авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 || 3 | 4 |

«ИЗ ФОНДОВ РОССИЙСКОЙ ГОСУДАРСТВЕННОЙ БИБЛИОТЕКИ Лукьянова, Светлана Валерьевна Несостоятельность (банкротство) некоммерческих организаций ...»

-- [ Страница 2 ] --

Однако таких ограничений явно недостаточно для обеспечения сохранно сти имущества должника - некоммерческой организации. Во-первых, недобро совестный руководитель такого должника в пределах предоставленных ему прав может самостоятельно заключать сделки с невыгодными для должника условиями, например, закупая сырье и материалы по завышенным ценам или продавая готовую продукцию по заниженным ценам. Во-вторых, в ходе наблю дения должник может искусственно наращивать размер собственной кредитор ской задолженности в пользу аффилированных кредиторов с тем, чтобы впо следствии такие кредиторы имели право на внеочередное удовлетворение своих требований в конкурсном производстве'. Руководитель должника вправе само стоятельно увеличивать размер заработной платы и иных выплат (премии, над бавки) работникам организации-должника, т.к. указанные действия не состав ляют предмета сделки. Кроме того, в ходе наблюдения продолжается исполне ние по договорам, которые должник - некоммерческая организация заключил в преддверии банкротства и которые могут препятствовать восстановлению пла тежеспособности должника, однако повлиять на судьбу таких договоров вре менный управляющий не может. Закон о несостоятельности позволяет должни ку - некоммерческой организации самостоятельно, без согласования с времен ным управляющим, совершать сделки с недвижимым имуществом, если сумма сделки не превысит 5% балансовой стоимости активов должника. Очевидно, что такое право дает возможность для злоупотреблений, поскольку небольши ми частями, в пределах указанных 5% балансовой стоимости имущества, долж ник вправе продать или иным образом произвести отчуждение недвижимого имущества разным лицам, которые, внешне не являясь связанными между со ' См.: Бортич А.В. Правовое регулирование наблюдения в процессе бан кротства: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 16.

бой, на самом деле могут образовывать группу лиц, заинтересованную в приоб ретении имущества должника^ Одной из основных обязанностей временного управляющего является проведение анализа финансового состояния должника - некоммерческой орга низации, который проводится в целях, определенных Законом о несостоятель ности, а именно:

1. определения стоимости принадлежащего должнику имущества для по крытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим;

2. определения возможности или невозможности восстановления плате жеспособности должника в порядке и сроки, которые установлены Законом о несостоятельности^.

Постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003 г. N 367 были ут верждены Правила проведения арбитражным управляющим финансового ана лиза, который осуществляется не только временным управляющим, но и иными категориями арбитражных управляющих при различных процедурах банкрот ства, в связи с чем цели финансового антлиза шире по сравнению с целями ана лиза финансового состояния должника, проводимого временным управляющим в ходе наблюдения. Между тем критерии оценки (коэффициенты финансово хозяйственной деятельности и требования к анализу деятельности должника некоммерческой организации) и перечень оснований для проведения анализа должны быть взяты за основу временным управляющим при проведении анали за финансового состояния должника. Указанными Правилами установлено, что временный управляющий проводит финансовый анализ, используя результаты ежегодной инвентаризации, проводимой должником, а также основывает свои выводы на анализе: статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой от четности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) ' Телюкина М. Паблюдение как процедура банкротства. (Окончание) // Хозяйство и право. 1998. JT 10. С. 46.

^ Дорохина Е. Особенности деятельности временного управляющего при проведении наблюдения // Право и экономика. 2004. № 6.С.40.

материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков;

учредительных доку ментов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций;

поло жения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогооб ложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур;

отчетности филиалов, дочер них и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений;

мате риалов налоговых проверок и судебных процессов;

нормативных правовых ак тов, регламентирующих деятельность должника. При проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности'.

