авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 4 | 5 || 7 | 8 |   ...   | 9 |

«1 Государство Политика Право Управление Выпуск VII 2014 г. 2 3 Министерство образования и ...»

-- [ Страница 6 ] --

1) когда участник, так или иначе, выразил сво желание выйти из ООО, уставом которого запрещено отчуждение третьим лицам доли (части доли), при том, что другие участники общества отказались от е приобретения 2) там, где уставом требуется получить согласие на продажу доли (части доли) третьему лицу, если такое согласие не было получено.

В обоих случаях общество будет обязано приобрести долю по требованию фактически выходящего участника. Тем самым в по-настоящему закрытых ООО (ограничение зафиксировано в Уставе) право на выход в законе осталось. Более того, оно сохранилось в виде императивной нормы, не позволяющей предусмотреть иное в Уставе Общества на этот случай.

Во-вторых, в соответствии с абз. 2 п.2 ст.23 Закона «Об ООО» 169 при принятии общим собранием участников решений о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества, по правилам п. ст.19 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» увеличение уставного капитала за счет вкладов участников, когда решение принимается 2/3 голосов, а потому есть возможность последующего «размывания» долей одних участников в пользу других), общество обязано приобрести по требованию того, кто голосовал против принятия одного из указанных решений или не принимал участия в голосовании, его долю в уставном капитале ООО. Соответствующее требование может быть предъявлено участником общества в течение 45 дней с момента, когда он узнал или должен был узнать о принятом решении. Этот аналог права на выход, по формулировке весьма схожий со ст.75 Федерального закона «Об акционерных обществах»171, описан в законе императивным образом, а потому не может быть исключен решением участников ООО.

На наш взгляд, тем самым законодатель сделал лишь первый шаг к возможному отказу от права на выход из Общества, однако он оказался чрезвычайно осторожным, половинчатым. Вполне возможно, со временем Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 29.12.2012) «Об обществах с ограниченной ответственностью» - «Собрание законодательства РФ», 16.02.1998, N 7, ст.

785.

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 29.12.2012) «Об обществах с ограниченной ответственностью» - «Собрание законодательства РФ», 16.02.1998, N 7, ст.

785.

Там же.

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 29.12.2012) "Об акционерных обществах" - Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 1. - Ст.1.

будут предприняты более радикальные попытки по ограничению права на выход из ООО.

Провозглашенная идеология закона - борьба с рейдерством. Вероятно, одним законом не защитишься - следует создавать систему мер наряду с другими нормами и практикой, хотя профилактическим шагом в этой борьбе закон, конечно, уже стал. Также нельзя не отметить, что данный закон добавил упорядоченности и цивилизованности в процесс образования и функционирования Общества. Кроме того, закон повысил важность грамотного юридического сопровождения, так как ликвидировать фирму однодневку и сделать новую станет значительно сложнее уже по причине необходимости нотариального оформления передачи доли. Однако появилась другая проблема - «альтернативная» ликвидация обществ с ограниченной ответственностью.

В целом, нововведения устраняют присущие ранее ООО недостатки, к тому же добавлены преимущества акционерных обществ. В свою очередь, акционерная форма год от года становится вс более дорогой и громоздкой.

Теперь можно смело говорить о том, что вс снова возвращается к идее превращения ООО в «юридическое лицо для всех», а Акционерные общества - «для избранных»172.

Можно неоднозначно оценивать результаты своеобразной реформы законодательства об ООО, но, безусловно, изменения ГК РФ173 и ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью»174 в отношении одной из самых распространенных организационных форм ведения предпринимательской деятельности обществ с ограниченной ответственностью - это своеобразный результат длительной корпоративной реформы гражданского законодательства Российской Федерации. Данный Федеральный закон принципиально изменил правовое регулирование деятельности ООО. Обсуждаемый Федеральный закон называли революционным. Он вызвал много толков в юридической среде, увеличил расценки на внесение изменений в устав и создание ООО, стал базой для различных консультационных и обучающих услуг.

На наш взгляд, бесспорно анализируемые поправки усовершенствовали действующее гражданское законодательство, регулирующее правовое Степанов Д. Реформа законодательства об ООО: к принципу свободы договора в корпоративном праве //Корпоративный юрист. -2009. - № 6. - С. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 30.12.2012) - «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 29.12.2012) "Об обществах с ограниченной ответственностью" - «Собрание законодательства РФ», 16.02.1998, N 7, ст.

78.

положение ООО. Данное совершенствование направлено исключительно на цели дополнительной защиты прав и законных интересов самого общества, его кредиторов и непосредственных участников.

Список использованной литературы:

1. Нормативная база 1.1. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 30.12.2012) - «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 1.2. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 29.12.2012) "Об обществах с ограниченной ответственностью" - «Собрание законодательства РФ», 16.02.1998, N 7, ст. 1.3. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 29.12.2012) "Об акционерных обществах" - Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 1. - Ст. 1.4. Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 29.12.2012) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» - «Собрание законодательства РФ», 13.08.2001, N (часть I), ст. 1.5. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" - "Собрание законодательства РФ", 05.01.2009, N 1, ст. 2. Периодические издания 2.1 Степанов, Д. Реформа законодательства об ООО: к принципу свободы договора в корпоративном праве //Корпоративный юрист. - 2009. № 6. - С. 13 - Д.В. МИШАНИН ЭВТАНАЗИЯ КАК ОБЪЕКТ ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВОГО ИССЛЕДОВАНИЯ Аннотация: В статье поднимается проблема, существующая как в российском государстве, так и в большинстве других стран, отсутствия закрепления на законодательном уровне права на смерть, оставляя неурегулированным вопрос об обязанности жить.

Мишанин Дмитрий Валерьевич – магистрант 1 курса магистерской программы «Конституционное право» кафедры теории и истории государства и права Института политики, права и социального развития МГГУ им. М.А. Шолохова.

Ключевые слова: эвтаназия, легализация, гуманность, проблема признания, законодательное закрепление, права человека, смерть, жизнь, неизлечимо больной, прервать жизнь, неутолимые страдания, тяжелобольной.

Mishanin D.V.

EUTHANASIA AS OBJECT OF TEORETIKO-PRAVOVOGO OF RESEARCH The summary: The article raises the problem that exists in both the Russian state, and in most other countries, the lack of attachment to the legislative level, right to die, leaving unresolved the question of the responsibilities of living.

Keywords: euthanasia, legalization, humanity, the problem of recognition, legislative strengthening, human rights, death, life, the terminally ill, to suspend the life, the unquenchable suffering gravely ill.

В XIX веке эвтаназия стала обозначать «умерщвление пациента из жалости». В третьем рейхе в Германии множество психически больных и некоторых неизлечимых больных подвергли принудительной «эвтаназии».

С начала XX века, т.е. с момента появления в медицине методов поддержания жизни в человеке даже при самых тяжлых заболеваниях, например, прогресс медицины в реаниматологии, позволяющей предотвратить смерть больного, т.е. работающей в режиме управления умиранием, дискуссия вновь развернулась вокруг легализации эвтаназии уже из соображений гуманности. Мировое сообщество в целом не поддержало данных мер. Законодательство практически всех стран мира солидарны в том, что с правовой точки зрения эвтаназия недопустима.

До сих пор учные, юристы, философы, социологи, богословы, врачи и сами граждане не могут прийти единому мнению. Кто-то считает эвтаназию недопустимой. Их основной довод звучит как «жизнь священна и неприкосновенна». Другие им возражают «жизнь не должна превращаться в мучительное и бессмысленное существование».

В настоящее время вс большую дискуссионность приобретает проблема признания и законодательного закрепления права человека на смерть в России. Данное право гарантирует каждому человеку возможность самостоятельно принять решение об уходе из жизни, определить время и способ. Отсутствие же в отечественной юридической науке признания за человеком права на смерть, а в современном законодательстве норм, закрепляющих данное право, фактически привело к тому, что в нашей стране, как и в большинстве других, право на жизнь обернулось для многих граждан обязанностью жить.

В последнее время проблема прекращения жизни больного неизлечимой болезнью, претерпевающего неутолимые страдания, по его просьбе, совершенная в частности врачами, довольно часто поднимается в средствах массовой информации, а также становится предметом научных исследований. Однако из-за отсутствия по этому поводу единого мнения зачастую происходит подмена понятий, что в свою очередь искажает социально-правовую сущность данного явления. При определении сущности этого явления надо исходить из того, что термин «эвтаназия» имеет греческое происхождение и состоит из двух частей: «ей»– легкий, хороший, благой и «танатос» – в греческой мифологии бог царства мертвых, что означает смерть, легкая, безболезненная смерть.

