авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 4 | 5 || 7 | 8 |   ...   | 9 |

«СБОРНИК МАТЕРИАЛОВ И СТАТЕЙ К 10-ЛЕТИЮ ЦЕНТРА НОТАРИАЛЬНЫХ ИССЛЕДОВАНИЙ 2012 г. 1 ...»

-- [ Страница 6 ] --

Материалы дела свидетельствуют о том, что оспариваемое завещание от имени В.Н.П. на имя К. было удостоверено П. – помощником нотариуса Б., в момент удостоверения данной сделки временно исполнявшей обязанности нотариуса. П. была допрошена в качестве свидетеля. Решением Ленинского районного суда г. Ульяновска от 20.11.2006 г. исковые требования В. были удовлетворены, так как В.Н.П. в момент совершения завещания не могла понимать значение своих действий и руководить ими. Определением суда кассационной инстанции указанное решение было отменено, дело было направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Решением Ленинского районного суда г. Ульяновска от 26.09.2007 г. исковые требования В. были удовлетворены10.

Обзор судебной и нотариальной практики Московской области по применению законодательства при рассмотрении вопросов, возникающих из наследственного права, а также отдельных видов договоров по передаче имущества в собственность от 8 октября 2002 г. / Судебная практика по наследственным спорам.

Книга 2 / Руководитель коллектива составителей П.В. Крашенинников. – М.: «Статут», 2004. – С. 145.

Там же. – С. 147.

Архив Ленинского районного суда г. Ульяновска за 2007 г., дело № 2-1352/07.

Согласно ст. 21 Основ законодательства РФ о нотариате ответственность за ущерб, причиненный действиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, несет нотариус. Учитывая данное правило, оправдано привлечение нотариуса к участию в деле именно в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора. Однако процессуальное положение помощника, временно замещавшего нотариуса, на наш взгляд, определено неверно. В силу нормы указанной статьи Основ законодательства РФ о нотариате нотариус вправе предъявить лицу, исполнявшему его обязанности, регрессный иск в размере причиненного ущерба. Следовательно, неблагоприятные последствия недействительности завещания распространятся и на помощника нотариуса, решение по делу о недействительности завещания затрагивает его законные интересы. Кроме того, лицо, исполнявшее обязанности нотариуса, должно было обеспечить соблюдение закона при совершении завещания. Сказанное приводит к однозначному выводу: помощник, удостоверивший завещание в период временного замещения нотариуса, должен быть, как и сам нотариус, привлечен к участию в деле о недействительности завещания в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Представляется, что для обеспечения единообразия судебной практики и соответствия последней требованиям закона необходимо разъяснение высшей судебной инстанции по вопросу определения статуса нотариуса (а также лица, временно выполняющего его обязанности) в процессе по делу о недействительности им удостоверенного завещания как третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Б.А. Борзенко Перспективы развития законодательства о нотариате в сфере удостоверения сделок с недвижимостью Тема перспектив развития законодательства в сфере оборота недвижимого имущества применительно к нашей стране совершенно не требует революционных предложений по кардинальному изменению законодательства или изобретения каких-то правовых конструкций, не известных ранее человечеству. Россия давно выбрала свой путь – так называемую континентальную систему права. С момента отмены в 1861 году рабства и введения более или менее свободного оборота недвижимого имущества в ходе реформ Александра II Россия опирается на опыт европейских стран со схожей правовой системой.

Образно говоря, наша правовая система покоится на двух слонах. Имя этим слонам – Документ и Реестр. Документ в значении публичного юридически значимого документа служит доказательству фактов, подтверждению прав, а иногда и употребляется в качестве правоустанавливающего инструмента. Реестр – книга, кадастр, виртуальный электронный набор символов – в значении вместилища информации о правах участников гражданско-правовых отношений. Ведение Реестра, как правило, государство считает своей функцией. Упомянутые слоны, как известно, стоят на черепахе. Черепаху зовут Римское право.

Цивилистика даже самим своим названием обязана частным правам, свободам и привилегиям граждан ранней Римской Республики, которые жили в пределах крепостной стены вечного города. Но даже не римляне первыми Нотариус г. Волгограда, председатель Комиссии Федеральной нотариальной палаты по законодательной и методической работе.

обратили внимание на тот факт, что развитие экономических отношений идет много успешнее, если государство участвует в них умеренно, не более чем фискал и арбитр. Участники таких частных отношений, вступая в гражданско-правовые сделки, опирались на древние традиции меновой торговли. От историков мы знаем, что даже самые древние обычаи товарооборота порой весьма изящно отвечали на вечные правовые вопросы:

с какого момента имущество поменяло своего владельца, с какого момента сделка заключена, о чем конкретно договорились стороны и т.п. Из этих обычаев и верований различных народов и культур и до нас дошли некоторые привычки – ударить по рукам, приложить руку к символу товара, обмыть сделку (принести жертву), произнести формулу (вознести молитву богам-покровителям). В древности формальные процедуры часто носили ритуальный сакральный смысл, в них присутствовал религиозный подтекст.

Позднее молитвы обратились словесными формулами, обряды стали частью коммерческой процедуры. А мы, юристы, знаем: где процедура, там, в конечном счете, ее обязательность, формальность, фиксация и доказательства.

Изначально на рынке было очень мало «профессиональных участников рынка». Практически сам производитель выходил в назначенный жрецами рыночный день на площадь и сам продавал свой товар. Постоянными профессионалами были лишь менялы, весовщики и писцы. Поскольку менялам (будущим банкирам) в те времена не очень доверяли, а весовщик, хоть и пользовался доверием и необходимым авторитетом, не имел специальных познаний в правовой сфере, то именно писец стал тем публичным лицом, в руках которого письменный документ приобрел свой особый статус, определивший развитие «писаного» права как правовой системы. Так в гражданском обороте обосновалась благословенная профессия писца. Поздняя трансформация этой профессии дает мне возможность гордо именоваться нотариусом.

Уже упомянутый мной год 1861, год отмены крепостного права, желая подчеркнуть отставание России от западной цивилизации, иногда вспоминают в связи с тем, что в тот же год была пущена первая ветка лондонского метро. Для меня как юриста более значимым является то, что в тот же год в Швейцарской конфедерации начали вести Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество. Совпадение по времени с правовыми реформами в России более чем значимо – символично.

Конечно, в Российской Империи система единого государственного реестра не успела в тот период сложиться. Но заимствование подхода и терминов привело к появлению в России нотариусов, а также регистраторов, хотя и в виде старшего нотариуса. Практически нотариусы при уездных судах и старший нотариус при губернском суде – это слепок связки нотариус– регистратор по образцу Швейцарии с той разницей, что изначально нотариусы в России все-таки были государственными чиновниками. Но реформа закончена не была: системы единого реестра не создали, положение о нотариальной части во второй прогрессивной редакции принять не успели.

Поэтому функции регистраторов постепенно сами собой перешли к нотариусам.

В Волгоградской областной нотариальной палате создана Комиссия по историческому наследию. В рамках работы этой комиссии готовится к выпуску исторический сборник «Нотариат Волго-Донских земель».

