для юрисдикционных органов, поскольку позволяет разрабатывать модели медиации для своего профессионального сообщества, отражающие специфику юрисдикционной деятельности. Для российских нотариусов это означает, что они должны выработать механизмы взаимодействия между частной моделью медиации и своей профессиональной деятельностью, а также с учетом специфики нотариата латинского типа разработать собственную модель примирительных процедур, которая бы способствовала урегулирования разногласий и споров сторон нотариального производства.

1.4. В соответствии с Основами законодательства о нотариате нотариус реализует свои публичные полномочия по совершению нотариального действия лишь при отсутствии спора сторон. В этой связи нотариусы всегда занимались сближением позиций спорящих сторон, с одной лишь разницей, что законодательство не давало для этого необходимые инструменты. В настоящее время у нотариусов резерв технологий и средств, с помощью которых он может спорящие стороны привести к миру, ограничен: зачастую это личный опыт убеждения, разъяснения, терпение. Это, конечно, не маловажно, но в такой арсенал можно добавить и дополнительные средства, в частности технологию медиации, переговоров. Потребность в специальных навыках управления конфликтом, примирением сторон существует во многих случаях, среди которых особое место занимают заключение брачного договора, при заключении соглашения о разделе совместно нажитого имущества, раздел наследственного имущества, удостоверение наследственных прав, заключение, изменением договора ренты с пожизненным иждивением, при удостоверении соглашения об уплате алиментов. Проект федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности» уделяет особое внимание тому, что нотариус должен устанавливать подлинное волеизъявление заявителей, понимание ими смысла и значения нотариального действия, его соответствие их намерениям (статья 156 проекта ФЗ). В этом большую помощь могут оказать такие инструменты, как медиативные техники.

Перед обращением к нотариусу у участников будущих соглашений нередко имеют место разногласия, связанные с непониманием потенциальных возможностей учета их интересов в рамках действующего законодательства. В этой связи примирительные процедуры могут помочь нотариусу реализовать весь потенциал своей профессии, привести спорящие стоны к взаимовыгодному решению спорной ситуации, совершить нотариальное действие без передачи спора на разрешение в суд. Это подтверждается и практикой нотариусов, прошедших обучение в Центре медиации УрГЮА по программе «Медиация в нотариальной деятельности», показывающей, что медиация обогащает инструментарий нотариуса, предоставляет больше возможностей для урегулирования разногласий и споров сторон, что позволяет их урегулировать в рамках нотариального производства без передачи в суд.

Таким образом, следует отметить, что в современных условиях есть все основания для интеграции примирительных процедур в нотариальную деятельность, которые обусловлены принадлежностью российского нотариата к системе латинского нотариата, включенностью в процессы формирования единого правового пространства стран – участниц ЕврАзЭС, гармонизации законодательства о нотариате этих государств, начавшейся интеграцией медиации в российскую правовую систему, существующими потребностями нотариальной практики в эффективных инструментах, позволяющих нотариусу работать со спорами, возникающими в рамках нотариального производства.

2. Направления применения медиации в нотариальной практике Основания интеграции медиации в нотариальную деятельность обусловливают возможные направления практического применения примирительных процедур в современном нотариальном производстве. При определении этих направлений следует учитывать, с одной стороны, развитие медиации как самостоятельного правового института в российской правовой системе, с другой стороны, потребности нотариальной практики в повышении предупредительной функции нотариата как органа бесспорной юрисдикции. Поэтому профессиональная деятельность нотариуса может быть сопряжена с действием частной модели медиации, регламентированной Законом о медиации, и проведение примирительных процедур может быть включено в состав профессиональных навыков нотариуса. Рассмотрим эти направления подробнее.

2.1. Содействие нотариусов в реализации частной модели медиации Принятие Закона о медиации сформировало медиацию как самостоятельный способ урегулирования правовых споров, представляющий своего рода альтернативу существующим юрисдикционным органам. Законом о медиации введена частная модель, суть которой заключается в том, что стороны в любое время развития спора (досудебное, в период нахождения спора в суде) могут обратиться к медиатору за помощью в урегулировании спора, медиатор будет действовать в соответствии с правилами и в порядке, определяемом данным нормативным актом. В этой связи применение Закона о медиации в нотариальной деятельности может оказаться востребованным в следующих случаях.

Во-первых, Закон о медиации не устанавливает ограничений для юрисдикционных органов, которые могут направить стороны на медиацию, чтобы в дальнейшем осуществить юрисдикционные действия. Поэтому представляется возможным, чтобы нотариус, если он не обладает специальными навыками проведения примирительных процедур, мог рекомендовать сторонам нотариального производства обратиться за урегулированием их спора не в суд, а к медиатору. В этой ситуации совершение нотариального действия не исключается, поскольку в случае урегулирования спора в медиации стороны вернутся к нотариусу с соглашением, на основании которого он и реализует свои полномочия. Такой способ взаимодействия позволит нотариусу обеспечить бесспорность совершаемого действия, прибегая к помощи внеюрисдикционного института медиации.

Для того, чтобы это взаимодействие было эффективным, представляется необходимым, чтобы нотариус имел общие представления о сути медиации, ее возможностях и ограничениях, мог ответить на вопросы сторон об этом новом для российской юридической практики способе урегулирования споров, порекомендовать Центры медиации, которые занимаются практикой, предоставить списки практикующих медиаторов. Кроме того, если стороны нотариального производства после беседы с медиатором приняли решение об избрании этого способа для урегулирования своих разногласий, то следует предоставить им время для примирения. Чтобы избежать пропуска сроков совершения нотариального действия, возможно предложить приостанавливать нотариальное производство на основании представленного сторонами соглашения о проведении процедуры медиации, которое также в соответствии с процессуальным законодательством является основанием отложения судебного разбирательства.

Во-вторых, в рамках своей деятельности нотариус удостоверяет различного рода соглашения, договоры, оказывает правовую помощь в их составлении. В этой связи стороны могут выразить желание предусмотреть в своем соглашении медиативную оговорку, предусматривающую на будущее условие о том, что стороны перед обращением в суд выражают согласие урегулировать спор в рамках процедуры медиации. Такие оговорки все чаще встречаются в международной практике, такого рода оговорки стали включать российские участники гражданского оборота. В связи с этим нотариусы должны быть готовы к реализации таких пожеланий и помочь сторонам в составлении этих медиативных оговорок.

В-третьих, если стороны урегулировали спор в рамках процедуры медиации, не передавая его на рассмотрение в суд, то Закон о медиации предусматривает следующие правила в отношении медиативного соглашения: по спору, возникающему из гражданских правоотношений, медиативное соглашение представляет собой гражданско-правовую сделку, направленную на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон;

к такой сделке могут применяться правила гражданского законодательства об отступном, новации, прощении долга, зачете встречного требования, возмещении вреда. Отсюда следует, что поскольку для определенных видов сделок гражданское законодательство предусматривает нотариальную форму, то может возникнуть ситуация, когда к нотариусу обратятся стороны процедуры медиации для ее удостоверения.

Кроме того, Закон о медиации не запрещает сторонам процедуры медиации обратиться к нотариусу для удостоверения медиативного соглашения с целью придания ему исполнительной силы, аналогичная практика складывается сегодня в Германии, Франции, других европейских странах.

Поэтому нотариус должен быть профессионально подготовлен для работы с Законом о медиации, учитывать его специфику и особенности применения в нотариальной практике.