В начале 2005 г. В США разгорелись жаркие споры вокруг смерти американки Терри Шиаво, которая 15 лет находилась в состоянии комы, вызванной клинической смертью и последовавшими за ней необратимыми изменениями мозга (последствия тяжлого инсульта). По решению суда штата Флорида, принятого по иску мужа Терри Майкла Шиаво, е отключили от аппарата искусственного питания, что означало отсроченную на полмесяца смерть пациентки. После этого решения суда вся Америка фактически раскололась на два лагеря сторонников и противников этой, своего рода «мягкой эвтаназии».

Впервые термин эвтаназия вводит выдающийся английский философ Ф. Бэкон в работе «О достоинстве и приумножении наук». В этой работе Ф.

Бекон говорит, что обязанность врача состоит не только в восстановлении здоровья, но и в облегчении страданий, причиняемых болезнью, когда уже нет никакой надежды на спасение и уже сама эвтаназия является счастьем.

Цитата Ф.Бэкона: «Я абсолютно уверен, что обязанность врача состоит не только в том, чтобы облегчать страдания, причиненные болезнями, и это не только тогда, когда такое облегчение может привести к излечению, но даже и в том случае, когда уже нет абсолютно никакой надежды на спасение и можно сделать саму смерть более легкой и спокойной, потому что эта эвтаназия, о которой так мечтал Август, уже сама по себе является не малым благом...»

Для многих первобытных обществ умерщвлять стариков и больных или не забирать их с собой при смене стоянки было обычной нормой. Практика эвтаназии была характерна и для Древней Греции, где поощрялось самоубийство людей, достигших 60 лет. Платон в «Государстве» писал, что медицина призвана заботиться лишь о здоровых душой и телом;

не следует препятствовать смерти физически слабых, а скверные душой сами себя погубят. Сократ, Платон и стоики от Зенона до Сенеки оправдывали умерщвление очень слабых и тяжелобольных людей даже без их согласия.

Кроме того, они считали, что, если человек ослаб и становится обузой для общества, покончить с собой — его моральный долг.

Эвтаназия в большинстве случаев не допустима. Об этом свидетельствуют юридические, медицинские и религиозные аспекты.

Христианство, воспринимающее жизнь человека как божий дар, с самого начала выступило против самоубийства. Позиция бескомпромиссного отвержения самоубийства и эвтаназии никем не оспаривалась вплоть до эпохи Просвещения, когда некоторые медики вслед за Бэконом начинают говорить о необходимости облегчать страдания умирающих. Но лишь в конце 19 в. в связи с секуляризацией получают распространение представления о добровольной эвтаназии, в т. ч. и осуществляемой с помощью врача.

В 1930е гг. эвтаназия осуществлялась в массовых масштабах в нацистской Германии по отношению к тем, кто признавался экономическим «бременем для общества», кто жил «жизнью, которая не стоит того, чтобы ее жить». В 1939 г. Гитлер издал указ о регистрации детей, страдающих монголоидностью, гидроцефалией, параличом и уродствами (5 тыс. из них были подвергнуты эвтаназии). Впоследствии, по другому указу, были подвергнуты принудительной эвтаназии десятки тысяч людей с умственными расстройствами.

После этого долгое время эвтаназия повсеместно считалась абсолютно недопустимой. Однако развитие, прежде всего жизнеподдерживающего лечения наряду с утверждением в медицинской практике ценности автономного выбора привело к тому, что тема эвтаназии во многих странах перестала быть запретной. При этом эвтаназия понимается как ускорение смерти тяжело и неизлечимо больного, осуществляемое по его воле или по воле уполномоченных им близких.

Рассмотрим термин «эвтаназия» с научной точки зрения. Различают пассивную и активную эвтаназию. Пассивная эвтаназия — это отказ от жизнеподдерживающего лечения, когда оно либо прекращается, либо вообще не начинается.

Активная эвтаназия — это преднамеренное действие с целью прервать жизнь пациента, например путем инъекции средства, вызывающего смерть.

Различают такие формы активной эвтаназии, как:

1) убийство из сострадания;

2) добровольная активная эвтаназия;

3) самоубийство при помощи врача.

Умирать в адских мучениях участь не самая желанная. Но с другой стороны хочется вступить в оппозицию. Каждому дано его главное право право жить. И никто не имеет права принуждать больного отказаться от этого права. Рассмотрим пример из жизни. Родственники, не желающие ухаживать за больным, добиваются эвтаназии. По юридическим аспектам, они имеют на это право, в случае, если больной не в состоянии принять решение.

Юридическая позиция рассматривает эвтаназию как сознательное причинение смерти. Уголовное право нашей страны рассматривает эвтаназию как убийство, однако, в сотых долях случаев эвтаназия может рассматриваться, поэтому это слишком жсткое определение. Ведь умысел лица, совершающего определнные действия, состоит в оказании помощи тяжело больному человеку, чтобы уменьшить его страдания, к тому же по его собственной воле.

Но главная проблема встает в отношении больных, которые не в состоянии самостоятельно принять решение о том, чтобы перестать жить:

находящихся в коме, умственно неполноценных, включая страдающих старческим маразмом, а также совсем маленьких детей. За них сделать выбор должен ктото другой. Но, кто? Родственники, власть или медицинские представители? И где уверенность в том, что их решение будет верным?

Хотелось бы отметить, что современные люди знают нормы морали, знакомы с понятием гуманизм. Не живут в античных временах и временах фашизма. Определена основная ценность человека - человеческая жизнь, самое главное, что есть.

С.С. ВЕРЕМЕЕВ РОССИЯ В ИНФОРМАЦИОННОЙ БЛОКАДЕ – ПУТИ ПРОРЫВА Аннотация: в статье рассматривается роль информации в современном обществе, раскрывается использование западными государствами информационных технологий против своих политических противников, в том числе Российской Федерации. Автор статьи предлагает возможные варианты прорыва информационной блокады России.

Веремеев Сергей Сергеевич - аспирант кафедры государственно и муниципального управления ФГБОУ ВПО Кубанский государственный аграрный университет, научный руководитель Петренко Иван Михайлович, д.т.н., профессор.

Ключевые слова: информация, информационные технологии, СМИ, ньюсмейкинг, информационная изоляция, Интернет, телеканалы, информационная война XXI век справедливо называют веком информации. Ежедневно СМИ – кровеносные сосуды информационного общества – доставляют очередные порции новостей и сплетен потребителям. Информация стала продуктом, на который существует устойчивый спрос и без которого невозможно представить жизнь современного человека. Однако продукт этот весьма специфичен. Его особенность в том, что он формирует мировоззрение как отдельного индивида, так и общества в целом. При правильной дозировке информации можно управлять модой, вызывать любовь, ненависть и, конечно же, страстное желание что-либо купить. Не будет преувеличением сказать, что ньюсмейкинг уже стал рентабельнее добычи нефти в аравийских песках.

Очевидно, что столь привлекательный и экономичный способ управления обществом в скором времени сведет до минимума насильственное подавление оппозиционных сил – их протесты просто потонут в информационном океане. Подобная практика активно применяется во многих западных государствах и особенно в США. Америка преподносит себя как светоч свободы и демократии, и действительно, находясь на территории этого государства, вы можете во весь голос критиковать правительство Штатов, президента, демократов или республиканцев. Но эта критика будет бесцельна, потому что ее никто не услышит. Отчаянным одиночкам и малым партиям в США бессмысленно бороться за народные симпатии с американской элитой, которую поддерживают такие медиагиганты, как, например, Fox News или CNN. Интересным примером этой неравной борьбы может служить недавно вышедший на экраны фильм «Пятая власть» о сайте Wikileaks и его основателе Джулиане Ассанже.

Несмотря на интригующий трейлер и знаменитость Ассанжа фильм, по понятным причинам, получил отрицательные отзывы критиков и провалился в кинопрокате США и Канады [1].

Современные информационные технологии позволяют манипулировать общественным мнением, «натравливать» его против неугодных политиков, партий и даже государств. В августе 2008 года, когда Грузия напала на Южную Осетию, весь мир как будто ослеп. Не замечая правды, западные СМИ единогласно вострубили о российской агрессии, и вновь включился стереотип времен холодной войны – от России нельзя ждать ничего хорошего. Америка вот уже много десятилетий применяет принцип, о котором писал в своей книге «Психология народов и масс» французский социолог Густав Лебон: «Читая постоянно в одной и той же газете, что А – совершенный негодяй, а В – честнейший человек, мы конце концов становимся сами в убежденными в этом» [2]. Лебон пишет только об одной газете. Но что произойдет, если человека (государство) «А» будут критиковать все авторитетные газеты и телеканалы? Правильно, он (оно) станет изгоем, врагом номер один, о чем, кстати, не стеснялись говорить американские конгрессмены в августе 2008.