Ознакомившись с материалами, подобранными для включения в сборник, я был до глубины души потрясен таким историческим фактом: на территории нашего Нижнего Поволжья в годы Гражданской войны, в годы становления Советской власти, практически до середины двадцатых годов, работали частные нотариусы. Только представьте: брат шел на брата, сын против отца, голод, развал всех правовых институтов, действие права сильного, в стране даже не понятно, какие деньги в ходу… А частные нотариусы работают, проставляют на документах печать с двуглавым орлом, составляют акты на гербовой царской бумаге. И люди в этой обстановке идут к нотариусу как к единственному островку стабильности, заключают купчие, дарственные, пишут завещания. А в это время в Петрограде и Москве обобществляют собственность, отменяют и возвращают институт наследования, вводят понятие административного расстрела… Таким образом, история нашей страны может быть использована в качестве иллюстрации такой интересной с правовой точки зрения картины, когда государство выпускало из своих рук хобот слона Реестра, его своей натруженной рукой держал за хвост российский нотариус. Который, конечно, изначально был назначен быть оберегателем другого животного – Документа.

Не только не оконченные правовые реформы конца девятнадцатого века, но и вся история советского нотариата привели к тому, что российские нотариусы, в конце концов, приобрели не свойственные их «природному»

назначению привычки: хранить подлинные документы, выдавать дубликаты.

Даже книгу регистрации нотариальных действий нотариусы до сих пор называют реестром! Мои коллеги в большинстве своем – люди с истинно государственным мышлением, оказались менее всего готовы к созданию в стране долгожданной системы государственного реестра прав на недвижимое имущество. Нотариусы так долго были чуть-чуть регистраторами, что до сих пор остались стоять, держась одной рукой за хобот одного слона, второй – за хвост другого.

Любое изменение гражданского законодательства в сфере недвижимости оправдано, если только оно направлено на то, чтобы расставить всех по своим местам.

В уже упомянутой Швейцарии на сегодня на 200 нотариусов, практикующих в кантоне (что и по нагрузке, и по численности населения вполне сопоставимо с такой единицей, как наша область), работают пять государственных регистраторов. Они вполне справляются со своей функцией, так как ведут прием исключительно нотариусов, которые представляют на государственную регистрацию удостоверенные сделки. При этом нотариус несет личную имущественную ответственность за процедуру совершения сделки, ее содержание и легальность, а регистратор отвечает за правильное внесение записи о правах в реестре.

Говоря о перспективах развития законодательства в сфере оборота недвижимого имущества, следует сказать о необходимости скорректировать законодательство в соответствии с нашей правовой системой, в соответствии с нашими правовыми традициями. Обязательная нотариальная форма сделок с недвижимостью, если хотя бы один из участников сделки гражданин, одна из таких традиций.

Вторым шагом реформы должно стать легальное определение процедуры нотариального удостоверения в законе о нотариате.

По мнению членов Комиссии ФНП по законодательной и методической работе, нотариальное удостоверение сделки заключается в отображении и закреплении намерений (воли) участников заключаемой сделки в форме публично-правового документа, нотариального акта, на основании формального установления нотариусом или другим лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, необходимой для этого совокупности юридических фактов, подтвержденных доказательствами, допускаемыми в рамках бесспорной юрисдикции.

Полагаем, что нотариальное удостоверение представляет собой составную процедуру и включает в себя установление фактического состава сделки, проведение правовой оценки сделки, разъяснение участникам сделки содержания обязательства, а также установление волеизъявления лица на совершение сделки.

Необходимым условием установления фактического состава сделки в нашем понимании должно стать требование закона о том, что каждый участник сделки должен лично сообщить нотариусу фактический состав сделки, подлежащей нотариальному удостоверению, как он его сам понимает. Таким образом, нотариусом устанавливается однозначность в понимании смысла, значения условий сделки и ее правовых последствий каждым участником сделки, соответствие условий сделки намерениям ее участников, отсутствие постороннего влияния на волеизъявление каждого из них. Для установления волеизъявления нотариус вправе выяснить истинные намерения и произвести разъяснение смысла и значения заключаемой сделки каждому из ее участников в отдельности в отсутствие других лиц.

Нотариус не вправе удостоверять мнимую или притворную сделку. При обращении к нотариусу лиц, истинные намерения которых в силу добросовестного заблуждения относительно характера и существа сделки не соответствуют представленному нотариусу проекту, нотариус после необходимых разъяснений предлагает им совершить сделку, отвечающую намерениям сторон.

В рамках проведения правовой оценки сделки нотариус проверяет соответствие представленного проекта сделки требованиям действующего законодательства, соответствие названия сделки ее предмету, наличие в документе существенных условий сделки, отсутствие условий и положений, противоречащих действующему законодательству. Нотариус обязан предложить участникам сделки внести необходимые изменения в проект, не отвечающий требованиям действующего закона.

Нотариус не вправе высказываться, либо давать участникам сделки какие-либо советы относительно коммерческой целесообразности сделки.

Нотариус при нотариальном удостоверении сделки обязан разъяснить каждому участнику совершаемой сделки правовые последствия, которые могут наступить после ее заключения, включая налоговые обременения при переходе права собственности на имущество. Нотариус является беспристрастным юридическим советником лиц, обращающихся за нотариальным удостоверением сделки. В случае нотариального удостоверения сделки с участием двух и более лиц, имеющих различный интерес в правовых последствиях совершаемого действия, нотариус должен ограничиться разъяснением законодательства и последствий совершаемой сделки каждому такому лицу.

Пределы правовой оценки сделки также, по нашему убеждению, должны быть определены в законе. Только в случаях прямого указания в законе о нотариате, либо в иных федеральных законах, нотариус должен, к примеру, проверять принадлежность имущества или имущественного права, являющегося предметом сделки, факт государственной или иной специальной регистрации права, наличие или отсутствие обременений, запрещений, ареста имущества или иных запретительных или охранительных мер, препятствующих совершению сделки, наличие разрешения органов опеки и попечительства, согласия супруга гражданина, участвующего в сделке, полномочия органа юридического лица на принятие решения о совершении сделки, иные обстоятельства, имеющие значение для удостоверения сделки.

Признаем, что предлагаемые нами положения, обременят законопроект большим количеством норм. Но без четкого понимания содержания нотариальных процедур, без определения нотариальной функции, на наш взгляд, невозможно будет говорить о публичной достоверности и повышенном доказательном значении нотариального акта. В профессиональном сообществе на текущий момент нет консенсуса в представлении о содержании нотариального удостоверения. Но для развития нотариата России требуется, чтобы мнение о том, что означает «штамп»

нотариуса на договоре, было единым не только у нотариусов, но и у всех участников гражданских правоотношений и у судей.

Т.И. Зайцева Инвестиционное товарищество в нотариальной практике С 1 января 2012 года в действие вступил Федеральный закон № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – Федеральный закон). Каковы особенности нового способа инвестирования? Какие новые виды нотариальных действий появились в связи с принятием закона?

В российском законодательстве на протяжении целого ряда лет существует понятие простого товарищества. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

В соответствии с вышеупомянутым законом в Российской Федерации введен новый способ организации коллективных инвестиций без образования юридического лица – договора инвестиционного товарищества. Договор инвестиционного товарищества является особой разновидностью договора простого товарищества. Целью нового закона является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику страны и реализации инвестиционных проектов на основании договора инвестиционного товарищества.