Проведение анализа финансового состояния должника, таким образом, является сложной исследовательской работой, которая включает изучение, об работку и обобщение информации, полученной временным управляющим из анализа бухгалтерских, экономических, учредительных документов и материа лов. Как мы уже отмечали, прежде всего временный управляющий исследует вопрос о достаточности либо недостаточности принадлежащего должнику - не коммерческой организации имущества для покрытия судебных расходов и рас ходов, связанных с выплатой вознаграждения арбитражным управляющим. В литературе отмечается, что указанный вопрос напрямую связан с оценкой лик видности имущества должника, в связи с чем временным управляющим выяв ляются денежные средства, а также определяется перечень иного принадлежа щего должнику имущества с указанием как балансовой стоимости такого иму щества, так и наиболее вероятной выручки от его продажи, которая может быть использована для покрытия указанных выше расходов^. Минимальный уровень судебных расходов, а также расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим определяется включением в данные расходы государственной ' Кузнецов П. Отстранение руководителя должника в период наблюдения.

Вопросы судебной практики // Право и экономика. 2002. N2 10. С. 84.

^ Шипицина О.В. Порядок, последствия введения и прекращение проце дуры наблюдения //Юрист. 2000. N2 10. С. 36.

ПОШЛИНЫ, вознаграждения временного управляющего за весь срок наблюдения, а также за установленный Законом о несостоятельности срок наиболее вероят ной последующей процедуры банкротства должника. Необходимо добавить, что с принятием ныне действующего Закона о несостоятельности к обязатель ным судебным расходам можно также отнести расходы, связанные с обязатель ным опубликованием арбитражным управляющим сведений, предусмотренных ст. 28 Закона.

Если будет установлено, что стоимость принадлежащего должнику - не коммерческой организации имущества недостаточна для покрытия судебных расходов, то кредиторы вправе принять решение о введении внешнего управле ния или финансового оздоровления только при определении источников по крытия судебных расходов либо, если такое решение будет не принято или ис точника, определенного кредиторами, будет недостаточно, кредиторы, прого лосовавшие за введение внешнего управления, несут солидарную обязанность по покрытию указанных расходов. Данное правило, установленное п. 3 ст. Закона о несостоятельности, направлено на создание гарантии арбитражному управляющему, касающейся нрава на получение вознаграждения за свой труд'.

Другой целью проведения анализа финансового состояния должника некоммерческой организации является определение возможности или невоз можности восстановления нлатежеспособности должника в норядке и сроки, которые предусмотрены Законом о несостоятельности. Поскольку восстановле ние платежеспособности должника - некоммерческой организации возможно при проведении финансового оздоровления или внешнего управления, то срок, на который должен ориентироваться временный управляющий при проведении анализа, ограничен двумя годами. Временный управляющий должен опреде лить достаточность ликвидного имущества должника для погашения требова ний кредиторов на основе сопоставления размера вероятной выручки от реали зации указанного имущества и размера подлежащих удовлетворению требова ' См.: Оленин А.Е. Правовые основы и особенности наблюдения как про цедуры банкротства// Законодательство. 2000. Ш 2. С. 37.

Н И кредиторов. Если выяснится, что имущества должника - некоммерческой И организации недостаточно для погашения требований кредиторов, временный управляющий на основе анализа финансово-хозяйственной деятельности долж ника, анализа его активов и пассивов, рынков, на которых осуществляется дея тельность должника, инвестиционной привлекательности должника вырабаты вает предложения относительно дальнейшей процедуры банкротства должника.

Анализ финансового состояния должника - некоммерческой организации должен быть представлен арбитражному суду, первому собранию кредиторов и саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом которой является временный управляющий'.

При решении управляющим вопроса о том, возможно ли и целесообразно ли введение финансового оздоровления либо внешнего управления, последний руководствуется следующими положениями. Необходимо проанализировать деятельность должника - некоммерческой организации в рамках осуществления ею предпринимательской деятельности (как реальную, так и потенциальную);

оценить стоимость имущества должника (в том числе и находящегося у третьих лиц);

изучить количество и характер обязательств должника, ознакомиться с требованиями кредиторов;

сопоставить стоимость имущества и размер обяза тельств должника, а также всех иных выплат;

сделать вывод о количестве средств, необходимых для восстановления платежеспособности.

Результат проведения финансового анализа - выявление причин появле ния признаков банкротства;

наличие и степень ликвидности имущества;

пер спективы и сроки восстановления платежеспособности в случае введения внешнего управления;

перспективность определенных видов деятельности.

' См.: Наумов О.А. Наблюдение как процедура несостоятельности // Вест ник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: Специальное при ложение к № 3: Российско-британский семинар судей, рассматривающих дела о несостоятельности (банкротстве), 27 ноября - 1 декабря 2000 г. М, 2001. С. 63.