Вообще перекрашивание черного в белое и наоборот – обыденная практика заокеанских СМИ, в своих публикациях представляющих Россию как страну с варварскими обычаями, воинственными генералами и вездесущим КГБ (именно КГБ!), в подвалах которого днем и ночью пытают безвинных борцов за демократию. Надеяться на то, что когда-нибудь отношение иностранной прессы к нашей стране изменится, было бы верхом наивности. Война с Грузией показала, что наша страна оказалась в информационной изоляции. Весь мир думал, что Россия – агрессор, и это был чувствительный удар. Случись такая война сегодня, ситуация с информационной блокадой могла бы повториться. Этот факт не может не беспокоить, учитывая, что в среднесрочной перспективе возможны новые конфликты и потрясения.

Что в данной ситуации может предпринять Россия? Безусловно, это создание новых многоязычных информационных телеканалов, в зону вещания которых входит вся планета. Один из таких каналов Russia Today уже показывает неплохие результаты, став первым в мире новостным телеканалом, преодолевшим отметку в 1 млрд. просмотров на YouTube. Но все же лучшей похвалой российским журналистам может служить критика телеканала американскими чиновниками. Осенью 2010 года бывший руководитель CNN и журнала Time, а сейчас новый глава Совета управляющих по телерадиовещанию США Уолтер Айзексон на 60-летии радио «Свободная Европа» заявил, что телеканал Russia Today является одним из врагов Америки [3].

Однако одного телеканала, пусть и успешного, явно недостаточно.

Необходимо как минимум пять подобных телеканалов, чтобы оказывать информационное давление на западные государства. Эти телеканалы должны быть не просто новостными, но и обязательно музыкальными, развлекательными, культурными. Наша цель – создать привлекательным образ России в сознании западных обывателей. Это в первую очередь возможно через музыку, фильмы и развлечения. Средний европеец и тем более американец не отличаются высокими умственными способностями, и заокеанские СМИ уже привили им чувство подозрительности ко всем новостям, исходящим от российских журналистов. Но подобной «прививки»

от нашей культуры не существует. Наши фильмы, музыка, танцы и т.п.

действуют не на разум, а на чувства, и, обращаясь к западной аудитории, следует апеллировать именно к чувствам. Кроме того, Россию очень сложно будет обвинить в пропаганде своей политики, поскольку информационный нажим будет сделан не на новостные блоки, а на сферу культуры.

Еще одним средством прорыва информационной блокады должен стать Интернет. Необходимо активнее развивать сеть интернет-пользователей, ведущих свои блоги на английском языке. Они должны распространять новости в обход западных СМИ и вести активную критику США и Европы, вскрывать их проблемы коррупции, расовой дискриминации, бедности.

Иными словами, мы должны вырастить своих «навальных» за океаном. Пора менять ситуацию, когда они свободно атакуют нас в нашем же информационном поле, а мы вечно сидим в обороне. Одной только обороной войн не выигрывают. А тот факт, что сейчас идет информационная война, ни у кого сомнений не вызывает.

Список использованных источников 1. http://ufa.kp.ru/online/news/1564826/ Густав Лебон. Психология народов и масс - СПб.: Макет, 1995. – 2.

311 с.

3. http://ria.ru/media/20101006/283157347.html И.Б. СЕЙРАНОВ ЧАСТНОЕ И ПУБЛИЧНОЕ ПРАВО Аннотация: Сочетание норм публичного и частного права, их взаимное проникновение повышают творческие возможности права, его эффективное воздействие на экономические преобразования, ускоряют процесс формирования гражданского общества и правового государства.

Ключевые слова: частное право, публичное право, становление и развитие, отрасли и правовые блоки, критерии разграничения, юридические отношения, структурирование права, формы и методы, построение и регулирование юридических отношений.

I.B. Seyran Сейранов Игорь Беникович – магистрат 1 курса Института политики, права и социального развития МГГУ им. М.А. Шолохова.

PRIVATE AND PUBLIC LAW Abstract: a Combination of norms of public and private law, their mutual penetration increase the creative possibilities of the right, its effective influence on the transformation of the economy, accelerate the process of formation of civil society and legal state.

Keywords: private law, public law, formation and development, industry and legal units, the delimitation criteria, legal relations, structuring rights, forms and methods of construction and regulation of the legal relationship.

В теории и практике современной России, активно внедряющей институты рыночной экономики, возрождается идея деления права на публичное и частное. Внедрение принципов гражданского общества и правового государства предопределяют активное использование этой идеи в законодательной и правоприменительной деятельности Российского государства, что невозможно без ее теоретического осмысления наукой права.

Сочетание норм публичного и частного права, их взаимное проникновение повышают творческие возможности права, его эффективное воздействие на экономические преобразования, ускоряют процесс формирования гражданского общества и правового государства.

Важность разработки проблем частного и публичного права обусловлена необходимостью совершенствования правового регулирования в современной России. Разработка данной проблемы способствует обогащению и развитию теории права, углублению представлений о праве, его внутренней систематике, формах и методах воздействия права на общественные отношения, усилению его регулятивных возможностей в условиях реформирования Российской государственности.

Попытки найти основание для различения частного и публичного права в различии содержания юридических отношений оказываются неудачными.

Да и вообще различие интересов, составляющих содержание юридических отношений, следует признать непригодным для обоснования классификации правоотношений. Так как юридическая норма определяет не самые интересы, а только разграничение фактически существующих интересов, то и основное значение имеет для различия юридических отношений не то, какие в них интересы разграничиваются, а то, как они разграничиваются.

Невозможность найти в содержании юридических отношений основания для различения частного и публичного права подтверждается еще и тем, что история права представляет нам примеры того, как одни и те же по своему содержанию отношения получили то частноправовую, то публично правовую форму. Различие частных и публичных прав, по мнению Еллинека, коренится именно в соотношении юридического дерзновения и юридической возможности. В частном праве всегда имеется дерзновение;

в публичном – только возможность. Публичные права основываются не на дозволительных, а исключительно на власть предоставляющих право положениях. Поэтому они представляют собой не часть естественной, правом только регулируемой свободы, а расширение прав естественной свободы.

Все это, крайне искусственное различение при ближайшем анализе оказывается совершенно несостоятельным. Дерзновение и возможность вовсе не составляют существенных элементов содержания субъективного права. Различие дерзновения и возможности обусловлено не различием субъективных прав, а различием последствий правонарушений. Если нарушение юридической нормы влечет за собой только ответственность правонарушителя, такую норму нарушать не смеют, но могут. Если нарушение нормы влечет за собой только юридическую ничтожность несогласного с ней действия, совершить несогласное с нормой юридическое действие нельзя. Если же, наконец, нарушение нормы влечет за собой и ничтожность действия, и ответственность правонарушителя то нарушать такую норму и не могут.

С другой стороны, элемент дерзновения вовсе не чужд и публичным правам. Лицо, к тому неправомочное, не только не может осуществлять функцию власти, но и не должно это делать, так как захват власти составляет наказуемое деяние.

Таким образом, обе формы обеспечения юридической возможности равно необходимы и не могут заменять друг друга. Всегда и везде обе они должны существовать, как две необходимые формы действия права. Поэтому с большим удобством можно бы было принять их различие как основание классификации правовых явлений.

Все особенности частного и публичного права вполне объясняются различием по делению объекта и его приспособления.

Таким образом, различием деления и приспособления объекта объясняются удовлетворительным образом все особенности частного и публичного права. Нетрудно доказать, что, основывая различие частного и публичного на различии деления и приспособления, мы легко можем объяснить существование частных прав и у государства. Если государству предоставляется власть над данным объектом ради его приспособления к пользованию – это право публичное (таково право государства на дороги).

Если же, напротив, данный объект предоставляется государству только для пользования самим правительством ради извлечения из него средств, для приспособления других объектов – это право частное (таково право государства на государственное имущество, доходы с которого идут на удовлетворение тех или других задач государственного управления).

Поэтому первая форма действия права имеет более индивидуальный, частный характер, вторая – более общественный.

Обращаясь к структуре развитых нормативно-законодательных систем, сложившихся при посредстве активной кодификационной работы компетентных правотворческих органов (здесь имеется в виду развитая правовая система зрелого социалистического общества – советское общенародное право), следует выделить среди разно уровневых структурных подразделении отрасли права.

Отрасли права – наиболее крупные, центральные звенья структуры советского права. Они охватывают основные, качественно особые виды общественных отношений, которые по своему глубинному экономическому, социально-политическому содержанию требуют обособленного, юридически своеобразного регулирования. В соответствии с этим для отраслей права характерно то, что они обеспечивают специфические юридические режимы правового регулирования.