Как и у простого товарищества, единственным его основанием у инвестиционного товарищества может являться только договор. Как простое, так и инвестиционное товарищество возникают в силу общего согласия всех его участников.

Руководитель отдела нотариальной практики Центра нотариальных исследований, советник президента Нотариальной палаты Свердловской области.

Для обоих из рассматриваемых договора характерны общая цель его участников, общность имущества, многосторонний, причем длящийся характер отношений, направленность совместной деятельности товарищей на извлечение прибыли и др.

В качестве основных различий между этими двумя видами совместной деятельности можно отметить:

1) особенности предмета деятельности.

Простое товарищество создается для извлечения прибыли или достижения любой иной не противоречащей закону цели. По договору инвестиционного товарищества целью деятельности может быть только инвестиционная деятельность;

2) отличия в субъектном составе участников договора.

В простом товариществе сторонами договора могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. В инвестиционном товариществе сторонами договора могут являться в случаях, установленных федеральным законом, некоммерческие организации, а также иностранные юридические лица и иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву с учетом установленных международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации особенностей правового положения этих лиц);

3) сроки договора.

Договор инвестиционного товарищества должен быть заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, таким образом, условие о сроке договора является существенным условием договора;

4) форма договора.

В отношении простого товарищества ГК РФ не предписывает особой формы для заключения договора. Договор инвестиционного товарищества подлежит обязательному нотариальному удостоверению.

В соответствии с требованиями Федерального закона обязательному нотариальному удостоверению и хранению у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища подлежат следующие документы:

договор инвестиционного товарищества;

приложения к договору, в том числе инвестиционная декларация;

дополнительные соглашения к договору;

соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору;

предварительные договоры о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору;

доверенность на ведение общих дел товарищей;

предоставление нотариусом доступа к удостоверенным и хранящимся у него документам инвестиционного товарищества.

Основные условия нотариального удостоверения договора 1.

инвестиционного товарищества По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Общие требования к договору инвестиционного товарищества сформулированы в ст. 11 Федерального закона.

Договор инвестиционного товарищества должен содержать условия, касающиеся размера, состава вкладов, сроков и порядка внесения товарищами вкладов в общее дело, размера долей каждого из товарищей в общем имуществе товарищей и порядка изменения таких долей, ответственности товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов, совокупного размера вкладов, вносимых товарищами в общее дело, а также иные условия, необходимость включения которых в договор инвестиционного товарищества предусмотрена Федеральным законом.

Условия договора инвестиционного товарищества не могут предусматривать осуществление его участниками иной совместной деятельности, за исключением предусмотренной совместной инвестиционной деятельности.

Изменение условий договора инвестиционного товарищества допускается по общему соглашению сторон или, если такое соглашение не достигнуто, по решению суда.

В договоре инвестиционного товарищества могут содержаться условия об ответственности за неисполнение его участниками принятых на себя обязательств, предусматривающие критерии для определения пределов уменьшения судом неустойки в зависимости от степени и последствий нарушения таких обязательств, в том числе в зависимости от полного или частичного неисполнения данных обязательств, суммы нарушенных или неисполненных обязательств, продолжительности их нарушения, возможности устранения этих нарушений.

Федеральным законом установлены требования к форме договора инвестиционного товарищества.

Договор инвестиционного товарищества, все вносимые в него изменения, дополнительные соглашения и приложения к нему, в том числе политика ведения общих дел (инвестиционная политика), соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительные договоры об этом, доверенность на ведение общих дел товарищей подлежат нотариальному удостоверению (п. 1 ст. 8 Федерального закона).

Несмотря на то, что прямого требования к месту удостоверения договора (территориальности) законом не названо, из правила ст. 8 следует, что один из этих экземпляров хранится у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища. Следовательно, изначально такой договор удостоверяется нотариусом по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища, а затем уже остается на хранении у этого нотариуса.

Нотариальное удостоверение и хранение договора инвестиционного товарищества и указанных документов у нескольких нотариусов не допускаются.

2. Особенности договора инвестиционного товарищества Стороны договора. Сторонами договора инвестиционного товарищества могут являться:

– коммерческие организации;

– некоммерческие организации – только в случаях, установленных федеральным законом, постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям;

– физические лица – только в случае, если они являются индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица;

– иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву – с учетом установленных международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации особенностей правового положения этих лиц.

Все перечисленные лица могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества. Ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе по соглашению сторон, не допускается.

Число участников договора инвестиционного товарищества не должно быть более 50 (ст. 3 Федерального закона).

Наименование договора. Договор инвестиционного товарищества должен иметь наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное товарищество» (п. 8 ст. 3 Федерального закона).

Предмет договора. Целью создания товарищества является совместная инвестиционная деятельность, т.е. деятельность, осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества, деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

Политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) – документ, который является приложением к договору инвестиционного товарищества, утверждается в установленном настоящим Федеральным законом порядке товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам.

Финансовый инструмент срочных сделок, не обращающийся на организованном рынке – договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Права и обязанности товарищей. Основной объем прав и обязанностей товарищей, а также управляющих товарищей, сформулирован в ст. Федерального закона № 335-ФЗ.

В соответствии с названной статьей каждый товарищ имеет право:

1) получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело по договору инвестиционного товарищества, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества;

2) знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищей, в том числе получить копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества;

3) получить свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

4) участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном Федеральным законом.

Договором инвестиционного товарищества могут предусматриваться наряду с указанными правами и обязанностями также иные права и обязанности товарищей. В частности, договором инвестиционного товарищества могут быть предусмотрены случаи, при которых товарищ, не являющийся управляющим товарищем, вправе обращаться в суд от имени всех товарищей.

Права и обязанности управляющих товарищей. В договоре должен быть определен управляющий товарищ (управляющие товарищи). Один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи).

Управляющий товарищ помимо обязанности по внесению в общее дело вклада обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей.

Договором инвестиционного товарищества могут предусматриваться наряду с указанными правами и обязанностями иные права и обязанности управляющих товарищей.

Возложение на одного управляющего товарища или нескольких управляющих товарищей обязанностей по ведению общих дел и освобождение управляющих товарищей от этих обязанностей осуществляются по решению, принятому простым большинством голосов участников договора инвестиционного товарищества.

Права и обязанности уполномоченного управляющего товарища.

Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются следующие обязанности:

1) осуществление обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти;

2) открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;

3) ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества.

Уполномоченный управляющий товарищ в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, предоставляет участникам договора инвестиционного товарищества сведения о:

1) суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;

2) суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;

3) текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

Возложение обязанностей уполномоченного управляющего товарища на управляющего товарища, не являющегося юридическим лицом, не допускается.

Вознаграждение управляющего товарища. Управляющий товарищ имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей в размере и в порядке, которые устанавливаются договором инвестиционного товарищества. Такое вознаграждение может быть фиксированным, зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом в соответствии с договором инвестиционного товарищества. Договором инвестиционного товарищества может предусматриваться изменение размера фиксированного вознаграждения управляющего товарища в течение срока действия договора инвестиционного товарищества в порядке и на условиях, которые согласованы товарищами.

Вознаграждение управляющего товарища за ведение общих дел товарищей входит в состав общих расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью (ст. 5 Федерального закона).