осуществляемых должником. Кроме того, определяется система мероприятий, осуществление которых способно помочь именно этому должнику'.

Анализ должен включать в себя не только оценку отдельных видов иму щества должника - некоммерческой организации, но и определение рыночной стоимости имущественного комплекса, поскольку одним из конкурсных меро приятий является продажа бизнеса должника. И не исключено, что стоимость бизнеса (либо одного из бизнесов) позволит должнику расплатиться со всеми кредиторами и восстановить платежеспособность. Продажа бизнеса возможна и на стадиях наблюдения и финансового оздоровления с соблюдением требова ний Закона о согласиях на распоряжение имуществом и общих правил ГК РФ о продаже предприятия.

Обращает на себя внимание тот факт, что анализ финансового состояния, как правило, проводится на основании бухгалтерского анализа организации и прилагаемых к нему документов установленных форм^.

Теория и практика финансового анализа выделяют определенные методы его проведения:

- горизонтальный (временной либо динамический) анализ представляет собой сравнение значений каждой балансовой позиции за отчетный период со значением данной позиции за предыдущий период;

темпы изменений за ряд лет дают возможность прогнозировать их значение;

- вертикальный (структурный) анализ основан на отношении значений каждой балансовой позиции за отчетный период к итоговому балансовому по казателю - валюте баланса;

позволяет проводить сравнительный анализ с уче ' См.: Федотова Г.А. Процедура наблюдения. Постатейный комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)». (Продолжение) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1998. J b 6. V С. 134.

^ См.: Калнан Р. Процедура наблюдения (в российском Законе о несо стоятельности) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федера ции: Специальное приложение к ?{2 3: Российско-британский семинар судей, рассматривающих дела о несостоятельности (банкротстве), 27 ноября - 1 декаб ря 2000 г. М, 2001. С. 70.

Т М специфики отрасли;

сглаживает негативное влияние инфляционных про О цессов;

- трендовый анализ (вариант горизонтального) представляет собой изуче ние данных, содержащихся в балансах за отчетный период и ряд предшество вавших ему периодов, и построение соответствующих динамических рядов по каждой позиции баланса в целях прогнозирования будущих показателей;

- анализ относительных показателей (финансовых коэффициентов) осно ван на определении соотношений между отдельными показателями баланса и прилагаемыми к нему формами отчетности, относящимися к данному периоду времени;

экономическая эффективность коэффициентов определяется тем, что они наиболее точно указывают слабые и сильные места субъекта;

однако с по рядком использования и интерпретации коэффициентов связаны серьезные проблемы;

- сравнительный (пространственный) анализ основан на сопоставлении показателей, характеризующих финансовое состояние и результаты финансово хозяйственной деятельности юридического лица с аналогичными показателями иных организаций (учитываются как показатели конкретных субъектов, так и среднеотраслевые и среднеэкономические данные);

в результате делается вы вод о содержании бизнеса и степени его устойчивости;

- факторный анализ состоит в определении степени, механизмов и по следствий влияния отдельных причин (факторов) на конкретные показатели.

При осуществлении финансового анализа могут использоваться Методи ческие указания по проведению анализа финансового состояния должника, ут вержденные приказом ФСФО от 23 января 2001 г. N 16.

Безусловно, временный управляющий может и не обладать квалификаци ей, необходимой для осуществления финансового анализа. Он имеет право привлекать для осуществления своих функций определенных лиц (специали стов) с оплатой их услуг по договору из имущества должника. Требования этих ' См.: Юшкевич П.П. Наблюдение. (Банкротство) // Закон. 2003. №. 8.

С. 43.

Л Ц становятся внеочередными;

они не должны вноситься в реестр и подлежат И удовлетворению по наступлении срока их исполнения должником.

В отличие от Федерального закона от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ «О несо стоятельности (банкротстве)» Закон о несостоятельности 2002 г. не предусмат ривает выполнение временным управляющим функций руководителя должника в случае отстранения последнего, что также влияет на специфику его деятель ности. Данная новелла Закона о несостоятельности была вызвана часто встре чающимися на практике случаями использования возможности отстранения ру ководителя должника и передачи его полномочий временному управляющему в целях так называемого передела собственности и захвата управления должни ком'. С одной стороны, указанная новелла в совокупности с нормами Закона о несостоятельности, предусматривающими введение наблюдения только после рассмотрения арбитражным судом требований заявителя и утверждения вре менного управляющего в судебном заседании, является, несомненно, шагом вперед по отношению к недобросовестным кредиторам, использующим проце дуру банкротства для достижения цели «недружественного захвата» предпри ятия - должника. С другой стороны, необходимо определить, соответствует ли данное правило Закона о несостоятельности тем целям и задачам, которые ста вятся перед временным управляющим.