2.2. Примирительные процедуры в нотариальном производстве Современные тенденции развития нотариальной профессии показывают, что нотариусы расширяют границы своего профессиального мастерства и включают в свой арсенал дополнительные компетентности, что позволяет им быть более конкурентноспособными как по сравнению с представителями других юридических профессий, так и по сравнению со своими коллегами. В последнее время расширение компетентности происходит за счет освоения навыков проведения примирительных процедур, что позволяет нотариусу лично оказывать помощь спорящим сторонам в сближении их позиций и интересов и, в конечном счете, дает возможность обеспечить бесспорность совершаемого нотариального действия и получить возможность дополнительного дохода. С учетом современных тенденций реформирования российского нотариата в нотариальной практике примирение может применяться в следующих формах.

Во-первых, дача нотариусом консультации. Нотариус является беспристрастным, нейтральным лицом, действующим в интересах обеих сторон. В этой связи его совет, консультация может быть использована сторонами как компетентное мнение по поводу сложившейся ситуации, на основании которого стороны будут определять свое взаимодействие в будущем. Данная модель похожа на такой вид альтернативного способа разрешения споров, как нейтральная оценка обстоятельств (neutral expert fact finding), которая позволяет сторонам придти к соглашению на основе заключения квалифицированного специалиста, изучившего дело с точки зрения фактического состава9. Учитывая особый статус нотариуса, его профессионализм и высокую компетентность в сфере гражданского оборота, такие консультации могут привести к предупреждению или урегулированию спорной ситуации.

Во-вторых, для урегулирования разногласий между участниками нотариального производства нотариус в целях сближения их интересов может организовать и провести переговоры10. Переговоры, ориентированные на сотрудничество спорящих сторон, являются эффективной формой примирения, которая может быть востребована в нотариальной практике. В Более подробно об этом виде см.: Носырева Е.И. Указ. соч. С. 38.

По переговорам в нотариальной деятельности рекомендуем книгу: Техника ведения переговоров нотариусами: практ. пособие / Отв. ред. Роберт Вальц. М., 2005.

частности, переговоры могут оказаться эффективной формой урегулирования спора, когда требуется устранить разногласия, не перешедшие в оформившийся правовой спор. Такие переговоры могут быть организованы и применены нотариусом прямо в рамках нотариального действия, при подготовке к его совершению, и не требуют больших организационных и временных затрат. Переговоры, ориентированные на сотрудничество, имеют свои правила организации, процедуру проведения, что потребует от нотариусов прохождения специальной подготовки. Возможность проведения переговоров в нотариальном производстве предусмотрена в Проекте федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в РФ».

В-третьих, проведение примирительной процедуры (медиации). Для урегулирования спора между участниками нотариального производства нотариус, прошедший специальную подготовку, может помочь сторонам в сближении их интересов путем проведения примирительной процедуры (медиации). Проведение примирительной процедуры может занять более длительное время по сравнению с переговорами, в этой связи представляется оправданным предусмотреть возможность приостановления или отложения нотариального производства на момент проведения примирительной процедуры.

Нотариусы, освоившие техники проведения примирительной процедуры, медиации, могут их применять в различных сферах своей деятельности.

1. Непосредственно при совершении нотариального действия. Прежде, чем выполнить свои публичные функции, нотариус обязан разъяснить участникам нотариального производства сущность совершаемого действия, его правовые последствия, выяснить действительное волеизъявление сторон, убедиться, что сторонам понятны юридические последствия. Снизить трудозатраты здесь помогут техники коммуникации, которые являются базовыми навыками как медиатора, так и нотариуса, проводящего примирительную процедуру.

2. При взаимодействии с коллегами. В частности, нотариусы, прошедшие обучение в Центре медиации УрГЮА, приводили пример, когда проведение медиации помогло урегулировать сложный затяжной конфликт между двумя сотрудниками нотариальной конторы, которые являлись хорошими специалистами и с которыми нотариус не хотел расставаться.

Конфликт был урегулирован, когда нотариус провел между ними процедуру медиации11.

3. Для формирования корпоративной культуры в рамках деятельности комиссий по этике. Конфликты являются неотъемлемой частью жизни современного общества, поэтому необходимо иметь инструменты их культурного разрешения, среди которых эффективным является примирительная процедура (медиация).

Техники медиации (примирительной процедуры) носят универсальный характер и могут применяться в различных сферах не только профессиональной, но и социальной жизни.

Таким образом, примирительные процедуры, медиация могут иметь различные направления применения в нотариальной практике, что вызывает необходимость надлежащего их законодательного урегулирования.

3. Особенности законодательного регулирования примирительных процедур (медиации) в нотариальной деятельности Для нотариального сообщества важным является вопрос о правовой регламентации примирительных процедур в нотариальной деятельности. Как уже указывалось выше, Законом о медиации введена частная модель медиации. Эта модель медиации не может распространяться на деятельность юрисдикционных органов, поскольку не учитывает специфику их Доклад Стрельцовой С.В., нотариуса г. Санкт-Петербурга, на IV Европейско-Азиатском правовом конгрессе.

правоприменительной деятельности, процедуры в которых эта деятельность осуществляется. По такому пути идет развитие медиации в зарубежных странах, включающих медиацию в сферу деятельности органов гражданской юрисдикции.

Этот подход следует реализовать и в отношении нотариальной деятельности. Закон о медиации не препятствует закреплению в отраслевом законодательстве о нотариате положений, позволяющих использовать медиацию как технологию, направленную на реализацию стоящих перед нотариальным сообществом задач. В пользу этого говорит тот факт, что Закон о медиации не требует, чтобы все другие нормативные акты, регламентирующие процедуру медиации, принимались в соответствии с Законом о медиации.

Одна из задач нотариальной деятельности заключается в содействии урегулирования споров или отдельных разногласий лиц, обратившихся за совершением нотариального действия (ст. 4 проекта закона). Поэтому следует признать правильной концепцию проекта закона о нотариате, которая рассматривает медиацию как одну из дополнительных функций нотариусов (альтернативную компетенцию), направленную на содействие примирению сторон12. Эта функция может быть реализована только в рамках интегрированной медиации, законодательная модель которой должна отличаться от частной модели и включать в себя всю специфику нотариального производства, а именно тот факт, что медиация может применяться лишь в рамках осуществления нотариальной деятельности.

Каким образом может быть реализована интегрированная медиация в нотариальном производстве?

Прогрессивность и новация Проекта федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» заключаются в том, Концепция проекта Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» // Нотариус. 2010. № 1. С. 10–16.

что задача содействия урегулирования споров или отдельных разногласий находит свою реализацию в предоставлении нотариусам возможности проводить примирительные процедуры (медиацию, переговоры) между сторонами нотариального производства (ст. 115 проекта закона).

Представляется, что данные нововведения, безусловно, позволят увеличить потенциал нотариата как органа превентивной юстиции, что, в конечном счете, будет способствовать стабильности гражданского оборота.

В соответствии с ч. 2 ст. 115 нотариус содействует согласованию позиций заинтересованных лиц путем правовых консультаций, организации переговоров между ними, использования примирительных процедур.

В проекте закона отдельная глава посвящена урегулированию споров нотариусом с использованием примирительных процедур (глава 32).

Медиация как способ урегулирования споров с позиций интересов сторон может иметь место на различных стадиях нотариального производства. В проекте закона не содержится исключений из этого правила. Процедура медиации может быть инициирована как заинтересованными лицами, обратившимися за совершением нотариального действия, так и нотариусом во время подготовки или совершения нотариального действия.

Представляется целесообразным сохранить в проекте закона специальную главу, регламентирующую примирительные процедуры в нотариальном производстве (Глава 32. Примирительные процедуры в нотариальном производстве).