Вклады товарищей. Вкладом управляющего товарища признается все то, что управляющий товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация.

Внесение управляющим товарищем подакцизных товаров в качестве вклада в общее дело не допускается.

Денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, производится оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующим оценочную деятельность в Российской Федерации.

Вкладом товарища, не являющегося управляющим товарищем, в общее дело могут быть только денежные средства.

Договором могут быть предусмотрены последствия невыполнения товарищем обязанности по первоначальному внесению вклада или первой части вклада в общее дело, а также по последующему внесению части вклада в общее дело (статья 6 Федерального закона).

Общее имущество товарищей. Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело.

В течение срока действия договора инвестиционного товарищества раздел общего имущества товарищей и выдел из него доли в натуре по требованию товарища не допускаются, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Общее имущество товарищей обособляется от имущества управляющего товарища или управляющих товарищей, иного имущества товарищей, общего имущества, находящегося в управлении этого управляющего товарища или этих управляющих товарищей по другим договорам инвестиционного товарищества, а также иного имущества, находящегося в управлении или по иным основаниям у этого управляющего товарища или этих управляющих товарищей. Общее имущество товарищей учитывается уполномоченным управляющим товарищем на отдельном балансе, и по такому общему имуществу ведется самостоятельный учет (статья 7 Федерального закона).

Порядок принятия решений, касающихся общих дел товарищей. По общему правилу принятие подобных решений осуществляется по общему согласию всех товарищей, если иное не предусмотрено Федеральным законом или договором инвестиционного товарищества. Участие товарищей в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, может осуществляться посредством создания специального комитета товарищей (инвестиционного комитета), в состав которого на основании доверенностей могут входить представители товарищей, в том числе обладающие специальными познаниями в сфере совместной инвестиционной деятельности.

В случае, если договором инвестиционного товарищества предусматривается создание инвестиционного комитета, таким договором должен устанавливаться порядок его формирования, созыва и проведения его собраний.

Каждый участник инвестиционного комитета имеет один голос. Решения инвестиционного комитета принимаются простым большинством голосов его участников, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Срок договора. В соответствии со ст. 13 Федерального закона договор инвестиционного товарищества должен быть заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия. Срок действия договора инвестиционного товарищества, в том числе заключенного с указанием цели в качестве отменительного условия, не может превышать 15 лет. В случае, если срок действия договора инвестиционного товарищества не указан, такой договор действует в течение 15 лет.

Отказ управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели допускается только в случае письменного согласия на такой отказ всех участников договора инвестиционного товарищества. Соглашение, устанавливающее иной порядок отказа управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели, ничтожно.

Отказ товарищей, не являющихся управляющими товарищами, от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели не допускается, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества. В случае, если договором инвестиционного товарищества допускается отказ товарищей, не являющихся управляющими товарищами, от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия о порядке и последствиях данного отказа.

Порядок ведения общих дел товарищей. Полномочия управляющих товарищей при ведении общих дел товарищей и порядок совершения ими сделок определены в ст. 9 Федерального закона.

Ведение общих дел товарищей товарищами, не являющимися управляющими товарищами, а также товарищами, являющимися иностранными организациями, не осуществляющими своей деятельности в Российской Федерации через постоянные представительства, не допускается.

Соглашение, предусматривающее ведение общих дел товарищей товарищами, не являющимися управляющими товарищами, ничтожно.

При ведении общих дел товарищей один управляющий товарищ или несколько управляющих товарищей вправе действовать от имени всех товарищей.

В отношениях с третьими лицами полномочие управляющего товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью на ведение общих дел товарищей, которая выдается ему остальными товарищами и в которой указывается, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества, а также дата заключения, номер и наименование (индивидуальное обозначение) этого договора. Передоверие полномочий на ведение общих дел товарищей не допускается.

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, сделки управляющего товарища, которые совершены от имени всех товарищей, относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел было ограничено условиями договора, доверенностью на ведение общих дел, политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией), могут быть одобрены инвестиционным комитетом в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества.

В случае отказа в одобрении сделки, совершенной с превышением предоставленных управляющему товарищу полномочий на ведение общих дел товарищей, такая сделка считается заключенной от имени и в интересах управляющего товарища, который обязан возместить остальным товарищам убытки, понесенные вследствие совершения такой сделки.

Сделки, не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимые в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, связанных с осуществлением совместной инвестиционной деятельности, совершаются управляющим товарищем от своего имени и за свой счет. Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, управляющий товарищ, заключивший в интересах всех товарищей указанные сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать условия и порядок возмещения таких расходов, а также предусматривать обязанность управляющего товарища предоставлять регулярные отчеты, содержащие информацию об общей сумме произведенных расходов по этим сделкам и о доле расходов, приходящейся на каждого товарища, не являющегося управляющим товарищем, в соответствии с условиями договора инвестиционного товарищества.

В случае, если ведение общих дел товарищей возложено на нескольких управляющих товарищей, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия совместного ведения таких дел управляющими товарищами, в том числе порядок взаимодействия при ведении таких дел, распределение между управляющими товарищами предоставленных им другими товарищами прав и обязанностей.

Полномочия на ведение общих дел товарищей, предоставленные одному управляющему товарищу или нескольким управляющим товарищам, могут быть прекращены судом, в том числе третейским судом, по требованию одного участника инвестиционного товарищества или нескольких участников договора инвестиционного товарищества в связи с нарушением условий договора инвестиционного товарищества и (или) положений настоящего Федерального закона.

Договором инвестиционного товарищества может предусматриваться внесудебный порядок прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей по решению, принятому простым большинством участников договора инвестиционного товарищества. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать исчерпывающий перечень оснований для прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел. Управляющий товарищ вправе обжаловать в суд решение участников договора инвестиционного товарищества о прекращении его полномочий, а также требовать возмещения в полном объеме причиненных данным решением убытков.

При прекращении полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей договор инвестиционного товарищества в отношениях между таким управляющим товарищем и другими товарищами прекращается с применением последствий, предусмотренных Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества.

На основании решения товарищей либо суда или третейского суда в договор инвестиционного товарищества вносятся необходимые изменения.

В случае, если ведение общих дел товарищей осуществлялось несколькими управляющими товарищами, при прекращении полномочий одного из них в соответствии с настоящей статьей ведение общих дел товарищей осуществляется оставшимися управляющим товарищем или управляющими товарищами при условии, что иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. Одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи вносят в договор инвестиционного товарищества изменения об условиях совместного ведения общих дел товарищей управляющими товарищами. В случае, если в результате прекращения полномочий управляющего товарища в договоре инвестиционного товарищества остаются только товарищи, не являющиеся управляющими товарищами, одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи принимают решение о принятии в состав участников договора инвестиционного товарищества нового управляющего товарища либо о внесении дополнительного вклада в общее имущество и об осуществлении полномочий управляющего товарища другим товарищем или другими товарищами, при этом их права и обязанности по договору инвестиционного товарищества в качестве товарищей, не являющихся управляющими товарищами, могут не прекращаться.

Пределы ответственности товарищей по общим обязательствам и условия договоров, заключаемых управляющими товарищами с иными субъектами предпринимательской деятельности. Ответственность товарищей по общим обязательствам регламентирована ст. 14 Федерального закона.