Основополагающей отраслью всей правовой системы является государственное право. Над ним как бы надстраиваются, с одной стороны, административное и гражданское право – две профилирующие отрасли регулятивного плана (и именно две, потому что воплощают в своих юридических режимах в наиболее "чистом" виде первичные по своему значению начала – централизованное и диспозитивное регулирование), а с другой стороны, – профилирующая отрасль, нацеленная в основном на выполнение охранительных задач, – уголовное право. А дальше от государственного и указанных трех других профилирующих материальных отраслей права (гражданского, административного, уголовного) идут генетические, функциональные и структурные связи к соответствующим трем процессуальным отраслям – гражданскому процессуальному, административно-процессуальному, уголовно-процессуальному.

Структурирование права по типу частное и публичное направлено на ограничение государственной власти, гарантирует "область свободы" субъектов права от проявлений всевластия государства. Такое деление права объективно по своему характеру, отражает бытие двух относительно самостоятельных сфер — гражданского общества и государства. Для этих сфер характерны различные меры дозволенного и запрещенного;

одни задачи решаются в рамках публичного права, другие - частного. Вместе с тем право едино в обоих своих проявлениях - частном и публичном - и лишь в совокупности может обеспечить сочетание интересов общества, государства и личности.

Публичное право — система централизованного регулирования, обеспечиваемая правовым блоком, включающим нормы права, институты и отрасли, определяющие область реализации публичных интересов, регулирующие публично-правовые отношения — отношения органов публичной власти между собой, а также отношения между ними и частными лицами и их объединениями, построенные на началах субординации субъектов. Для не характерны особенности, обусловленные правовым режимом публичной власти: преимущественно разрешительный способ правового регулирования, односторонние волеизъявления властных органов как участников соответствующих правоотношений, иерархические связи и вытекающая отсюда императивность правовых норм.

Частное право — система децентрализованного регулирования, обеспечиваемая правовым блоком, включающим в себя нормы права, институты и отрасли, определяющие область реализации частных интересов, регулирующие частноправовые отношения — отношения частных лиц и (или) их объединений между собой, закрепляющие свободу договорных связей, построенные на началах координации субъектов. Для не характерен преимущественно обще дозволительный способ (гражданско-правовой метод) правового регулирования, отличающийся началами автономии, юридического равенства субъектов, их не соподчиннностью и обусловленной этим диспозитивностью правовых норм.

В основу разграничения права на частное и публичное должен быть положен формальный критерий, т.е. различие следует проводить в зависимости от способа построения и регулирования юридических отношений, присущего частному и публичному праву.

Наиболее приемлемым среди формальных критериев разграничения является положение субъекта в правоотношении и признак централизации или децентрализации правового регулирования.

Список использованной литературы:

1. Абдуллин А.И. Об истоках международного частного права в России // Журнал российского права. 2003. № 5.

2. Васильев А.M. О системах советского и международного права // Советское государство и право. 1985. № 1. С.69.

3. Вехи. Интеллигенция в России. Сборник статей. 1909–1910 гг. М., 1991. С 120, 121, 128, 129.

4. Ганюшкина Е.Б. Ограничение деятельности государств нормами международного права // Журнал российского права. 2006. № 10. C. 32 – 37.

5. Ерпылева Н.Ю. Международное частное право России // Гражданин и право. 2002. № 7/8.

6. Исаев И.А. История государства и права России. М., 1993. С. 9–12, 32– 71, 94–109.

7. Мицкевич А. В. Соотношение системы советского права с системой советского законодательства: ученые записки ВНИИСЗ. Вып. 11. М., 1967.

С. 11.

8. Российское государство и право на рубеже тысячелетий:

всероссийская научная конференция // Государство и право. 2000. № 7. С.8.

9. Суханов Е. А. Система частного права // Вестник МГУ. Серия 11, Право. 1994. № 4. С.26-30.

10. Тихомиров Ю.А. Правовая система развитого социализма // Советское государство и право. 1979. № 7. С.33.

Н.Г. ПРОКОФЬЕВА ОБЗОР СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ. РЕКОНСТРУКЦИЯ ИЛИ КАПИТАЛЬНЫЙ РЕМОНТ Аннотация: Данная статья посвящена рассмотрению вопроса квалификации строительных работ для целей налогообложения.

Ключевые слова: капитальный ремонт, реконструкция, техническое перевооружение.

По сути, возникающие споры между инспекциями федеральной налоговой службы и юридическими лицами сводятся к квалификации производимых строительных работ со стороны ИФНС в качестве реконструкции (модернизации, технического вооружения), а со стороны организаций – как капитальный ремонт. Данный факт важен для определения налогооблагаемой базы.

В связи с тем, что в п. 2 ст. 257 Налогового кодексаРоссийской Федерациине раскрывается понятие "технико-экономические показатели" и "капитальный ремонт", суды руководствовались правилом, установленным в п. 1 ст. 11 НК РФ: институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Прокофьева Наталия Григорьевна, аспирантка Института политики, права и социального развития МГГУ им. М.А. Шолохова.

Как указано в п. 2 ст. 257 НК РФ, к работам по достройке, дооборудованию, модернизации относятся работы, вызванные изменением технологического или служебного назначения оборудования, здания, сооружения или иного объекта амортизируемых основных средств, повышенными нагрузками и (или) другими новыми качествами.

К реконструкции относится переустройство существующих объектов основных средств, связанное с совершенствованием производства и повышением его технико-экономических показателей и осуществляемое по проекту реконструкции основных средств в целях увеличения производственных мощностей, улучшения качества и изменения номенклатуры продукции.

К техническому перевооружению относится комплекс мероприятий по повышению технико-экономических показателей основных средств или их отельных частей на основе внедрения передовой техники и технологии, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным (абз. 4 ст. 257 НК РФ).

Согласно п. 14 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации под реконструкцией понимается изменение параметров объектов капитального строительства, их частей (высоты, количества этажей, площади, показателей производственной мощности, объема) и качества инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с Приложением 1 к ВСН 58-88(р), реконструкция здания представляет собой комплекс строительных работ и организационно технических мероприятий, связанных с изменением основных технико экономических показателей (количества и площади квартир, строительного объема и общей площади здания, вместимости или пропускной способности или его назначения) в целях улучшения условий проживания, качества обслуживания, увеличения объема услуг.

По содержащемуся в ВСН 58-88(р) определению, капитальный ремонт - это замена изношенных частей на новые, когда функционально для основного средства ничего не меняется, не расширяются его возможности, не улучшаются технические характеристики. Согласно пункту 5.1 названного нормативного акта капитальный ремонт должен включать устранение неисправностей всех изношенных элементов, восстановление или замену (кроме полной замены каменных и бетонных фундаментов, несущих стен и каркасов) их на более долговечные и экономичные, улучшающие эксплуатационные показатели ремонтируемых зданий. При этом может осуществляться экономически целесообразная модернизация здания или объекта, улучшение планировки, увеличение количества и качества услуг, оснащение недостающими видами инженерного оборудования, благоустройство окружающей территории. Перечень дополнительных работ, производимых при капитальном ремонте, приведен в прил. вышеуказанного Положения, он не является исчерпывающим и носит рекомендательный характер. Эффективность капитального ремонта и реконструкции зданий или объектов должна определяться сопоставлением получаемых экономических и социальных результатов с затратами, необходимыми для их достижения. При этом экономические результаты должны выражаться в устранении физического износа и экономии эксплуатационных расходов, а при реконструкции – также в увеличении площади, объема предоставляемых услуг, пропускной способности и т.п. (п.

5.11).

Из совместного письма Госплана СССР, Госстроя СССР, Стройбанка СССР, ЦСФУ СССР от 08.05.1984 N НБ-36-Д/23-Д/144/6-14, письма Минфина СССР от 29.05.1984 N 80, "Об определении понятий нового строительства, расширения, реконструкции и технического перевооружения действующих предприятий" следует, что реконструкция зданий и сооружений, а также модернизация машин и оборудования являются производством таких работ, которые улучшают ранее принятые нормативные показатели функционирования, в результате чего у объекта появляются новые качественные или количественные параметры и характеристики.

В соответствии с Методикой определения стоимости строительной продукции на территории РФ МДС 81-35,2004, утвержденной постановлением Госстроя РФ от 05.03.2004 № 15/1, при реконструкции (переустройстве) существующих цехов предприятия и объектов основного, подсобного и обслуживающего назначения, как правило, без расширения имеющихся зданий и сооружений основного назначения, связанного с совершенствованием производства и повышением его технико экономического уровня и осуществляемого по комплексному проекту на модернизацию предприятия в целях увеличения производственных мощностей, улучшения качества и изменения номенклатуры продукции, в основном без увеличения численности работающих при одновременном улучшении условий их труда и охраны окружающей среды могут осуществляться следующие мероприятия:

расширение отдельных зданий и сооружений основного, подсобного и обслуживающего назначения в случаях, когда новое высокопроизводительное и более совершенное по техническим показателям оборудование не может быть размещено в существующих зданиях;

строительство новых и расширение существующих цехов и объектов подсобного и обслуживающего назначения;

строительство на территории действующего предприятия новых зданий и сооружений того же назначения взамен ликвидируемых, дальнейшая эксплуатация которых по техническим и экономическим условиям признана нецелесообразной (п. 3.4.Методики).