Нотариус может использовать потенциал примирительных процедур в любое время: как до возбуждения нотариального производства, так и на любой его стадии.

В главе 32 проекта регламентируются общие правила проведения примирительной процедуры, порядок ее проведения, требования, предъявляемые к соглашению о примирении. Данная глава также предусматривает возможность удостоверения медиативных соглашений, заключенных в соответствии с Федеральным законом «Об альтернативной процедуре урегулирования спора с участием посредника (процедуре медиации)».

Проведение примирительной процедуры, удостоверение соглашения о примирении, удостоверение медиативного соглашения должны проводиться на платной основе в соответствии с установленными тарифами.

В соответствии с принципом диспозитивности проведение примирительной процедуры возможно не только при согласии заинтересованных лиц, но и самого нотариуса, что отражается в соглашении о проведении примирительной процедуры. Эффективность предлагаемой процедуры может быть обеспечена только при наличии у нотариусов соответствующей компетентности. Навыки проведения примирительной процедуры должны включаться в содержание профессиональной подготовки нотариусов, реализуемой в рамках курсов повышения квалификации по специальной программе.

По просьбе практикующих нотариусов учеными Уральской государственной юридической академии в марте 2009 года была разработана специальная программа повышения профессиональной квалификации «Медиация в нотариальной деятельности». В апреле 2009 года программа была одобрена Правлением Федеральной нотариальной палаты и рекомендована для обучения нотариусов на курсах повышения квалификации.

Авторы программы – ведущие ученые в области нотариального процесса, специалисты Центра медиации УрГЮА, имеющие как опыт подготовки медиаторов, так и успешную практику ведения практических медиаций. Содержание, формы и логика обучения выстроены на основе общепризнанных в литературе подходов к медиации, зарубежной практики, учета собственного опыта разработчиков программы и ориентированы на особенности деятельности нотариусов.

Основное содержание программы направлено на освоение нотариусами медиации как особой процедуры разрешения споров, имеющей определенные стадии и формы реализации. Особенностью предлагаемой версии проведения процедуры медиации являются ее адаптация к специфике юридической профессиональности и максимальное сопряжение с современными процессуальными формами.

Данная программа прошла свое практическое внедрение и показала высокую эффективность и востребованность среди практикующих нотариусов, помощников нотариусов. За период с апреля 2009 года по май 2012 года обучение по программе прошли 64 нотариуса и помощника нотариуса из 17 субъектов Российской Федерации: г. Санкт-Петербург, Архангельская, Астраханская, Иркутская, Кировская, Курганская, Московская, Сахалинская, Свердловская, Смоленская, Тверская, Тульская, Тюменская, Ростовская и Челябинская области, Ханты-Мансийский и Ямало Ненецкий автономные округа. Нотариусы, прошедшие обучение, активно применяют полученные навыки в своей профессиональной деятельности.

Опросы выпускников показывают, что прохождение обучения способствует значительному сокращению трудозатрат нотариуса, экономии времени на консультирование, устранению спорности и, как следствие, совершению нотариального действия. Поэтому даже в условиях отсутствия законодательства, предоставляющего нотариусам возможность проводить примирительные процедуры, они могут ориентироваться на применение техник медиации, проходить обучение технологиям проведения примирительных процедур, в том числе переговорам, для того, чтобы реализовывать их в своей повседневной профессиональной деятельности.

Таким образом, дальнейшее развитие и совершенствование альтернативной компетенции российского нотариуса, включающей возможность проведения примирительных процедур, способствует повышению роли нотариата как органа бесспорной юрисдикции. Диапазон применения примирительных процедур в нотариальной практике достаточно широк: от содействия в реализации частной модели медиации до применения примирительной процедуры, медиативных техник в профессиональной деятельности нотариуса. Насколько они будут реализованы на практике, во многом зависит от активности самого нотариального сообщества.

О.В. Ахрамеева Обеспечение частных интересов российским нотариатом в сервисном государстве Идея создания сервисного государства в России все больше прослеживается в политике нынешней власти. Речь идет о переходе от государства, которое только управляет, к государству, которое наряду с выполнением этой важнейшей функции не забывает и о другом своем предназначении: о предоставлении обществу, гражданину, бизнесу услуг1. Концепция «сервисного государства» предполагает рассмотрение практически любого взаимодействия граждан и государственных органов как оказание государственной услуги.

Понятия «государственные услуги» и «публичные услуги» соотносятся как часть и целое, поскольку категория «публичные услуги» имеет более широкое значение, т.е. оказанием этих услуг могут заниматься как государственные, так и не государственные субъекты. В то же время объединяющим фактором выступает достижение ими социально значимого результата2.

Развитие правового института публичных услуг в Российской Федерации согласуется с постнеклассической теорией, разработанной в Германии в конце годов, и, соответственно, публичные услуги населению включают в себя набор специальных «продуктов» и «благ», установленных государством, имеющих социальное значение и адресованных всем слоям населения России.

Постнеклассическая теория понимания публичных услуг получила свое обоснование в середине XX в. На государственном уровне отражена впервые в Конституции Федеративной Республики Германия (далее – ФРГ) послевоенного Кандидат юридических наук.

См.: Барциц И.Н. Публичные услуги и административный регламент их оказания. (Аналитические обзоры Института научных исследований и информации Российской академии государственной службы при Президенте Российской Федерации: Периодическое издание (открытая серия). № 1/2008.) – М.: Изд-во РАГС, 2008. – 54 с.

См.: Терещенко Л.К. Услуги: государственные, публичные, социальные// Журнал российского права, 2004, № 10.

времени. Согласно этой доктрине классический и неклассический критерии признания публичных услуг государством были заменены критерием подлинно публичной цели этих услуг. Во-вторых, тогда впервые официально была признана необходимость рыночного подхода к механизму регулирования публичных услуг, использования с этой целью не только публичных, но и частных финансов3. В третьих, адресатом публичных услуг провозглашается гражданское общество в целом, а не отдельные его слои.

Публичные услуги признаются одной из ведущих категорий в правовой системе Российской Федерации в удовлетворении частных интересов граждан и юридических лиц путем оказания уполномоченными им субъектами разнообразных публичных услуг. Публичная услуга вытекает из государственных функций, следует за ними. Так, одной из важнейших государственных функций является обеспечение прав граждан путем предоставления им благ различного характера на территории страны.

Реализация поставленных задач достигается путем закрепления в действующих нормативных правых актах таких правил поведения государственных должностных лиц, должностных лиц местного самоуправления, других публично-властных субъектов, соблюдение и исполнение которых способствуют обеспечению и защите прав граждан, созданию благоприятных условий осуществления ими своих субъективных прав. Государство же, в свою очередь, вправе выбирать публичные либо частные организационные формы (кем будет предоставлена публичная услуга – органом исполнительной власти или хозяйствующим субъектом), а также правовые формы предоставления публичных услуг (как будет предоставлена публичная услуга: с использованием публично-правовых – административный акт, административный договор либо частноправовых форм – гражданско-правовой договор)4.

Конституции государств Европы: В 3 т. / Под общ. ред. Л.А. Окунькова. М., 2001. Т. 3. С. 585.

Васильева А.Ф. Административно-правовое регулирование публичных услуг в Германии и России: сравнительно правовой анализ // Автореф. дисс. канд. юрид. наук / Санкт-Петербург, 2009. С. 7.