По общим обязательствам, возникшим не из договора (за исключением налоговых обязательств), а также по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым не являются субъекты предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно всем своим имуществом.

По общим налоговым обязательствам товарищи отвечают всем своим имуществом в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах.

По общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, каждый товарищ, не являющийся управляющим товарищем, отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему оплаченной доли в общем имуществе товарищей и не отвечает иным своим имуществом. При недостаточной стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, управляющие товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность по таким обязательствам всем своим имуществом.

Существенными условиями любого договора, заключаемого с субъектами предпринимательской деятельности любым из управляющих товарищей от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, являются:

1) сведения о совокупной стоимости общего имущества товарищей на момент заключения указанного договора и о размере оплаченных долей в общем имуществе товарищей, не являющихся управляющими товарищами;

2) условие об ограничении ответственности товарищей, не являющихся управляющими товарищами, пропорционально стоимости принадлежащих им оплаченных долей в общем имуществе товарищей, определяемой на момент предъявления требований об исполнении обязательства;

3) обязательства управляющего товарища, заключившего договор от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, уведомить в письменной форме контрагента о расторжении или прекращении договора инвестиционного товарищества не менее чем за 30 дней до таких расторжения или прекращения.

Добровольное исполнение общих обязательств участников договора инвестиционного товарищества за счет стоимости общего имущества товарищей осуществляется от имени всех участников договора инвестиционного товарищества любым управляющим товарищем.

Соглашение участников договора инвестиционного товарищества об устранении или ограничении ответственности товарищей, предусмотренной настоящей статьей, ничтожно.

Особенности передачи прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества. Порядок передачи прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества определен в ст. 15 Федерального закона и зависит от правового положения участников товарищества.

Товарищ, не являющийся управляющим товарищем, вправе передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества полностью или частично другому товарищу либо третьему лицу, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества. При этом согласие контрагентов по договорам, заключенным от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, на перевод долга по общим договорным обязательствам не требуется.

Передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества управляющим товарищем не допускается. Соглашение о такой передаче прав и обязанностей ничтожно.

При полной передаче прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества иному лицу к нему переходят все права и обязанности, принадлежавшие участнику договора инвестиционного товарищества, который передал свои права и обязанности. Лицо, которое приобрело соответствующие права и обязанности по договору инвестиционного товарищества, несет ответственность по общим обязательствам товарищей в порядке, установленном Федеральным законом.

Полная передача товарищем прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества иному лицу прекращает участие этого товарища в договоре инвестиционного товарищества.

Полная передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества осуществляется с согласия всех товарищей, если иные случаи не предусмотрены договором инвестиционного товарищества. Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрена необходимость получения товарищами согласия управляющих товарищей и (или) других товарищей на частичную передачу прав и обязанностей по договору.

Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрено преимущественное перед третьими лицами право товарищей на совершение сделки по полному или частичному приобретению прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества по цене, по которой совершается такая сделка, и на прочих равных условиях.

3. Особенности изменения и расторжения и прекращения договора инвестиционного товарищества Согласно ст. 17 Федерального закона товарищи вправе требовать расторжения или изменения договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, в отношениях между ними и остальными товарищами в порядке и по основаниям, которые предусмотрены общими нормами гражданского законодательства.

Так, согласно ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Расторжение или изменение договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, по требованию товарищей в отношениях между ними и остальными товарищами по иным основаниям, не предусмотренным Федеральным законом, не допускается.

В случае изменения или расторжения договора инвестиционного товарищества в судебном порядке решение суда направляется нотариусу, у которого хранятся документы инвестиционного товарищества. Нотариальное удостоверение изменений договора инвестиционного товарищества в этом случае не требуется.

В случае, если договор инвестиционного товарищества не был прекращен в результате расторжения договора по требованию его участника в отношениях между ним и остальными товарищами, товарищ, который не является управляющим и участие которого в договоре прекратилось, не несет ответственность по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре.

Статьей 18 Федерального закона предусмотрены пределы ответственности управляющего товарища, в отношении которого договор инвестиционного товарищества расторгнут.

В случае, если договор инвестиционного товарищества расторгнут в отношениях между управляющим товарищем и другими товарищами и договор вследствие этого не был прекращен по основаниям, предусмотренным Федеральным законом, такой управляющий товарищ или его правопреемник в течение трех лет с момента расторжения договора инвестиционного товарищества в отношениях между управляющим товарищем и другими товарищами отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре инвестиционного товарищества, так, как если бы он остался участником договора инвестиционного товарищества.

Управляющий товарищ, вступивший в договор инвестиционного товарищества в связи с расторжением договора инвестиционного товарищества в отношениях между прежним управляющим товарищем и другими товарищами или по любым иным основаниям, не несет ответственность перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим до его вступления в договор инвестиционного товарищества.

Договор инвестиционного товарищества прекращается вследствие:

1) истечения установленного Федеральным законом предельного срока договора инвестиционного товарищества;

2) достижения цели, если она была указана в договоре инвестиционного товарищества в качестве отменительного условия;

3) возникновения ситуации, при которой в договоре инвестиционного товарищества участвует только один товарищ.

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, в случае объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), смерти товарища, ликвидации или реорганизации участвующего в договоре инвестиционного товарищества юридического лица, выдела доли товарища по требованию его кредитора, расторжения договора инвестиционного товарищества по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, договор инвестиционного товарищества в отношениях между остальными товарищами не прекращается.


Со дня прекращения договора инвестиционного товарищества товарищи, состоявшие в договоре на день его прекращения, несут ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц в пределах и в объеме, которые установлены Федеральным законом.

4. Обеспечение доступа к нотариально удостоверенным документам инвестиционного товарищества Договор инвестиционного товарищества, все вносимые в него изменения, дополнительные соглашения и т.п. хранятся у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища.

Статьей 8 Федерального закона предусмотрено право товарищей, а также третьих лиц, получить доступ к этим документам.

Согласие управляющего товарища или управляющих товарищей на доступ участников договора инвестиционного товарищества к указанным нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса документам не требуется.

Прекращение полномочий уполномоченного управляющего товарища на ведение общих дел товарищей не влечет за собой передачи указанных документов другому нотариусу по месту нахождения другого уполномоченного управляющего товарища.

Доступ третьих лиц к нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса документам осуществляется с письменного согласия уполномоченного управляющего товарища, осуществляющего ведение общих дел товарищей, за исключением случаев, если такой доступ осуществляется на основании федеральных законов. Письменное согласие на доступ к указанным документам может быть изменено или отозвано без письменного разрешения лица, получившего такой доступ, в течение срока, установленного соглашением между этим лицом и уполномоченным управляющим товарищем, только на основании решения суда.

Нотариус несет ответственность за убытки, причиненные по его вине участникам договора инвестиционного товарищества и (или) другим лицам в результате предоставления доступа к неполному объему или к недействующей редакции удостоверенных и хранящихся у него документов.

При прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса, у которого осуществляются нотариальное удостоверение и хранение документов, уполномоченный управляющий товарищ обязан уведомить в письменной форме третьих лиц, которым было дано письменное согласие на доступ к этим документам, о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и о передаче этих документов другому нотариусу не позднее следующего рабочего дня с даты такой передачи.