Техническое перевооружение действующих предприятий рассматривается как комплекс мероприятий по повышению технико экономического уровня отдельных производств, цехов и участков на основе внедрения передовой технологии и новой техники, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным, а также по совершенствованию общезаводского хозяйства и вспомогательных служб (п. 3.5.Методики).

При техническом перевооружении действующих предприятий могут осуществляться установка на существующих производственных площадях дополнительного оборудования и машин, внедрение автоматизированных систем управления и контроля, применение радио, телевидения и других современных средств в управлении производством, модернизация и техническое переустройство природоохранных объектов, отопительных и вентиляционных систем, присоединение предприятий, цехов и установок к централизованным источникам тепло- и электроснабжения.При этом допускаются частичная перестройка (усиление несущих конструкций, замена перекрытий, изменение планировки существующих зданий и сооружений, а также другие мероприятия) и расширение существующих производственных зданий и сооружений, обусловленные габаритами размещаемого нового оборудования, и расширение существующих или строительство новых объектов подсобного и обслуживающего назначения (например, объектов складского хозяйства, компрессорных, котельных, кислородных станций и других объектов), если это связано с проводимыми мероприятиямипо техническому перевооружению (п. 3.6.Методики).

К капитальному ремонту зданий и сооружений относятся работы по восстановлению или замене отдельных частей зданий (сооружений) или целых конструкций, деталей и инженерно-технического оборудования в связи с их физическим износом и разрушением на более долговечные и экономичные, улучшающие их эксплуатационные показатели.

К капитальному ремонту наружных инженерных коммуникаций и объектов благоустройства относятся работы по ремонту сетей водопровода, канализации, теплогазоснабжения и электроснабжения, озеленению дворовых территорий, ремонту дорожек, проездов и тротуаров и т.д.

Предупредительный (текущий) ремонт заключается в систематически и своевременно проводимых работах по предупреждению износа конструкций, отделки, инженерного оборудования, а также работах по устранению мелких повреждений и неисправностей (п. 3.8.Методики).

К ремонтным относятся такие виды работ, которые не улучшают (не повышают) показатели объекта. (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12 февраля 2007 г. N А66-13850/2005).

Работы, осуществляемые с целью восстановления исправности оборудования с заменой или восстановлением любых его частей, включая базовые, относятся к капитальному ремонту (Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 февраля 2008 г. N КА-А40/852 08).

В рамках ремонта или модернизации могут выполняться одни и те же виды работ, однако для квалификации проведенных работ имеют значение не их виды, а цель проведения и последствия для объекта. Так, цель ремонта восстановление утраченных первоначальных технических характеристик объекта, устранение неисправностей, поддержание основного средства в рабочем состоянии посредством замены изношенных деталей на новые или более экономичные конструкции (Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 29 июня 2009 г. N 02АП-2384/2009).

При рассмотрении дел суды давали оценку имеющимся доказательствам (договорам, графикам производства работ, объектным сметным расчетам, справкам о стоимости выполненных работ (КС-3), счетам-фактурам, актам приемки выполненных работ (КС-2), дефектным ведомостям, платежным поручениям и т.п.). И, в том случае, если в перечисленных документах указано, что осуществлялся именно капитальный ремонт объекта, а бухгалтерский и налоговый учет данных операций соответствует тому, как операции поименованы в первичных документах, то позиция организаций является последовательной.

Также судами исследуется проект, на основании которого произведены работы, характер указанных в проекте работ на соответствие их положениям ст. 257 НК РФ, а также изменение технико-экономических показателей спорного объекта (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 13 ноября 2006 г. № Ф09-9332/06-С7).

Кроме того, суды дают оценку особенностям, характерным исключительно для реконструкции объектов и не позволяющим отнести работы к капитальному ремонту. При этом, учитывается, что в ряде случаев результат работ мог быть достигнут как при выполнении капитального ремонта, так и реконструкции (Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04 сентября 2009 г. № 14АП 4320/2009).

Факт осуществления реконструкции (технического перевооружения) должен быть доказан ИФНС, а представленные доказательства бесспорно свидетельствовать о проведении работ в виде реконструкции (технического перевооружения). Также должно быть конкретизировано, какие именно технико-экономические показатели изменились;

какими новыми качествами стало обладать сооружение;

какие количественные параметры или характеристики помещений, его частей изменились;

в чем выражено изменение сущности объекта учета (основного средства), которое требует учета соответствующих затрат в стоимости этого объекта и его последующей амортизации (Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2010 г. № 08АП-2735/2010).

На Инспекции лежит бремя доказывания того, что спорные работы повлекли повышение технико-экономических показателей объектов и осуществлены с целью повышения таких показателей (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 октября 2009 г. N А56-58081/2008).

При приобретении нового оборудования и необходимости проведения ремонта помещений суд по материалам дела устанавливает причинно следственную связь между фактами.

В случае необходимости, суд вправе назначить по делу строительно техническую экспертизу с целью определения вида работ (ремонт или реконструкция), выполненных по договорам.

Установление того, относятся выполненные работы к реконструкции или капитальному ремонту, является компетенцией суда, оценивающего имеющиеся доказательства.

Судебная практика по данному вопросу обширна. В основной массе судами вопрос о квалификации спорных работ решается в пользу капитального ремонта. Случаи признания работ в качестве реконструкции (технического перевооружения) единичны.

Так, например, ремонт станка с инвентарным номером ТВ-63, в состав которых входило совмещение стойки и пульта числового программного управления (далее - ЧПУ) на каркасе станка, установка револьверной головки и привязка к станку;

переборка шарико-винтовой пары;

ремонт помпы;

ремонт масляного насоса и пусконаладочные работы отнесены судом к восстановительному ремонту токарно-винторезных станов. При выполнении этих работ установленное на станках ЧПУ "Электроника НЦ-31" образца 1980 года было заменено на ЧПУ NC-201 образца 2005 года.

Установленное ранее на станках и вышедшее из строя ЧПУ "Электроника НЦ-31" к моменту их ремонта уже не выпускалось и единственным подходящим аналогом для установки на станки явилось ЧПУ NC-201, которое и было использовано при ремонте. После установки этого ЧПУ, остальные детали, влияющие на производительность станка, заменены не были, скорость обработки деталей, время подготовки и обработки деталей не изменились, то есть технические характеристики станка, определенные техническим паспортом, остались прежними (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 октября 2009 г. N А56 58081/2008).

Работы по ремонту и замене систем вентиляции в зданиях производственного назначения с частичной заменой оборудования судом квалифицированы в качестве капитального ремонта (Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 8 июня 2009 г. N Ф04-3413/2008(8162-А27-15).

В связи с износом двигателя катера для устранения выявленных дефектов потребовалась полная замена двигателя. Суд посчитал, что произведенные работы являются ремонтом, а не модернизацией и техническим перевооружением, так как они относятся к работам по замене изношенных элементов (конструкций) на более экономичные (прочные). При этом мощность двигателя, пришедшего в негодность, составляла 75 л.с., а вновь установленный двигатель имеет технические характеристики, превышающие мощность замененного в 2 раза (150 л.с.) (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 21 августа 2007 г. N А56-20587/2006).

Строительно-монтажные работы по переоборудованию контейнеров в жилые модули были квалифицированы судом как реконструкция (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 3 июля 2007 г. N А05-10690/2005-9).

Замена технологических трубопроводов и канализационных колодцев, систем холодного и горячего водоснабжения и канализации, оснащение АЗС локальными очистными сооружениями, то есть в результате произведенных работ изменилось качество инженерно-технического обеспечения объектов судом, признаны реконструкцией. При этом в деле имеется сводный сметный расчет стоимости реконструкции и капитального ремонта АЗС N 34, согласно которому основным объектом строительства является реконструкция и капитальный ремонт АЗС N 34. Из актов приемки выполненных работ по АЗС N 76 можно сделать вывод о том, что в результате работ увеличилась производственная мощность объекта. Следовательно, на данном объекте проведена реконструкция (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округаот 20 ноября 2006 г. N А66-14435/2005).


Таким образом, законодатель не устанавливает безусловных признаков реконструкции и капитального ремонта. Отнесение строительных работ к одной из категорий в случае возникновения спора возможна только судом.

Список использованной литературы:

Налоговый кодекс РФ часть первая от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗи 1.

часть вторая от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ.

Градостроительный кодекс РФ от 29 декабря 2004 г. N 190-ФЗ.

2.

СНиП 3.01.04-87, утвержденные постановлением Госстроя СССР 3.