Таким образом, публичные услуги государственные органы могут исполнять самостоятельно, делегировать их исполнение органам местного самоуправления, организовывать их исполнение коммерческими и некоммерческими организациями5, как следствие политического решения об уходе или сокращении воздействия государства на регулирование того или иного вида отношений.

Нормативно-правовое регулирование публичных услуг должно исходить из потребностей граждан, юридических лиц, общества в целом по сравнению с процедурами и порядком их предоставления. Очень важно сегодня, чтобы законодательство, регулирующее данные отношения, создавало правовые основы для внедрения эффективных механизмов оказания услуг, стимулировало использование внутренних резервов. Одним из таких резервов, используемых в частной сфере, является электронный документооборот.

На государственном уровне в Конституции ФРГ официально была признана необходимость рыночного подхода к механизму регулирования публичных услуг, использования с этой целью не только публичных, но и частных финансов, что согласуется с постнеклассической теорией понимания публичных услуг. В ряде зарубежных государств публичные услуги закреплены как административные процедуры на нормативном уровне6. В частности, в США в 1946 г. был принят закон о правилах административной процедуры (действует в редакции 1984 г.), в ФРГ также действует закон об административной процедуре 1976 г., в Швейцарии – Федеральный закон об административных процедурах 1968 г., в Испании – Закон о правовом режиме публичных администраций и общей административной процедуре 1992 г. Законы об административных процедурах действуют в Австрии (1928 г.), Польше (1930, 1960 гг.), Франции (1956 г.), Японии (1993 г.) и других странах.

В законе США содержатся положения, регулирующие порядок информирования граждан о деятельности администрации, порядок Тихомиров Ю.А., Чеснокова М.Д. Совершенствование организации управления и оказания публичных услуг // Журнал российского права, 2005, № 3.

Барциц И.Н. Публичные услуги и административный регламент их оказания. (Аналитические обзоры Института научных исследований и информации Российской академии государственной службы при Президенте Российской Федерации: Периодическое издание (открытая серия). № 1/2008.) – М.: Изд-во РАГС, 2008. – 54 с.

административного нормотворчества и квазисудебной деятельности соответствующих учреждений. Многие штаты в США имеют свои законы об административной процедуре.

В Великобритании «сервисная» концепция получила признание в период реализации «нового менеджеризма» в государственном аппарате при М. Тэтчер.

Подобный подход имеет ряд существенных преимуществ с точки зрения направления, осуществления и эффективности реализации государственных функций. Признание того, что государство создано для оказания услуг гражданам, что удовлетворение потребностей граждан – основная цель существования государства, обеспечивает приоритет прав человека как высшей ценности, определяющей смысл и содержание деятельности государственных органов.

В 1990-е гг. в ряде стран Европейского союза были приняты специальные акты, в которых устанавливаются общие требования и стандарты качества оказания публичных услуг: Citizen’s Charter в Великобритании, Carta del servizi в Италии, La Charte des Services Publics во Франции. Министерство государственных служащих и государственных реформ Французской Республики предложило новую методику повышения эффективности оказания гражданам государственных слуг под очень красивым названием – Хартия Марианны «Для лучшего приема населения».

Предназначение Хартии – в упрощении доступа граждан к государственным службам, оказывающим услуги населению, чутком и вежливом приеме населения, понятном ответе на вопросы граждан7.

В ФРГ 14 ноября 2001 г. правительством была принята программа «Федерация – онлайн 2005» (BundOnline 2005). Программа разрабатывалась проектной группой федерального Министерства внутренних дел, которому поручено вести оперативное управление осуществлением программы, включая дальнейшее стратегическое планирование мероприятий и координацию действий отдельных министерств и ведомств. При введении в действие системы «Федерация – онлайн 2005»

Правительство ФРГ взяло на себя обязательство все услуги федерального Charte Marianne. Guide methodologique. Version 1. November 2004.

управления, которые могут быть оказаны гражданам через Интернет, сделать к г. доступными в режиме реального времени.

Программа призвана следить за тем, чтобы граждане и экономика могли получить услуги федерального управления проще, быстрее и дешевле. Программа предусматривает, что все органы власти будут публиковать на своих сайтах всю несекретную информацию, включая, например, находящиеся в разработке проекты законов. Министерствам, бюджетным организациям, а также частным предприятиям, акциями которых владеет государство, предписывается ввести единые стандарты и проводить последовательную политику развития информационных технологий.

В 1991 г. в Великобритании была опубликована Хартия Гражданина (Citizen’s Charter), которая включает в себя множество показателей и индикаторов качества выполнения местными органами власти своих функций по обслуживанию клиентов, т.е. граждан. Хартия установила принципы, которые должны лежать в основе деятельности государственных учреждений и организаций, предоставляющих услуги населению, а также обязательства правительства в данной области. К числу таких принципов отнесены четкие стандарты услуг, открытость и полнота информации, предоставление консультаций населению и возможность выбора услуг, их полезность и эффективность и др.8.

Необходимость в подобных мерах для конкретной страны обосновывается стремлением повысить ее конкурентоспособность на мировой арене и внутри, что будет способствовать привлечению инвестиций и, в конечном счете, росту экономики, так как массовое внедрение информационных технологий способствует дебюрократизации.

Выше мы уже говорили о том, в Российской Федерации государственные органы могут оказывать публичные услуги самостоятельно, делегировать их исполнение органам местного самоуправления, организовывать их исполнение Садлер Дж. Повышение качества государственных услуг: опыт Великобритании // Проблемы теории и практики управления. 2000. № 3.

коммерческими и некоммерческими организациями. Применительно к государственным услугам должно произойти вычленение блока услуг, которые могли бы быть переданы государственным и негосударственным организациям.

Передача их негосударственным структурам поможет сконцентрировать усилия государства на более успешном выполнении функций, сохраненных за государственными органами, сократить расходы бюджета и, в конечном счете, повысить эффективность реализации переданных функций благодаря заинтересованности негосударственных организаций, исполняющих эти функции, в сохранении и поддержании соответствующего статуса9.

Предоставление публичных услуг органами государственной власти, органами местного самоуправления, государственными и муниципальными организациями и учреждениями, другими юридическими лицами, а также нотариусами и адвокатами адресовано удовлетворению интересов физических и юридических лиц.

Как нам представляется, публичные и частные интересы имеют тенденцию быть выраженными в правах и обязанностях органов государственной власти и местного самоуправления, других публичных субъектов, наделенных государством властными полномочиями, в субъективных правах и свободах граждан.

Соответственно, регулирование порядка реализации компетенции публично властных субъектов или реализации и гарантирования прав и свобод человека и гражданина может рассматриваться как урегулирование порядка удовлетворения конкретных публичных или частных интересов.

Сказанное выше как нельзя лучше иллюстрирует соотношение частного и публичного (государственно-правового) начал в организации нотариата.

Нотариальная деятельность представляет собой правовой институт, обеспечивающий реализацию частных интересов отдельных граждан путем предоставления публичных услуг. Являясь специфическим институтом предоставления населению публичных услуг, нотариат в значительной степени самостоятелен, но оказываемая им правовая помощь подробно регламентирована Терещенко Л.К. Услуги: государственные, публичные, социальные // Журнал российского права, 2004, № 10.

законодательными актами Российской Федерации, так же как и организационно правовые формы его деятельности.

Публично-правовое начало в законодательстве о нотариате выражается в следующих основных компонентах: определение в нормативных правовых актах общественно значимых интересов, удовлетворение которых обеспечивается деятельностью нотариата, установление в нормативных правовых актах организационно-правовых форм деятельности нотариусов, закрепление в нормативных правовых актах инструментов и способов контроля органами государственной власти осуществления нотариальной деятельности.