В случае, если нарушение уполномоченным управляющим товарищем предусмотренной этой обязанности повлекло за собой причинение убытков третьим лицам, которым было дано письменное согласие на доступ к документам, такие лица вправе требовать от уполномоченного управляющего товарища возмещения убытков в полном объеме, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Убытки, причиненные третьим лицам в результате их неуведомления о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и о передаче документов другому нотариусу, не подлежат распределению между товарищами и возмещаются за счет собственных средств уполномоченного управляющего товарища.

При прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса, у которого осуществляются нотариальное удостоверение и хранение документов, и передаче этих документов другому нотариусу уполномоченный управляющий товарищ не позднее следующего рабочего дня с даты их передачи выдает письменное согласие на доступ к этим документам третьим лицам, которым такое письменное согласие было выдано прежним нотариусом.

Нотариальное удостоверение любых изменений, внесенных в договор инвестиционного товарищества нотариусом, которому в соответствии с законодательством Российской Федерации переданы указанные документы от нотариуса, полномочия которого прекращены, осуществляется после предоставления уполномоченным управляющим товарищем документов, подтверждающих надлежащее исполнение им обязанностей по уведомлению третьих лиц о замене нотариуса.

Каким образом может быть обеспечено требование ч. 1 ст. 8 ФЗ о том, что не допускается нотариальное удостоверение и хранение документов инвестиционного товарищества несколькими нотариусами?

Полной гарантированности обеспечения данного требования на данный момент быть не может.

Договор инвестиционного товарищества, а, следовательно, и все иные действия, необходимость совершения которых предусмотрена Федеральным законом, могут быть удостоверены (совершены) нотариусом Российской Федерации по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища.

Однако на территории нотариального округа могут заниматься нотариальной деятельностью несколько нотариусов, и соответствующие документы могут быть оформлены у любого из них.

Единственным способом обеспечения выполнения вышеуказанного требования представляется создание соответствующей справочно информационной базы, содержащей такую информацию.

Целесообразно создать подобную базу в системе «еНОТ».

Как временный вариант обеспечения требования о том, что нотариальное удостоверение и хранение документов инвестиционного товарищества возможно только одним нотариусом, можно предложить создание таких информационных баз в нотариальных палатах субъектов Российской Федерации.

Вместе с тем даже создание данных баз не сможет полностью исключить возможность совершения аналогичных действий разными нотариусами.

Может ли нотариус каким-то образом подстраховать свои действия в сложившейся ситуации?

Нотариус обязан разъяснять сторонам сделки правовые последствия ее заключения. Возможно, при составлении проектов договоров инвестиционного товарищества в текст договора целесообразно включать пункт приблизительно следующего содержания:

«Заключая настоящий договор, стороны подтверждают, что ими ранее не заключалось и нотариально не удостоверялось договора о создании инвестиционного товарищества».

Такое указание как минимум будет свидетельствовать о том, что нотариус не бездумно удостоверил договор на предложенных сторонами условиях, а пытался установить их подлинные намерения и разъяснить правовые последствия заключения соответствующего договора.

Может ли быть копия документа инвестиционного товарищества засвидетельствована любым нотариусом или только тем нотариусом, у которого хранятся документы инвестиционного товарищества? У какого лица можно получить копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества (у нотариуса или уполномоченного управляющего товарища)?

Федеральный закон не содержит ограничений в свидетельствовании верности копий документов, касающихся деятельности инвестиционного товарищества, другими нотариусами.

Как копия самого договора инвестиционного товарищества, так и копии любых иных нотариально удостоверенных документов, связанных с деятельностью товарищества, могут быть засвидетельствованы нотариусом, не удостоверявшим эти документы.

Что касается второй части вопроса, то из его содержания недостаточно ясно, какое лицо желает получить копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества.

Представляется, что уполномоченный управляющий товарищ может представить копию указанного документа любым лицам по собственному усмотрению.

Что же касается предоставления копии договора инвестиционного товарищества, предоставляемой нотариусом, то в данном случае следует исходить из того, кому именно представляется копия договора: участникам договора инвестиционного товарищества или третьим лицам?

Согласно п. 2 ст. 8 Федерального закона доступ третьих лиц к нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса документам осуществляется с письменного согласия уполномоченного управляющего товарища, осуществляющего ведение общих дел товарищей. Очевидно, данным согласием допустимо предусмотреть возможность предоставления указанным в нем лицам копий каких-либо документов, хранящихся у нотариуса. В этом случае нотариус вправе засвидетельствовать верность копии договора инвестиционного товарищества для третьих лиц.

В соответствии с п. 8 ст. 8 Федерального закона согласие управляющего товарища или управляющих товарищей на доступ участников договора инвестиционного товарищества к документам, нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса, не требуется. Из этого следует, что на получение копии договора инвестиционного товарищества участниками этого договора не имеется никаких препятствий.

Каким образом могут быть реализованы положения закона об удостоверении, хранении или ознакомлении с документами инвестиционного товарищества одним нотариусом, если этот нотариус временно отсутствует?

Удостоверение и хранение документов инвестиционного товарищества не является каким-то особенным действием. Подобные вопросы возникают также в процессе оформления наследственных прав, при выдаче дубликатов документов, справок о совершенных нотариальных действиях и т.п. Такие действия тоже совершаются одним нотариусом.

В подобных ситуациях следует руководствоваться Положением о порядке замещения временно отсутствующего нотариуса, занимающегося частной практикой, утвержденным решением Правления ФНП от 10.12.2008.

Должен ли срок, на который уполномоченным управляющим товарищем выдается согласие третьим лицам на их доступ к документам инвестиционного товарищества (ч. 2 ст. 8 Федерального закона), быть указан в отдельном документе, или он может быть указан в самом согласии?


Доступ третьих лиц к нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса документам инвестиционного товарищества осуществляется с письменного согласия уполномоченного управляющего товарища, осуществляющего ведение общих дел товарищей, за исключением случаев, если такой доступ осуществляется на основании федеральных законов.

Представляется, что в указанном письменном согласии должны быть изначально определены все его условия.

Следует также отметить, что в п. 2 ст. 8 Федерального закона речь идет не о сроке, на который уполномоченным управляющим товарищем выдается согласие третьим лицам на их доступ к документам инвестиционного товарищества, а о совсем ином сроке. Законодатель допускает возможность внесения изменений в выданное уполномоченным управляющим товарищем согласие. Согласно правилу, содержащемуся в данном пункте, письменное согласие на доступ к указанным документам может быть изменено или отозвано. При этом оно может быть отозвано лишь с письменного разрешения лица, получившего такой доступ, в течение срока, установленного соглашением между этим лицом и уполномоченным управляющим товарищем. Об этом сроке (сроке соглашения, а не самого согласия) и говорится в статье.

При отсутствии соответствующего письменного разрешения отзыв или изменение согласия на доступ к документам инвестиционного товарищества могут быть произведены только на основании решения суда. Данное правило дополнительно свидетельствует о том, что все условия согласия на доступ третьих лиц к нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса документам инвестиционного товарищества должны быть сформулированы при его удостоверении, ибо изменение их может оказаться осложненным.