от 21.04.1987 N 84.

Ведомственные строительные нормы ВСН 58-88(р) "Положение 4.

об организации и проведении реконструкции, ремонта и технического обслуживания зданий, объектов коммунального и социально-культурного назначения", утвержденные приказом государственного комитета по архитектуре при Госстрое СССР от 23.11.1988 г. N 312.

Методическая документация в строительстве МДС 13-14. 5.

"Положение о проведении планово-предупредительного ремонта производственных зданий и сооружений", утвержденная постановлением Госстроя СССР от 29.12.1973 N 279.

Методика определения стоимости строительной продукции на 6.

территории РФ МДС 81-35,2004, утвержденная постановлением Госстроя РФ от 05.03.2004 № 15/1.

Положением по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" 7.

ПБУ 6/01, утвержденного приказом Минфина России от 30.03.2001 N 26н (далее -ПБУ 6/1).

Совместное письмом Госплана СССР, Госстроя СССР, 8.

Стройбанка СССР, ЦСФУ СССР от 08.05.1984 N НБ-36-Д/23-Д/144/6-14.

Письмо Минфина СССР от 29.05.1984 N 80.

9.

10. Постановление Федерального арбитражного суда Северо Западного округа от 12 февраля 2007 г. N А66-13850/2005.

11. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 февраля 2008 г. N КА-А40/852-08.

12. Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от июня 2009 г. N 02АП-2384/2009.

13. Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 13 ноября 2006 г. № Ф09-9332/06-С7.

14. Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04 сентября 2009 г. № 14АП-4320/2009.

15. Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2010 г. № 08АП-2735/2010.

16. Постановление Федерального арбитражного суда Северо Западного округа от 29 октября 2009 г. N А56-58081/2008.

17. Постановление Федерального арбитражного суда Северо Западного округа от 29 октября 2009 г. N А56-58081/2008.

18. Постановление Федерального арбитражного суда Западно Сибирского округа от 8 июня 2009 г. N Ф04-3413/2008(8162-А27-15.

19. Постановление Федерального арбитражного суда Северо Западного округа от 21 августа 2007 г. N А56-20587/2006.

20. Постановление Федерального арбитражного суда Северо Западного округа от 3 июля 2007 г. N А05-10690/2005-9.

21. Постановление Федерального арбитражного суда Северо Западного округа от 20 ноября 2006 г. N А66-14435/2005.

А.А. КАСМЫНИНА ГРАЖДАНСКИЙ ИСК В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ Аннотация: Особая актуальность заявления гражданского иска в уголовном процессе обусловлена значительным ростом преступности.

Увеличивается количество насильственных преступлений, а также преступлений, совершенных организованными группами.

Ключевые слова: гражданские права, заявление, гражданский иск, уголовный процесс, возмещение имущественного и морального вреда.

Abstract: Special relevance of the statement of the civil suit in criminal trial is caused by significant growth in crime. The quantity of violent crimes, and also the crimes committed by organized groups increases.

Key words: civil rights, statement, civil suit, criminal trial, compensations, property and moral harm.

Люди имеют право быть такими, какими хотят быть.

Всегда найдется кто-нибудь, кто попытается лишить их этого права, – что в этом мире, что в другом.

Нельзя им этого позволять....

Чарльз де Линт Касмынина Анастасия Александровна, аспирантка Института политики, права и социального развития МГГУ им. М.А. Шолохова, кафедра гражданского права и гражданского процесса, научный руководитель к.ю.н., доцент А.Ф. Шелухин.

Россия, провозгласив себя в соответствии с принятой 12 декабря года всенародным голосованием Конституцией Российской Федерации демократическим правовым государством, заявила, тем самым, о своих намерениях продвигаться в направлении развития мировой цивилизации, исходя из признания человеческой личности, ее прав и свобод высшей ценностью в обществе и государстве. А наиболее ощутимо они затрагиваются в такой сфере государственной деятельности, как уголовное судопроизводство.

Право, выполняя социальную функцию регулятора общественных отношений, имеет смысл и ценность для личности, общества и государства лишь тогда, когда осуществляется в реальной действительности. Главное назначение норм права состоит в том, что они помогают определить содержание права и тем самым способствуют его функционированию и реализации. Лишь в движении права от возможности к действительности, в воплощении правовых предписаний в реальных поступках и действиях людей обнаруживается его назначение, действенность и эффективность.

Право является преобразовательной силой не само по себе, а в процессе его воздействия на развитие социальной действительности, в переходе в эту действительность, в регулировании и изменении различных ее сторон. В этом состоит его социальный смысл и ценность. Поэтому формирование в Российской Федерации правового государства предполагает не только наличие широко разветвленной системы нового законодательства, но и необходимость последовательного упрочения законности и правопорядка, что и является следствием надлежащей реализации права, как гражданами, так и государственными органами и их должностными лицами.

Конституция Российской Федерации гарантирует каждому судебную защиту гражданских прав (ст. 46). В случае их нарушения гражданин или юридическое лицо может обратиться в суд с требованием о защите его прав, которые обычно рассматриваются в порядке гражданского производства. В тех случаях, когда гражданские права нарушены непосредственно преступными действиями, заявленный иск может быть предметом рассмотрения в порядке уголовного судопроизводства. Особая актуальность заявления гражданского иска в уголовном процессе обусловлена значительным ростом преступности. Увеличивается количество насильственных преступлений, а также преступлений, совершенных организованными группами. В то же время реализация прав граждан и юридических лиц на заявление и удовлетворение гражданских исков (в случае, если им нанесен материальный ущерб преступными действиями) находится еще не на должном уровне. Все это происходит в условиях отставания отечественного законодательства в сфере обеспечения борьбы с преступностью. До сих пор в России принятый новый Уголовно процессуальный кодекс от 18 декабря 2001 года N 174-ФЗ, не отвечает велению времени. Особые сложности возникают на стадии удовлетворения гражданских исков, что не в последнюю очередь происходит из-за недостатков в деятельности правоохранительных органов на стадии предварительного расследования, а также в деятельности российской судебной системы.

Гражданский иск в уголовном процессе – это заявленное при производстве по уголовному делу требование физического или юридического лица о возмещении имущественного и морального вреда, причиненного преступлением, к обвиняемому или лицам, несущим материальную ответственность за действия обвиняемого.

Правовым основанием заявления гражданского иска в уголовном процессе является ст. 29 УПК РСФСР, которая устанавливает, что лицо, понесшее материальный ущерб от преступления вправе при производстве по уголовному делу предъявить к обвиняемому или лицам, несущим материальную ответственность за действия обвиняемого, гражданский иск, который рассматривается судом совместно с уголовным делом.

Гражданский иск может быть предъявлен с момента возбуждения уголовного дела до начала судебного следствия. В основе рассмотрения гражданского иска в уголовном процессе лежит единый юридический факт – преступление, за совершение которого лицо привлекается как к уголовной, так и гражданско-правовой ответственности в тех случаях, когда преступлением причинен имущественный или моральный вред.

Объединенное рассмотрение судом уголовного дела и гражданского иска содействует полноте, всесторонности и объективности исследования обстоятельств дела и устраняет дублирование в работе судов, неизбежное при раздельном рассмотрении уголовного дела и гражданского иска. Такой порядок обеспечивает наиболее быстрое возмещение потерпевшему имущественного ущерба. Причем, последний, освобождается от необходимости дважды участвовать в судебном разбирательстве со всеми вытекающими из этого негативными последствиями. Кроме того, гражданский истец освобождается от государственной пошлины при рассмотрении гражданского иска в уголовном деле.

Совместное рассмотрение гражданского иска с уголовным делом создает удобства для всех участников уголовно-процессуальной деятельности. Так, подсудимый освобождается от необходимости повторного вызова в суд. Свидетели, эксперты и другие лица также освобождаются от обязанности дважды являться в суд: сначала по уголовному делу, а затем по гражданскому. Кроме того, по некоторым уголовным делам без точного установления характера и размера ущерба, причиненного преступлением, невозможно правильно дать юридическую оценку действиям обвиняемого, обоснованно решить вопрос об его ответственности.


Предметом гражданского иска в уголовном деле является требование истца (физического или юридического лица) о возмещении не только имущественного вреда, но и компенсации морального вреда. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 20 декабря 1994 г. N10 «Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда» в п. 9 разъяснил, что применительно к ст. 29 УПК РСФСР потерпевший, то есть лицо, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред, вправе предъявить гражданский иск о компенсации морального вреда при производстве по уголовному делу. В зависимости от характера требований истца к обвиняемому или лицам, несущим имущественную ответственность за вред, причиненный преступлением, различают следующие гражданские иски в уголовном процессе: о возмещении вреда, причиненного хищением, уничтожением или повреждением имущества;

о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца;

о возмещении расходов на погребение погибшего;

о возмещении расходов потерпевшего на лечение, протезирование, усиленное питание и т.