По мере развития и проникновения информационных и телекоммуникационных технологий во все сферы общественной жизни органы государственной власти все чаще используют их для организации эффективного управления своей деятельностью и повышения качества услуг, предоставляемых населению10.

В Постановлении Правительства РФ от 28.01.2002 № 65 (ред. от 09.06.2010) «О федеральной целевой программе «Электронная Россия (2002–2010 годы)» в качестве одной из целей реализации ее установлено повышение качества взаимоотношений государства и общества путем расширения возможности доступа граждан к информации деятельности органов государственной власти, повышения оперативности предоставления государственных и муниципальных услуг, внедрения единых стандартов обслуживания населения11.

В октябре 2009 года Правительство Российской Федерации одобрило план перехода на предоставление государственных услуг в электронном виде. «Для каждой государственной функции будет установлен жесткий график внедрения информационных технологий, – отметил премьер-министр РФ Владимир Путин. – Там же.

Постановление Правительства РФ от 28.01.2002 № 65 (ред. от 09.06.2010) О Федеральной целевой программе «Электронная Россия (2002–2010 годы)» // Собрание законодательства РФ, 04.02.2002, № 5, ст. 531.

Разумеется, все необходимо сделать на самом высоком уровне. Электронный сервис должен быть действительно удобным для людей»12.

В настоящее время распоряжением Правительства РФ утвержден план перехода на предоставление государственных услуг и исполнение государственных функций в электронном виде федеральными органами исполнительной власти13.

В середине декабря 2009 года был запущен справочно-информационный портал «Государственные услуги». Сегодня электронный сайт госуслуг является единой точкой доступа граждан и организаций к информации о государственных услугах, предоставляемых органами исполнительной власти Российской Федерации, а также о возможности получения этих услуг.

27 июля 2010 г. в России принят Федеральный закон «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг», который дает право заявителям получить госуслугу, в том числе в электронном виде. Этому праву корреспондирует обязанность органов государственной власти совершать предоставление услуг в электронном виде. Для реализации данной идеи был создан единый интернет-портал – http://gosuslugi.ru Указанный федеральный закон определяет предоставление государственных и муниципальных услуг в электронной форме как их предоставление с использованием информационно-телекоммуникационных технологий, в том числе с использованием портала государственных и муниципальных услуг, многофункциональных центров, универсальной электронной карты и других средств, включая осуществление в рамках такого предоставления электронного взаимодействия между государственными органами, органами местного самоуправления, организациями и заявителями14. Самый яркий пример данного Официальный интернет-сайт http://minkomsvjaz.ru (12.04.2010) См.: Распоряжение Правительства РФ от 17.10.2009 № 1555-р «О плане перехода на предоставление государственных услуг и исполнение государственных функций в электронном виде федеральными органами исполнительной власти» // Собрание законодательства РФ, 26.10.2009, № 43, ст. 5155.

Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 210-ФЗ «Об организации предоставления электронных государственных (муниципальных) услуг».

взаимодействия – возможность предоставления государственных и муниципальных услуг в многофункциональных центрах.

Необходимо отметить, что реализация всех выше указанных направлений, в конечном счете, базируется на положении о том, что повышение качества государственных услуг, проявляющееся в росте удовлетворенности ими потребителей, рассматривается как непосредственное повышение уровня благосостояния населения. И с 01.07.2012 «на электронное межведомственное взаимодействие должны перейти все регионы и многие муниципалитеты.

Расширяются возможности граждан получать многие государственные и муниципальные услуги дистанционно»15.

Разнообразие организационно-правовых форм оказания публичных услуг предопределяет различную структуру отношений по организации предоставления и оказанию публичных услуг. Законодательство Российской Федерации о нотариате содержит нормы, определяющие инструменты и способы контроля органами государственной власти за нотариальной деятельностью. А также те организационно-правовые формы деятельности, которые выражают публичный интерес и связаны с публично-правовым началом в организации нотариата.


Оказание юридических услуг населению, как неограниченному кругу лиц, нотариатом непременно должно рассматриваться как публично-правовая деятельность. Но когда речь идет об оказании юридической услуги конкретному лицу, т.е. удовлетворении частного интереса этого лица, деятельность нотариата необходимо рассматривать и с точки зрения частноправовой деятельности. Тем более, что в отдельных сферах общественной жизни, особенно такой сфере, как обеспечение и защита прав и свобод человека и гражданина, публичные интересы государства и частный интерес личности совпадают.

Принимая во внимание теорию о разделении частного и публичного права на основе лежащих в их основе частных и публичных интересов, необходимо Послание Президента РФ Федеральному Собранию от 22.12.2011 // СПС «КонсультантПлюс» (17.01.2012).

согласиться с тем, что «Любой публичный интерес складывается из суммы частных интересов. По этой причине каждый интерес единоличного субъекта, взятый в отдельности, является частным интересом. Частным интерес будет тогда, когда благо получает конкретное лицо. Если субъектом является народ в целом, то данный субъект будет обладать только публичным интересом. Если же рассматривать конкретное лицо, отдельно из всей совокупности лиц, включенных в массовый субъект (народ), то удовлетворение интереса всегда будет частным»16.

Обращаясь к нотариусу для нотариального удостоверения договора, его стороны имеют в виду интерес не в правовой помощи, а в необходимости застраховать сделку от каких-либо неблагоприятных юридических последствий.

Одной из задач, стоящих перед нотариатом, является обеспечение стабильности участников гражданского оборота посредством совершения нотариальных действий, что, собственно, проявляется здесь как публичный интерес17. Государство заинтересовано в установлении и поддержании нормальных правовых связей всех, кто в них вступает. В этом заключается публичная функция нотариата, которая не может рассматриваться как юридическая услуга18, а частноправовое начало заключается в оказании юридической услуги конкретному физическому или юридическому лицу.

Не последнюю роль в реализации указанной функции играет электронный документооборот. Участие нотариата в электронном взаимодействии с ведомственными органами и иными организациями позволяет ускорить обеспечение частных интересов, на реализацию которых направлена нотариальная деятельность.

Однако, выбирая между скоростью выполнения обязательств перед гражданами и безопасностью интересов граждан, необходимо придерживаться последнего. При этом в сфере электронного взаимодействия нотариата не последнюю роль играет Материалы докладов XIV Международной конференции студентов, аспирантов и молодых ученых «Ломоносов» // См: http://law.edu.ru/book/book.asp?bookID= См.: Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462-1 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357.

Кирилловых А.А. Адвокатская деятельность: юридическая помощь через правовую услугу // Юрист. 2008. № 8.

Федеральная нотариальная палата (далее – ФНП) как во взаимодействии с российскими учреждениями19, так и с иностранными партнерами.

На сегодняшний день международное сотрудничество между нотариальными органами возможно лишь в области обмена сведениями о законодательстве, обмена сведениями о нотариальной практике и иными справочными данными. Но больший практический интерес представляют процедуры взаимодействия между российскими и иностранными нотариусами в сфере обеспечения прав граждан при совершении нотариальных действий, направленных на правовое закрепление частных интересов, тем более, что межнациональное сотрудничество не ограничивается только лишь корпоративными отношениями, но большую озабоченность у граждан вызывают семейные отношения. «Однако в этом вопросе важно не особенно торопиться, имея в виду специфику латинского нотариата»20.

Сложность международного нотариального электронного взаимодействия в том, что при исполнении международных обязательств нотариусам необходимо руководствоваться международными актами.