Как уже отмечалось, доверенность на ведение общих дел товарищей подлежит нотариальному удостоверению (ч. 1 ст. 8, ч. 8 ст. 9 Федерального закона). Должна ли в указанном случае оформляться единая доверенность ото всех товарищей или должны оформляться отдельные доверенности от имени каждого товарища?

В отношениях с третьими лицами полномочие управляющего товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью на ведение общих дел товарищей, которая выдается ему остальными товарищами.

В доверенности должно быть указано, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества, а также дата заключения, номер и наименование (индивидуальное обозначение) этого договора. Передоверие полномочий на ведение общих дел товарищей не допускается.

Федеральный закон не содержит ограничений в технической процедуре удостоверения таких доверенностей, следовательно, они совершаются по общим правилам об удостоверении доверенностей.

В соответствии со ст. 59 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус удостоверяет доверенности от имени одного или нескольких лиц на имя одного или нескольких лиц.

С учетом этого доверенность на ведение общих дел товарищей может быть выдана каждым из товарищей в отдельности, несколькими товарищами, либо всеми товарищами одновременно по их желанию. Не следует забывать, что товарищи могут находиться в разных регионах.

Является ли ознакомление с документами инвестиционного товарищества, хранящимися у нотариуса (ч. 2 ст. 8 Федерального закона), нотариальным действием (процедура требует установления личности гражданина, проверки его полномочий)?

Во-первых, перечень нотариальных действий, совершаемых нотариусами и иными должностными лицами (ст. 35–38 Основ законодательства РФ о нотариате), не является исчерпывающим. Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия. За период, прошедший с момента введения в действие Основ, таких действий появилось достаточно много, более того, для ряда этих действий нотариальная форма обязательна.

Во-вторых, основной и единственной функцией нотариуса является совершение им нотариальных действий;

все остальные права и обязанности нотариуса (ст. 15 и 16 Основ законодательства РФ о нотариате) являются лишь составляющей частью нотариального действия, они призваны обеспечить качественный уровень его совершения. Если же предположить, что нотариус, предоставляющий товарищам и третьим лицам информацию об инвестиционном товариществе, не совершает при этом нотариального действия, то остается сделать вывод о том, что он, таким образом, активно включается в предпринимательскую деятельность, в рыночные отношения, становясь посредником между управляющим товарищем и иными лицами, нуждающимися в информации. Вместе с тем предпринимательство и любого рода предпринимательское посредничество противоречат сущности нотариальной деятельности.

В-третьих, п. 3 ст. 8 Федерального закона предусмотрена ответственность нотариуса. Нотариус несет ответственность за убытки, причиненные по его вине участникам договора инвестиционного товарищества и (или) другим лицам в результате предоставления доступа к неполному объему или к недействующей редакции удостоверенных и хранящихся у него документов.

В соответствии со ст. 17 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный им имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях.

Таким образом, ответственность нотариуса может возникнуть только при выполнении возложенной на него основной функции, каковой является совершение нотариального действия.

По нашему мнению, предоставление доступа к удостоверенным и хранящимся у него документам инвестиционного товарищества является новым видом нотариальных действий, подлежит регистрации в реестре регистрации нотариальных действий, за совершение его взыскивается государственная пошлина (нотариальный тариф).

Кто должен уведомить уполномоченного управляющего товарища о прекращении полномочий нотариуса и о передаче документов инвестиционного товарищества другому нотариусу (ч. 4 ст. 8 Федерального закона)?

В соответствии с п. 2 ст. 8 Федерального закона при прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса, у которого осуществляются нотариальное удостоверение и хранение документов товарищества, обязанности по уведомлению об этом факте возложены только на уполномоченного управляющего товарища. Уполномоченный управляющий товарищ обязан уведомить в письменной форме третьих лиц, которым было дано письменное согласие на доступ к этим документам, о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и о передаче этих документов другому нотариусу не позднее следующего рабочего дня с даты такой передачи.

Таким образом, предполагается, что инициатива в получении информации о прекращении полномочий нотариуса должна исходить от уполномоченного управляющего товарища.

Федеральным законом не определены конкретные должностные лица, которые должны информировать уполномоченного управляющего товарища о сложении полномочий нотариуса. Представляется, что по его требованию он может быть проинформирован об этом региональной нотариальной палатой.

Каковы должны быть действия нотариуса, если он приходит к выводу о ненадлежащем исполнении рассматриваемых положений уполномоченным управляющим товарищем и необходимости возмещения в связи с этим убытков?

Пунктом 7 статьи 8 Федерального закона предусмотрена ответственность уполномоченного управляющего товарища за нарушение им обязанности по уведомлению третьих лиц о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса, у которого осуществляются нотариальное удостоверение и хранение документов, а также о передаче документов другому нотариусу.

Если указанное нарушение повлекло за собой причинение убытков третьим лицам, которым было дано письменное согласие на доступ к документам, такие лица вправе требовать от уполномоченного управляющего товарища возмещения убытков в полном объеме, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Убытки, причиненные третьим лицам в результате их неуведомления о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и о передаче документов другому нотариусу, не подлежат распределению между товарищами и возмещаются за счет собственных средств уполномоченного управляющего товарища.

Таким образом, активная роль в указанном вопросе законом отведена не нотариусу, а уполномоченному управляющему товарищу.

В обязанности нотариуса, разумеется, не входят функции контроля над деятельностью инвестиционного товарищества и действиями уполномоченного управляющего товарища.

В связи с этим правило, содержащееся в п. 7 ст. 8 Федерального закона, представляется неясным и, возможно, недостаточно корректным.

Согласно этому правилу нотариальное удостоверение любых изменений, внесенных в договор инвестиционного товарищества нотариусом, которому в соответствии с законодательством Российской Федерации переданы документы инвестиционного товарищества от нотариуса, полномочия которого прекращены, осуществляется после предоставления уполномоченным управляющим товарищем документов, подтверждающих надлежащее исполнение им обязанностей по уведомлению третьих лиц о состоявшейся передаче документов.

Следует учесть, что даже добросовестно сделанное уведомление не означает фактического ознакомления с ним нужного лица. Единственным надежным вариантом в данном случае может являться заявление заинтересованных лиц, сделанное при личном обращении к нотариусу, либо подпись на котором нотариально засвидетельствована.

Тем не менее нотариус должен формально соблюсти предусмотренную процедуру и истребовать от уполномоченного управляющего товарища доказательства уведомления упомянутых лиц.

Исключает ли положение ч. 8 ст. 9 рассматриваемого закона возможность включения в доверенность на ведение общих дел товарищей иных сведений, помимо указанных в данной норме?

Согласно указанной норме в отношениях с третьими лицами полномочие управляющего товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью на ведение общих дел товарищей, которая выдается ему остальными товарищами и в которой указывается, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества, а также дата заключения, номер и наименование (индивидуальное обозначение) данного договора.

Эта норма указывает лишь на объем сведений, которые должны найти обязательное отражение в тексте доверенности. По желанию товарищей в текст доверенности могут быть внесены любые иные сведения, а также предусмотрены любые полномочия, содержание которых не противоречит действующему законодательству.

Могут ли нотариусы знакомить третьих лиц с документами инвестиционного товарищества до установления федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, порядка раскрытия информации об инвестиционном товариществе (ч. 3 ст. 12)?