п.;

о возмещении средств, затраченных на лечение граждан, пострадавших от преступных действий;

о возмещении ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями организаций, а также должностными лицами при исполнении ими служебных обязанностей;

о компенсации морального вреда.

В частности под моральным вредом в ст. 151 Гражданского кодекса РФ, к которой в п. 1 ст. 1099 ГК РФ сделана ссылка, понимается причинение физических или нравственных страданий. Моральный вред может быть причинен нарушением, как имущественных прав, так и личных нематериальных прав.

Категория морального вреда появилась в нашем законодательстве сравнительно недавно. В течение длительного времени считалось, что моральный вред в социалистическом обществе возмещению вообще не подлежит. В основание этого приводился аргумент, который сводился к тому, что личность советского человека находится на столь недосягаемой высоте, что ее нельзя оценивать деньгами.

Постепенно, однако, и в общественном сознании, и в подходе законодателя к решению этого вопроса произошел перелом. Вначале в специальных нормативных актах, рассчитанных на отдельные случаи, а затем в актах общего кодификационного характера категория морального вреда была узаконена.

Спорным в теории и на практике остается вопрос о возможности заявления регрессного иска (обратного требования к подсудимому по делу в размере выплаченного возмещения) в уголовном процессе. Противники рассмотрения регрессного иска в уголовном процессе может быть, согласно статьям 29 и 54 УПК РСФСР лишь лицо, непосредственно понесшее ущерб от преступления. По их мнению, уголовно-процессуальное законодательство предусматривает возможность рассмотрения не вообще требований, возникающих в результате причинения преступлением материального ущерба, а только право предъявления гражданского иска лицом, понесшим «материальный ущерб от преступления».

Такая позиция представляется не бесспорной. Анализ положений статей 29 и 54 УПК РСФСР показывает, что гражданский иск может быть предъявлен не только потерпевшим. Как сказано в постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 23 марта 1979 г. N1 (с изменениями, внесенными постановлением Пленума Верховного Суда СССР от 26 апреля 1984г N7) «О практике применения судами законодательства о возмещении материального ущерба, причиненного преступлением», гражданским истцом в уголовном деле признается гражданин, а также государственное предприятие, учреждение, организация, колхоз, кооперативная или иная общественная организация, являющаяся юридическим лицом, понесшие материальный ущерб от преступления и предъявившие требования о его возмещении.

Таким образом, если транспортная организация, органы социального страхования, финансовые органы, органы вневедомственной охраны и др. до рассмотрения уголовного дела возместили причиненный преступлением вред, то они вправе заявить регрессный иск в уголовном деле. В пользу такого решения свидетельствует и судебная практика.

Подсудность гражданского иска, вытекающего из уголовного дела, определяется подсудностью уголовного дела, в котором он предъявлен.

Список использованной литературы:

1.Чарльз де Линт Волчья тень - The Onion Girl, 2001 год 2.Гурвич М.А. Учение об иске. М., 1981, с. 7.

3.Учебник уголовного процесса. / Отв. ред. А.С. Кобликов. М.: Спарк, 1995, с. 117.

4.Гражданский иск в уголовном процессе. М., 1977, с. 4-6.

5.Бюллетень ВС РФ. 1995, N3. С. 11.

6. Сб. ВС СССР и РФ по уголовным делам. 1995, с. 175-181.

7.Сборник постановлений Президиума и определений Судебной Коллегии Верховного Суда РСФСР. 1974-1979. М., 1981, с. 287.

8.Гражданское право. Учебник. Ч. 2 / Под ред. А. П, Сергеева, Ю. К.

Толстого. М,: ПРОСПЕКТ, 1998, с. 731.

9.Постановление Пленума ВС РФ от 20 декабря 1994 г. N «Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда». // Бюлл.. ВС РФ., 1995, N3, с. 9.

10.Бюллетень ВС РСФСР. 1993, N5, с. 12, N10, с. 8.

11.Ведомости СНД и ВС РФ. 1993, N2, ст. 71.

12.Мазалов А.Г. Гражданский иск в уголовном процессе. М., 1977.

13.Конституция Российской Федерации ) (Электронный ресурс) http://ru.wikipedia.org/wiki 14.Постановление Пленума ВС РФ от 28 апреля 1994 г. «О судебной практике по делам о возмещении причиненного повреждением здоровья». // Бюллетень ВС РФ. 1994, N7, с. 4-5.

15.Гражданское процессуальное право России: Учебник. М.: «Былина», 1999, с. 224-225.

16.Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 23.07.2013) (с изм. и доп., вступившими в силу с 01.10.2013) ) (Электронный ресурс) http://www.consultant.ru/popular/gkrf1/ 17.Уголовно процессуальный кодекс Российской Федерации от18 декабря 2001 года N 174-ФЗ (в ред. от 02.07.2013 N 16-П) (Электронный ресурс) http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_153523/ С.В. БЕСФАМИЛЬНАЯ ПРИМИРЕНИЕ СТОРОН НА РАННЕЙ СТАДИИ СУДОПРОИЗВОДСТВА Аннотация: в данной статье рассматриваются вопросы правового значения примирительных процедур на начальной стадии судопроизводства.

Эти идеи в определенной мере нашли отражение в российском законодательстве. Вместе с тем в статье отмечаются недостатки действующего законодательства и вносятся предложения по повышению эффективности примирительных процедур с участием судебной власти.

Ключевые слова: судебная власть, судопроизводство, примирение, посредничество, примирительная процедура, медиация, спор о праве.

Бесфамильная Светлана Викторовна - аспирантка Института политики, права и социального развития МГГУ им. М.А. Шолохова.

В законодательстве многих стран мира реализована политико-правовая теория, предполагающая разделение функций государства между законодательной, исполнительной и судебной ветвями, деятельность каждой из них имеет специфический характер, обусловленный ее сущностью.

Сущность судебной власти проявляется в разрешении социальных и правовых конфликтов. В самом назначении суда заложена идея разрешения общественных противоречий, достижение социального компромисса на основе права.

Всем правовым системам издавна известны формы примирительных процедур: переговоры, в том числе письменные, институт посредничества, медиации, мировые соглашения и другие.

С развитием общества примирительные процедуры эволюционируют, остаются широко востребованными в хозяйственном обороте, они выгодно отличаются от правосудия, которому все еще затруднительно избавиться от громоздкости, длительности по времени и дороговизны. К тому же в современном обществе обращение к правосудию неразрывно связано и нарушением конфиденциальности отношений сторон.

В законодательных актах, научной литературе примирение конфликтующих сторон редко рассматривается как важная функция судебной власти, традиционно выделяются функции правосудия, судебного контроля, толкования правовых норм, удостоверения фактов, имеющих юридическое значение и другие функции.

Тем не менее, примирительные процедуры, реализуемые при участии суда в период времени до начала правосудия(рассмотрения дела по существу спора), сохраняют важнейшее значение, так как максимально отвечают интересам государств и обществ.

Так, например, в соответствии с Рекомендацией Комитета министров Совета Европы от 14 мая 1981 г. N R (81)-7 государствам — членам Совета Европы относительно путей облегчения доступа к правосудию следует принимать меры по облегчению или поощрению, где это уместно, примирения сторон или дружественного урегулирования спора до принятия его к производству или же в ходе разбирательства В настоящее время во всем мире люди, становясь сторонами в судебном процессе, предпринимают попытки урегулировать спор на ранней стадии судопроизводства. Так происходит в США, Канаде, Великобритании, Франции, Германии и других странах.

Обратившись к иностранному опыту примирительных процедур можно увидеть, что они носят отпечаток исторических традиций, менталитета жителей конкретной страны.

Зачастую исторически сформированы свои, особые формы «прикосновения» судебной власти к примирению.

Например, английский суд может объявить перерыв в судебном заседании и обязать стороны провести переговоры с использованием посредника181. Потом суд вызывает стороны, проверяет, как выполнены предписания суда. Поведение сторон и документы, которыми они обменивались, имеют правовое значение.

В Канаде имеются посреднические судьи. Если такое судебное посредничество не увенчалось успехом, то этот судья уходит из процесса. На его место приходит другой, который приступает к рассмотрению спор по существу.

В США суд может представить к посредничеству любое гражданское дело или его часть, не затрагивающее конституционных прав. Если решение коллегии посредников не отклоняется ни одной из сторон, оно регистрируется судом как судебное решение182.

В Республике Беларусь в целях оказания помощи сторонам в установлении фактических обстоятельств возникшего между ними конфликта, достижения понимания сторонами реалистичности и юридической обоснованности их позиции в конфликте, предъявляемых требований и выдвигаемых возражений;

выяснения, сопоставления и сближения их точек зрения о путях разрешения спора;

поиска и рекомендации порядка разрешения конфликта, устраивающего обе стороны, хозяйственный суд по ходатайству сторон либо по своей инициативе с их согласия назначает посредника183.