Прежде всего, необходимо помнить, что основополагающим принципом международного права и сотрудничества является принцип добросовестности выполнения международных обязательств. Как следствие – выполнение обязательств, закрепленных в международных соглашениях. При этом необходимо помнить, что международные договоры находятся в ведении Российской Федерации (ст. 71 Конституции РФ).

Так, на сегодняшний момент основные международные соглашения, обеспечивающие международный нотариальный документооборот, участницей которых является Российская Федерация – это Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г.

(далее – Конвенция 1965 г.), Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.1993 г. (далее – Конвенция www.notariat.ru/public2011/press_4430_78.aspx Щенникова Л.В. «Электронная эра российского нотариат: надежды и опасения» // Нотариальный вестникъ, № 7, 2011. С. 37.

1993 г.) и др. Из числа международных конвенций на сегодняшний день наиболее применяемой российскими нотариусами является Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.21.

В настоящее время нет международных соглашений, предусматривающих электронный документооборот, кроме Соглашения между Российской Федерацией и Республикой Беларусь о порядке взаимного исполнения судебных актов арбитражных судов Российской Федерации и хозяйственных судов Республики Беларусь 2001 г. и заключенной, но не ратифицированной РФ Конвенции о правовой помощи по гражданским семейным и уголовным делам 2002 г. (далее – Кишинёвская конвенция). Однако в связи с видимыми преимуществами электронного документооборота Кишинёвская конвенция как нельзя лучше обеспечила бы взаимодействие по вопросам правовой помощи на современном уровне (хотя бы со странами СНГ). Кроме этого, «возникают проблемы и с различными подходами к законодательному регулированию вопросов защиты персональных данных и обеспечения безопасности передаваемых за рубеж данных конфиденциального характера»22.

Как было сказано, международные соглашения о правовой помощи, в которых участвует Россия, заключаются на государственном уровне. В то же время имеют место и ведомственные соглашения, отражающие порядок ведомственного взаимодействия между странами СНГ. Так, в настоящее время действует Соглашение между генеральными прокурорами государств – участников Протокола к Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г., «О порядке сношений компетентных учреждений при выполнении процессуальных и иных действий по уголовным делам» (Москва, 29 июня 2000 г.), объявленное приказом Генеральной прокуратуры Российской Федерации от 28 августа 2001 г. № 51.

Сведения о ратификации Конвенции 1993 г., по состоянию на 10 января 2011 года // СПС «КонсультантПлюс»

(13.01.2012).

Нотариат в информационном обществе// Нотариальный вестник плюс. 04.2012.

Кроме этого, в настоящее время органы дознания при взаимодействии с компетентными органами иностранных государств руководствуются международными межправительственными, межведомственными соглашениями:

между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Бельгия (от 20 декабря 2000 г.);

между Правительством Российской Федерации и Правительством Греческой Республики о сотрудничестве Министерства внутренних дел Российской Федерации и Министерством общественного порядка Греческой Республики в области борьбы с преступностью (от 6 декабря 2001 г.), Соглашение о сотрудничестве государств – участников СНГ в борьбе с преступностью (от ноября 1998 г.), Соглашения о сотрудничестве с Полицейским управлением Швеции (от 2 мая 1996 г.), с Министерством внутренних дел Республики Македония (от декабря 1994 г.) и др.

ФНП, выступая как орган, представляющий российский нотариат во взаимоотношениях с властными органами, учреждениями и с иностранными нотариальными органами, прежде всего, входящими в состав Международного союза нотариата (далее – МСН), вправе заключать и заключает соглашения о профессиональном сотрудничестве, об обмене информацией научного, правового и прикладного сотрудничества.

«В январе 2011 года начала функционировать постоянно действующая информационная система закрытого типа – Международная Нотариальная Сеть. Она создана Международным союзом нотариата в целях оказания практической помощи нотариусам при решении вопросов международного характера, возникающих при осуществлении нотариальной деятельности (см. сайт http://www.uinl.org). Сеть функционирует непосредственно при поддержке Административного секретариата Международного союза нотариата в Риме и под контролем президента Союза.

Практическое взаимодействие в рамках Сети осуществляется через Национального координатора, назначаемого в каждой из стран латинского нотариата (81 страна).

Национальным координатором Сети в Российской Федерации назначен Медведев И.Г.23.»

Но данное соглашение позволяет лишь обмениваться справочной информацией, а не предусматривает электронное препровождение запросов по нотариальной деятельности и ответов на них в соответствии с международными соглашениями об оказании правовой помощи. То есть не предоставляет той возможности для взаимодействия между нотариусами латинского типа разных стан, которые предоставляют вышеуказанные ведомственные соглашения органов дознания, прокуратуры.

«Если международные договоры о правовой помощи по гражданским делам заключаются от имени государства, подлежат обязательной ратификации парламентом и в этой связи приобретают юридическую силу закона и при их применении порождают процессуальные права и обязанности, то межправительственные и межведомственные договоры и соглашения заключаются не от имени государства и на основании национального законодательства ратификации парламентом не подлежат, в этой связи юридическую силу процессуального закона не приобретают и при их применении компетентными органами процессуальные правоотношения не порождают.


С учетом данных обстоятельств положения международных межправительственных договоров и договоров межведомственного характера не имеют процессуального значения по гражданским делам, являются вспомогательными (подсобными) для решения процессуальных задач и конкретных вопросов по гражданским делам. Вместе с тем такие договоры в силу их отнесения к категории международных договоров являются составной частью правовой системы государства. Они обязательны для исполнения в рамках соответствующего ведомства, заключившего договор, сотрудниками данного ведомства»24.

«Сеть для международных контактов» // Нотариальный вестник плюс. 02. 2011.

О. Григорьева «Развитие правовых основ международной помощи по гражданским делам в рамках Союза Независимых Государств» // «Право и экономика», 2011, № 1, СПС «КонсультантПлюс».

Таким образом, для реализации возложенных задач по защите частных интересов нотариусам при взаимодействии с зарубежными коллегами необходимо руководствоваться международными соглашениями (договоры, конвенции), как при оформлении и направлении запросов и ответов. Хотя это и влечет долговременность исполнения международных запросов.

Публичные начала в нотариальной деятельности предполагает усиление полномочий ФНП. Вместе с тем органы нотариального самоуправления еще не наделены государством соответствующими полномочиями. Государственная власть и нотариальное самоуправление находятся в тесном взаимодействии, но современное российское законодательство не предполагает нормативного закрепления властных полномочий ФНП как основного органа нотариального самоуправления. «К таким полномочиям могут быть отнесены государственный контроль за деятельностью нотариусов, подготовка кадров, представление кандидатов в нотариусы, законодательная инициатива и т.д.»25, что позволило бы нотариусам в рассматриваемой сфере с учетом современных технологий и при их участии в международных организациях иметь более современные (а именно ускоренные) способы по обеспечению прав граждан.

Лишь при наличии у ФНП властных полномочий, в том числе и нормотворческого характера, можно говорить о международных ведомственных соглашениях, принятых в развитие международных соглашений о правовой помощи, с конкретной иностранной нотариальной палатой (или с несколькими палатами), тем более, что МСН объединяет нотариат латинского типа. В развитие подобных ведомственных соглашений возможно будет разработать нотариальные действия, позволяющие российским нотариусам исполнять международные запросы, поступившие таким ускоренным непосредственным способом по электронным каналам связи, не нарушая принципы оказания международной Калиниченко Т.Г. / Нотариальное право и процесс в Российской Федерации: теоретические вопросы развития М.:

Норма, 2010. С. 65.