В соответствии с п. 3 ст. 12 Федерального закона нотариус, у которого осуществляются удостоверение и хранение документов, раскрывает информацию о существовании договора инвестиционного товарищества, включающую в себя сведения о дате заключения, номере такого договора, его наименовании (индивидуальном обозначении), об управляющем товарище или управляющих товарищах для неограниченного круга лиц с момента вступления в силу договора инвестиционного товарищества в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации.

Таким образом, начальный момент предоставления нотариусом указанной информации четко определен самим законом: это момент вступления в силу договора инвестиционного товарищества.

Тот факт, что порядок этой процедуры еще не установлен федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, не может иметь решающего значения. Отсутствие механизма реализации права не может являться препятствием на пути реализации самого права.

Е.Ю. Юшкова Судебная практика, связанная с налогообложением нотариусов, занимающихся частной практикой Первое, на чем хотелось бы остановиться – решение суда о включении в состав затрат расходы на приобретение нотариальной конторы.

Нотариусу Д. решением районного суда было отказано во включении в состав затрат расходов на приобретение помещения нотариальной конторы в размере 3 млн. руб.

Определением суда кассационной инстанции решение суда отменено в этой части: исковые требования нотариуса удовлетворены полностью, на ИФНС возложена обязанность включить в состав затрат расходы в размере стоимости приобретенной нотариусом квартиры, переоборудование ее в нежилое помещение и ремонт. В надзорной жалобе ИФНС просит отменить принятые по дуле судебные постановления, ссылаясь на неправильное применение судами первой и кассационной инстанций норм материального права.

В определении об отказе в истребовании дела суд указал, что вывод суда кассационной инстанции о том, что частные нотариусы являются физическими лицами, не являющимися ИП, является правильным. Речь идет о спорном в то время применении норм Налогового кодекса РФ, в частности, ст. 11. Все вы знаете о том, что Федеральным законом от 27.07.2006 № 137-ФЗ в данную статью были внесены изменения, и нотариусы, занимающиеся частной практикой, были исключены из положений ч. 2 ст. 11 об индивидуальных предпринимателях.

Консультант Нотариальной палаты Свердловской области, научный сотрудник отдела нотариальной практики Центра нотариальных исследований при Федеральной нотариальной палате.

Таким образом, по мнению суда, при налогообложении частных нотариусов в состав расходов включается полная стоимость приобретенных средств, необходимых нотариусу для осуществления его профессиональной деятельности. В связи с этим являются ошибочными доводы ИФНС о том, что за приобретенное нотариусом помещение нотариальной конторы нотариус вправе получить профессиональный вычет в сумме начисленной амортизации, отнеся помещение к основным средствам, амортизационному имуществу.

Требования нормативных актов в части принятия к учету затрат на приобретение основных средств в неполном объеме и списание их стоимости по механизму амортизации не могут распространяться на физическое лицо, так как у него нет ни основных, ни оборотных средств.

Как видим, судебная практика складывалась положительно, однако июля 2008 года было принято Определение Верховного Суда Российской Федерации № 50-В08- Ф. обратилась в Куйбышевский районный суд города Омска с жалобой на решение ИФНС России № 2 по ЦАО г. Омска № 14-21/19244 от 25.09.2006 года «Об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» в части отказа налоговой инспекции во включении в состав расходов Ф. 750 000 рублей (расходы на приобретение офиса), 593 рубля (приобретение конвертов), 297 рублей (страхование профессиональной деятельности), 40 000 рублей (приобретение комплектующих к компьютеру), 14 222 рубля (выплата заработной платы помощнику нотариуса). Полагала, что нежилое помещение, используемое в качестве нотариальной конторы, подлежит учету в составе профессиональных налоговых вычетов, предусмотренных ст. 221 Налогового кодекса РФ.

Решением Куйбышевского районного суда города Омска от 14 марта года требования Ф. удовлетворены.

Признано незаконным решение ИФНС России № 2 по ЦАО г. Омска № 14 21/19244 от 25.09.2006 года «Об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» в части отказа налоговой инспекции во включении в состав расходов Ф. следующих сумм: 000 рублей – расходы на приобретение офиса, 593 рубля – на приобретение конвертов, 297 рублей – расходы по страхования профессиональной деятельности, 40 000 рублей – приобретение комплектующих к компьютеру, 222 рубля – расходы, связанные с выплатой заработной платы помощнику нотариуса.

ИФНС России № 2 по ЦАО г. Омска обязано включить в состав расходов Ф. за 2005 год следующие денежные суммы: 750 000 рублей – расходы на приобретение офиса, 593 рубля – на приобретение конвертов, 297 рублей – расходы по страхования профессиональной деятельности, 40 000 рублей – приобретение комплектующих к компьютеру, 14.222 рубля – расходы, связанные с выплатой заработной платы помощнику нотариуса.

ИФНС России № 2 по ЦАО г. Омска обязано произвести Ф. перерасчет по декларации по налогу на доходы физических лиц за 2005 год и вернуть Ф.

излишне уплаченные денежные средства в размере 52 000 рублей.

Взысканы с ИФНС России № 2 по ЦАО г. Омска в пользу Ф. судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 100 рублей.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Омского областного суда от 23 мая 2007 года решение Куйбышевского районного суда города Омска от 14 марта 2007 года оставлено без изменения.

Определением Омского областного суда от 29 августа 2007 года в истребовании дела отказано.

В надзорной жалобе Управления Федеральной налоговой службы по Омской области ставится вопрос об отмене судебных постановлений, принятых по делу ввиду их незаконности.

Определением судьи Верховного Суда РФ от 7 июня 2008 года дело передано на рассмотрение в судебную коллегию по гражданским делам Верховного Суда РФ.

В силу ст. 387 Гражданского процессуального кодекса РФ основаниями для отмены или изменения судебных постановлений в порядке надзора являются существенные нарушения норм материального или процессуального права, повлиявшие на исход дела, без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов.

Управление Федеральной налоговой службы по Омской области в надзорной жалобе указывает, что норма ст. 221 НК РФ является отсылочной, а порядок, условия и виды расходов определяются для целей профессионального налогового вычета гл. 25 НК РФ, которая предусматривает, что в расходы, связанные с осуществлением нотариальной деятельности, подлежит включению сумма амортизации.

При исчислении налоговой базы на получение профессиональных налоговых вычетов, в соответствии со ст. 221 НК РФ, имеют право налогоплательщики, указанные в п. 1 ст. 227 НК РФ, в том числе и частные нотариусы, в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов.

При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиками самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному гл. «Налог на прибыль организации» НК РФ. Расходы, непосредственно связанные с извлечением доходов от осуществления деятельности, подразделяются на материальные расходы, расходы на оплату труда, амортизационные отчисления и прочие расходы. Статьей 256 гл. 25 НК РФ введено понятие амортизируемого имущества, стоимость которого переносится в состав учитываемых в целях налогообложения затрат не единовременно, а в течение определенного промежутка времени. При этом к амортизируемому имуществу налогоплательщиков относятся принадлежащие на праве собственности имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, непосредственно используемые ими для осуществления деятельности. Амортизируемым имуществом признается имущество со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 10 000 руб.



Pages:     | 1 |   ...   | 4 | 5 || 7 | 8 |   ...   | 9 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.