Примечательно решены вопросы посредничества во французском законодательстве. Судья, рассматривающий дело, вправе с согласия сторон назначить третье лицо, перед которым ставится задача выслушать стороны, сопоставить их позиции и содействовать им в нахождении решения конфликта. Посредничество может касаться всего спора или его части. Его ход не лишает судью компетенции рассматривать данное дело, и он вправе принять другие меры, которые он сочтет необходимыми. По окончании своих полномочий посредник письменно уведомляет судью о том, удалось ли сторонам достичь примирения, и суд возобновляет слушание дела 184.

The Civil Procedure Rules 1998,Великобритания. Процессуальные нормы гражданского права 1998 года, правило 26.4.

Правила посредничества, применяемые в федеральном суде Западного округа штата Мичиган, правило 42.

Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь, статья 153.

Гражданский процессуальный кодекс Франции, статьи 131-1, 131-2, 131-11.

В КНР в случае примирения спорящих сторон с помощью посредничества народной согласительной комиссии можно обратиться в народный суд за юридическим подтверждением, и народный суд должен проверить соглашение и подтвердить его действие. После подтверждения народным судом действия соглашения о примирении, если одна из сторон отказывается исполнять его, или не может его исполнить, то другая сторона может обратиться в народный суд для принудительного правоприменения185.

Российское законодательство базируется на том, что досудебный порядок урегулирования споров обязателен, только если он предусмотрен федеральным законом или договором между сторонами спора. В таких случаях соблюдение претензионного или иного досудебного порядка урегулирования споров при обращении с исковым заявлением в суд должно быть подтверждено документально (подп. 7 п. 2 ст. 131, абз. 7 ст. 132 ГПК РФ;

подп. 8 п. 2 ст. 125, подп. 7 п. 2 ст. 126 АПК РФ).

При несоблюдении данного требования заявление считается поданным с нарушением установленной формы и влечет неблагоприятные последствия:

в гражданском процессе — возвращение искового заявления (подп. 1 п. 1 ст.

135 ГПК РФ), а в арбитражном — оставление без движения (ст. 128 АПК РФ).

Таким образом, принимая к своему производству исковое заявление, судья проверяет обстоятельства соблюдения примирительных процедур.

В дальнейшем со стадии подготовки дела к судебному разбирательству примирение сторон становится задачей суда (ст. 148 ГПК РФ), суд разъясняет сторонам их право передать спор на разрешение третейского суда, право обратиться на любой стадии арбитражного процесса в целях урегулирования спора за содействием к посреднику, в том числе к медиатору, в порядке, установленном федеральным законом, и последствия совершения таких действий, принимает меры для заключения сторонами мирового соглашения, содействует примирению сторон (ст. 135 АПК РФ).

Принятый 31 декабря 1996 года Федеральный конституционный закон «О судебной системе РФ» в ч. 4 ст. 4 наряду с федеральными и конституционными (уставными) судами в качестве одного из элементов судебной системы предусмотрел создание мировых судей, отнеся их к судам субъектов Российской Федерации. Полное законодательное закрепление в современной России института мировых судей было определено в 1998 году с принятием Федерального закона «О мировых судьях в РФ».

Закон КНР о посредничестве, ст. Перед мировой юстицией стоят задачи приближения судов к населению, оперативного рассмотрения простых дел, уменьшения нагрузки на судей федеральных судов, повышения качества работы судов.

Судебная практика свидетельствует, что на последующих стадиях судопроизводства продолжаются урегулирования споров, следовательно, часть потенциально возможных случаев примирения на ранней стадии урегулированы не были.

В научной литературе высказываются различные мнения о возможных причинах несовершенства деятельности суда по содействию примирению сторон.

Так, по мнению Г.П. Муратшиной,на сегодняшний день заключение мирового соглашения самому мировому судье "невыгодно", поскольку, в соответствии с используемой в настоящее время методикой оценки его работы, в качестве одного из основных показателей учитывается количество уголовных и гражданских дел, по которым вынесено итоговое судебное постановление. Поэтому споры, завершившиеся заключением мирового соглашения, в связи с тем, что такие дела прекращаются производством, не учитываются при определении данного показателя. В итоге возникает абсурдная ситуация, когда чем меньше у мирового судьи дел, по которым заключены мировые соглашения, тем лучше показатели его работы186.

Отмечается, что действующее процессуальное законодательство не в полной мере способствует реализации потенциальных возможностей судей в данном виде деятельности.

И.В. Решетникова отмечает, что для судей нет специальных программ, обучающих приемам примирения. Хорошо бы, если бы при прохождении повышения квалификации уделялось внимание формированию у судей навыков по примирению сторон187. Судья, пытаясь примирить стороны, должен обладать совершенно иными навыками: умением слушать и слышать, выяснять правовые и прочие интересы сторон в рамках конкретного спора, умело подводя стороны к самостоятельному разрешению конфликта. Именно этим навыкам никто никогда, к сожалению, не учил российских судей.

Таким образом, среди проблем, связанных с использованием примирительных процедур на раннем этапе судопроизводства, можно выделить проблемы процессуального, организационного и кадрового обеспечения.

Г.П. Муратшина, «Примирение сторон-важнейшая функция мирового судьи (сравнительно-правовой анализ)»

И.В. Решетникова «Культивирование идеи примирения»

В настоящее время необходимо создание целостной теоретической концепции примирительных процедур,требуется дальнейший поиск и теоретическое осмысление модели рационального и сбалансированного законодательства, использующего авторитет и полномочия судебной власти.

Данные задачи остается предметом живого научного и практического интереса.

Список использованной литературы:

Закон КНР о посредничестве, принят на 16-ой сессии Постоянного Комитета Всекитайского Собрания Народных Представителей 11 го созыва 28 августа, 2010;

Правила посредничества, применяемые в федеральном суде Западного округа штата Мичиган, «Альтернативное разрешение гражданско-правовых споров в США» Носырева Е.И. Издательство Воронежского государственного университета, 1999;

Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь от декабря 1998 г. № 219-З;

Гражданский процессуальный кодекс Франции, фр. Code de Procdure Civile;

Великобритания. Процессуальные нормы гражданского права года, англ. TheCivilProcedureRules 1998;

«Собрание законодательства РФ», 29.07.2002, N 30, ст. 3012;

«Собрание законодательства РФ», 02.08.2010, N 31, ст. 4162;

Г.П. Муратшина «Примирение сторон - важнейшая функция мирового судьи (сравнительно-правовой анализ)»;

И.В. Решетникова «Культивирование идеи примирения», электронный ресурс, 2010.

В.Н. ШИРОБОКОВ НОВЫЕ ПОДХОДЫ К УПРАВЛЕНИЮ ПЕРСОНАЛОМ НА СОВРЕМЕННОМ ЭТАПЕ Задача руководителя бизнеса – сделать бизнес эффективным, т.е.

приносящим максимальную прибыль при оптимальном уровне издержек.

Существует много способов достижения этой задачи. Одни пытаются экономить на ресурсах, стараясь найти наилучшее качество по наименьшей цене, другие занимаются подписанием договоров, сокращая тем самым риски Широбоков Виталий Николаевич - студент 5 курса Института политики, права и социального развития Московского государственного гуманитарного университета имени М. А. Шолохова, специальность «государственное и муниципальное управление»..

невыполнения оговоренных условий и появления незапланированных расходов.

Однако, одной лишь экономии на ресурсах недостаточно, так как значительная доля расходов приходится на оплату труда работников организации, независимо от ее вида деятельности. Таким образом, самым быстрый способ сократить общие издержки – это либо «урезать» размер окладов работников, либо вообще сократить штат. В первом случае, работники начнут искать себе место с более высокой заработной платой, во втором – увеличившаяся нагрузка вызовет недовольство и дальнейшие увольнения. Такая ситуация заставляет менеджеров изыскивать различные методы сокращения количества работников в штате, а следовательно и затрат на заработную плату. В этих целях часто используются такие понятия формы организации труда, как аутстаффинг и аутсорсинг.

В Западных странах такие методы уже давно практикуются и пользуются доверием менеджмента, однако новые для рынков СНГ понятия формы организации труда осваиваются пока очень непросто по следующим причинам:

- недостаточной их правовой регламентации;

- присутствием двойной бухгалтерии;

- слабой развитостью соответствующей рыночной инфраструктуры.

Оказываются неправильно истолкованными или спутанными, что в конечном итоге усложняет практику применения.

Рассмотрим более детально сущность каждого из методов организации труда по западному образцу.



Pages:     | 1 |   ...   | 4 | 5 || 7 | 8 |   ...   | 9 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.