правовой помощи, существующие в международных соглашениях государственного уровня.

Подобные изменения в законодательстве о ФНП позволили бы полностью закрепить ее публично-правовой компонент в организации нотариальной деятельности, предполагающий не только участие в наделении нотариусов властными полномочиями, в контроле за ними со стороны государства и прочие уже существующие аспекты, но и полноценное публично-правовое участие ФНП в нотариальной деятельности.

Однако вполне возможно, что на основе заключенных ФНП соглашений в рамках МСН нотариусы могут делать запросы через электронный документооборот о ходе рассмотрения первичных поручений по наследственным и иным делам, которые, в свою очередь, были оформлены международными соглашениями (двусторонние договоры, конвенции).

Таким образом, существующая практика заключения соглашений ФНП от имени российских нотариусов с российскими организациями и учреждениями в рамках электронного документооборота позволяет надеяться на то, что в будущем заключенные в рамках МСН подобные соглашения позволят направлять поручения об оказании международной правовой помощи по вопросам наследства (и не только) посредством электронного документооборота иностранным коллегам.

А пока…. Пока эти идеи витают в воздухе и никак не найдут своего закрепления на бумаге, вернемся к проверенным формам и методам оказания международной правовой помощи.

Так, для запроса информации в связи с нотариальным производством (в отношении Азербайджанской Республики, Кыргызской Республики, Республики Армения, Республики Беларусь, Республики Казахстан, Республики Таджикистан, Республики Узбекистан, Республики Молдова, Туркменистан, Грузии, Украины) необходимо оформить поручение в соответствии со ст. 1, 4–7, 13, 17 Конвенции 1993 г.

Исходя из рекомендаций, содержащихся на сайтах Главных управлений по федеральным округам26, поручение оформляется на соответствующем нотариальном бланке, удостоверяется подписью нотариуса и заверяется оттиском гербовой печати.

В поручении об оказании правовой помощи указываются:

1) наименование органа, которому адресовано поручение (допустимо указывать, например, «компетентные органы Украины» и т.п.);

Ф.И.О. нотариуса (лица, исполняющего обязанности нотариуса), 2) занимающегося частной практикой (с указанием нотариального округа), от которого исходит поручение (просьба);

3) наименование дела, по которому запрашивается правовая помощь;

4) содержание поручения, а также другие сведения, необходимые для его исполнения;

5) Ф.И.О. наследодателя, гражданство, дата его рождения и смерти, место регистрации или постоянного пребывания наследодателя.

Порядок препровождения в компетентные органы государств СНГ (участников Конвенции 1993 г.) устанавливается в соответствии со ст. 5 Конвенции 1993 г. (в ред. Протокола 1997 г.), что позволяет прогнозировать сроки исполнения поручений. Так, для Азербайджанской Республики, Республики Узбекистан, Республики Молдова, Туркменистан, Грузии в случае препровождения нотариальных поручений устанавливается следующий порядок: нотариальная контора – Главное управление – Минюст России – территория иностранного государства (в Минюст иностранного государства или по дипломатическим каналам). С учетом многоступенчатости пересылки можно прогнозировать, что срок http://www.guminjust-mos.ru/?m=6&page=55;

http://www.minjust-nn.ru/?id=285;

http://djsib.atlas nsk.ru/index.php?pagealias=MPP_nasled_notariat;

http://www.rndminjust.ru/deyat/megdnarodnay/poradok;

http://www.minjustsl.ru/index.php?option=com_content&view=article&id=62;

http://www.minust66.ru/activity/27/;

http://minjust-sk.ru/info/voprosy-okazaniya-mezhdunarodnojj-pomoshhi/poryadok-oformleniya-kopijj-nasledstvennykh del.html;

http://www.minjustdvfo.ru/the_activities_of_the_main_department/international_obligations_of_the_russian_federation/index.

php исполнения нотариального запроса в указанные государства может исчислять от 6– месяцев до 1,5 лет.

В отношении таких стран, как Кыргызская Республика, Республика Армения, Республика Беларусь, Республика Казахстан, Республика Таджикистан, Украина, исходя из анализа сайтов Главных управлений Минюста России27, установлен упрощенный порядок: нотариус – Главное управление – органы юстиции иностранного государства, что позволяет предполагать, что исполнение займет срок от трех (например, Украина, Беларусь, Армения) до восьми месяцев (к примеру, Казахстан), если принять во внимание расстояние и время почтовой пересылки.

Кроме Конвенции 1993 г., для общения с бывшими союзными странами применяются и двусторонние договоры, в частности, в отношении с такими странами, как Латвийская Республика, Литовская Республика, Эстонская Республика. Оформление запросов в данные страны идентично оформлению в соответствии с Конвенцией 1993 г., но при ссылке на соответствующий двусторонний договор. При этом необходимо учитывать, что при общении в сфере оказания международной правовой помощи (направлении запросов) в соответствии с двусторонними договорами при наличии многостороннего международного соглашения (Конвенции) с этими же странами преимущество на стороне двустороннего договора28. Соответственно, при составлении запросов в такие страны необходимо учитывать требования национального законодательства страны адресата, а именно, что исполняться запрос будет исключительно в соответствии с национальным законодательством.

http://www.guminjust-mos.ru/?m=6&page=55;

http://www.minjust-nn.ru/?id=285;

http://djsib.atlas nsk.ru/index.php?pagealias=MPP_nasled_notariat;

http://www.rndminjust.ru/deyat/megdnarodnay/poradok;

http://www.minjustsl.ru/index.php?option=com_content&view=article&id=62;

http://www.minust66.ru/activity/27/;

http://minjust-sk.ru/info/voprosy-okazaniya-mezhdunarodnojj-pomoshhi/poryadok-oformleniya-kopijj-nasledstvennykh del.html;

http://www.minjustdvfo.ru/the_activities_of_the_main_department/international_obligations_of_the_russian_federation/index.

php «Предоставление в договорном порядке на основе взаимности определенного режима преследует цель предотвращения какой бы то ни было дискриминации… изменения… правового положения в одностороннем порядке» / Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2005.

606 с. /СПС «КонсультантПлюс».

Такой же порядок предусмотрен и для обращения с запросом в страны дальнего зарубежья, с которыми Российская Федерация заключила двусторонний договор о правовой помощи либо с которыми имеется двусторонний договор, заключенный еще СССР.

Для стран дальнего зарубежья, с которыми отсутствуют двусторонние договоры, но являющимися участниками многосторонних соглашений (Конвенций), к которым присоединилась Российская Федерация, необходимо иметь в виду следующее. Конвенции, принятые на Гаагских конференциях по международному частному праву в 1954, 1970 и 1965 годах, в качестве инициаторов запросов не предусматривают нотариусов, как, впрочем, и адвокатов, а лишь суд (Конвенция 1970, Конвенция 1954), либо (по Конвенции 1965, Конвенция 1954) в качестве объекта пересылки рассматриваются документы, предназначенные для проведения судебного заседания (исковые заявления, извещения о дне судебного заседания и пр.

с обязательным указанием, в связи с каким судебным производством необходимо вручить документы). Соответственно, отсутствуют международные нормы, предусматривающие возможность нотариальных запросов. Поэтому в случае отсутствия международных норм действует международные принципы вежливости и взаимности29. Однако результат рассмотрения запроса всецело зависит от национального волеизъявления и законодательства запрашиваемой стороны30.

Но все же, хотелось бы обратить внимание, что оказание международной правовой помощи предусмотрено межгосударственными соглашениями в связи с тем, что предмет нотариального запроса – информация о правах граждан (и, «Принцип взаимного сотрудничества государств является одним из основных в международном частном праве.

Этот принцип обеспечивает эффективное применение норм международного частного права и, как следствие, защиту прав и интересов субъектов международного частного права… Российское государство неизменно выступает за укрепление экономических, научно-технических, культурных и иных связей с другими странами, поскольку они также выступают за укрепление деловых связей с Россией. Обе стороны должны стремиться к развитию таких связей на началах равноправия. Равноправие находит свое выражение и во взаимном признании государствами действия их законов… Принцип взаимного сотрудничества прошел долгий путь развития от “мягкой” формы – международной вежливости (comity) до обязанности государств сотрудничать друг с другом во благо своих граждан»// Т.Н. Нештаева.

Уроки судебной практики о правах человека: европейский и российский опыт. М.: Городец, 2007. 320 с. // СПС «КонсультантПлюс».

Информация о практике исполнения нотариусами, осуществляющими деятельность на территории Сибирского федерального округа, международных договоров Российской Федерации об оказании правовой помощи// http://djsib.atlas-nsk.ru/index.php?pagealias=MPP_nasled_notariat следовательно, это информация о персональных данных), в связи с чем и установлена такая многоступенчатость пересылки документов.

Хотелось бы также обратить внимание на часто упоминаемый принцип международного общения – принцип взаимности, который, в частности, подразумевает предоставление информации с территории России по аналогичным иностранным запросам вне зависимости от политической ситуации на мировой арене. Неукоснительное выполнение государствами своих международных обязательств является важным условием поддержания и обеспечения верховенства права в межгосударственных отношениях.

Поэтому самостоятельное обращение нотариусов без учета и использования установленных механизмов напрямую, к примеру, в банк, в нотариальную контору, в иностранное государственное учреждение, может теоретически основываться на указанном выше принципе взаимности. Но это предполагает, что при поступлении иностранному органу, иностранному нотариусу российского запроса, оформленному с учетом требований о переводе на национальный язык, о скреплении официальной печатью, о переводе, в необходимых случаях – о проставлении апостиля на запросе – вопрос об исполнении запроса будет решаться исключительно по усмотрению органа, в чей адрес поступил запрос. На это решение не может повлиять ни наличие необходимых реквизитов и сведений в запросе, ни просьба о срочности и пр.

Если одной из задач нотариуса является обеспечение бесспорности, то не стоит создавать сомнения в той процедуре, которая давно отточена, как раз чтобы не вызывать сомнения в стране-исполнителе.

Консерватизм – не консервация, а дань прошлому, без которого нет будущего, тем более что его пока нет и в бумажном проекте.

А.А. Шахбазян Правовая природа защитной функции нотариата в гражданском обороте Вопрос о форме и способе защиты субъективного гражданского права является очень важным, так как от их правильного выбора зависит эффективность защиты права (например, удовлетворение заявленного требования, восстановление или признание права в наиболее короткий срок и т.д.).

Как указано в п. 1.1 § 3 раздела 2 Концепции совершенствования общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации1, «в доктрине под формой защиты гражданских прав понимают механизм реализации мер по защите субъективных гражданских прав и интересов».

Ряд авторов под формой защиты гражданских прав понимают регламентированный правом комплекс особых процедур, осуществляемых правоприменительными органами и самим управомоченным лицом в рамках правозащитного процесса и направленных на восстановление (подтверждение) нарушенного (оспоренного) права2. Однако такой подход сужает предмет защиты, не учитывая возможность защиты права путем его обеспечения и легализации (удостоверение договора нотариусом, выдача свидетельства о наследстве, выдача свидетельства о государственной регистрации права и др.).

Кандидат юридических наук, стипендиатка общероссийского конкурса «На лучшую диссертацию по нотариату», начальник отдела корпоративного права ООО «Маршал Эстейт».

Концепция развития гражданского законодательства (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) // Вестник ВАС РФ. – 2009. – № / СПС «КонсультантПлюс». Указом Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса РФ» предусмотрена разработка Концепции развития гражданского законодательства. По результатам деятельности Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства была разработана указанная концепция, представляющая собой экспертную оценку существующего положения в области правового регулирования определенных институтов и подотраслей гражданского права и предложения по совершенствованию законодательства.

Остапюк Н.В. Понятие и формы защиты гражданских прав. Особенности нотариальной защиты гражданских прав // Юрист. – 2006. – № 4 / СПС «КонсультантПлюс».

Полагаем, что форма защиты права – это установленная законом и инициируемая управомоченным лицом система активных действий уполномоченного органа, института гражданского общества или совокупность собственных действий субъекта права, обусловленных характером гражданского правоотношения и направленных на устранение препятствий в реализации субъективного права.

В науке имеются различные подходы к классификации форм защиты гражданских прав.

Так, выделяют судебную, административную, арбитражную, нотариальную и общественную формы защиты субъективного права и охраняемого законом интереса3.

В зависимости от характера прав, подлежащих защите (их спорности либо бесспорности), можно выделить спорный (например, судебный) и бесспорный (нотариальный) порядок защиты права.

А.А. Добровольский и С.А. Иванова отстаивают идею исковой и неисковой формах защиты гражданских прав и интересов4.

В современном правопорядке защита гражданских прав подразделяется на юрисдикционную и неюрисдикционную.

В.И. Синайский выделял судебную и внесудебную защиту, которая подразделялась на самозащиту (необходимая оборона) и самопомощь (право удержания)5.

Подобное разделение не охватывало административную и нотариальную защиту права. В то же время под самопомощью подразумевались меры оперативного воздействия. Между тем представляется, что меры оперативного воздействия включаются в самозащиту.

Остапюк Н.В. Указ. соч. / СПС «КонсультантПлюс».

Там же.

Синайский В.И. Русское гражданское право. – М.: «Статут», 2002. – С. 184.

Согласно ст. 11 ГК РФ законодатель выделяет две формы защиты гражданских прав: судебную и административную.

Судебная форма защиты права предполагает рассмотрение дела в судах общей юрисдикции, а также в арбитражных и третейских судах (ч. 1 ст. 11 ГК РФ).

Административная защита гражданских прав осуществляется, как правило, исполнительными органами государственной власти и местного самоуправления.

Однако, как верно отмечается в юридической литературе, административная и любая другая внесудебная защита является дополнительной и более скорой формой защиты прав по сравнению с универсальной судебной6.

Наряду с защитой прав в судебном и административном порядке следует выделять альтернативную защиту прав. Полагаем, что одним из институтов такой защиты в нашей стране является нотариат.

Альтернативность в данном случае означает то, что указанный вид защиты осуществляется не государственными органами, а институтом преимущественно внегосударственного характера, и основными методами защиты являются не столько восстановление и признание нарушенного (оспоренного) права, сколько предупреждение нарушения прав путем обеспечения их беспрепятственной реализации. Однако, поскольку образование института нотариата и наделение его полномочиями по реализации части государственной функции (защита прав) осуществляются непосредственно государством, то такая защита бесспорно имеет публично-правовой характер.

Как отмечает И.А. Алферов, нотариальная форма защиты прав является самостоятельной публично-правовой формой защиты прав и законных интересов7.

Многие же ошибочно рассматривают нотариальную форму защиты прав в рамках административной формы8. С подобной позицией сложно согласиться, так Седышев А.Г. Проблемы понимания механизма юридической защиты прав и свобод человека: дисс. …канд. юрид.

наук. – Ставрополь, 2003. – С. 90;



Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |   ...   | 9 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.