По своей правовой природе временный управляющий не должен подме нять органы управления должника, в том числе и его руководителя. Представ ляется, что в отношении должника - некоммерческой организации временный управляющий должен либо иметь право самостоятельно отстранять и назначать руководителя должника, либо иметь исключительное право предлагать канди датуру руководителя должника арбитражному суду^. Представитель учредите лей должника при этом должен быть наделен правом обжаловать неправомер ные действия временного управляющего.

' См.: Калнан Р. Указ. раб. С. 70.

^ См.: Волнухин К.В. Современное законодательство о несостоятельности ф (банкротстве) и практика решения проблем правового регулирования процедур банкротства. (Паблюдение) // Право и политика. 2004. J f 6. С. 30.

Se Ш Это, во-первых, позволит временному управляющему полноценно и над лежащим образом выполнять свои задачи и функции с помощью руководителя должника, во-вторых, освободит временного управляющего от несвойственных ему функций оперативного руководства хозяйственной деятельностью должни ка. Ныне действующий Закон о несостоятельности, выстраивая отношения ме жду временным управляющим и руководителем должника, не содержит меха низмов, позволяющих временному управляющему выполнять поставленные перед ним задачи в режиме наибольшего благоприятствования, поскольку пре дусматривает право на выдвижение кандидатуры вновь назначаемого арбит ражным судом руководителя должника только для представителя учредителей (участников) должника или иного коллегиального органа должника, а также представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия.

Временный управляющий не только не обладает правом на представление ар битражному суду кандидатуры руководителя должника, но и не имеет права на выражение своего мнения по поводу назначения руководителя. Закон о несо стоятельности предоставляет право временному управляющему заявлять хода тайство об отстранении руководителя должника от исполнения своих обязанно стей, однако такого права недостаточно для эффективного сотрудничества ру ководителя должника и временного управляющего, т.к. неоднократная смена руководителя должника в случае его недобросовестности по ходатайству вре менного управляющего приведет к нестабильной деятельности как временного управляющего, так и самого должника'.

Тот же вывод можно сделать и в отношении ограничений деятельности органов управления должника — некоммерческой организации, установленных Законом о несостоятельности, поскольку представляется, что какие бы ограни чения ни были установлены, это не будет способствовать надлежащему выпол нению временным управляющим поставленных перед ним задач, а лишь значи ' См.: Дубинский Д.Р. Руководитель организации-должника в ходе прове дения процедуры наблюдения при банкротстве // Вестник Южно-Уральского ф государственного университета. Челябинск: Изд-во ЮУрГУ, 2002. № 4: Вып. 2.

•' С. 54.

тельно обременит дополнительной нагрузкой деятельность временного управ ляющего.

Одной из основных задач работы временного управляющего является его работа с кредиторами должника, которая включает в себя несколько этапов:

- выявление кредиторов;

- уведомление каждого конкурсного кредитора о возбужденном в отно шении должника конкурсном процессе и о возможности в течение 30 дней предъявлять должнику свои требования (это уведомление должно быть осуще ствлено в течение 14 дней с даты опубликования сообщения о введении наблю дения, соответственно, направление сведений для публикации - тоже обязан ность временного управляющего);

- принятие требований кредиторов;

- принятие возражений по требованиям кредиторов (эти возражения мо гут быть представлены в течение 15 дней с момента истечения срока для предъ явления требований)'.

Установление размера требований каждого кредитора - одна из обяза тельных процедур наблюдения, которая осуществляется на стадии подготовки первого собрания кредиторов и которая необходима для того, чтобы при голо совании на первом собрании каждый кредитор обладал количеством голосов, пропорциональным сумме его требований^.

Временных параметров для предъявления своих требований законодатель не изменил. Статья 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротст ве)» 2002 года регламентирует:

' См.: Грудцына Л. Новый Закон «О несостоятельности (банкротстве)» // Адвокат. 2003. № 1. С. 21.

^ См. об этом: Алексеев В.Н., Скаредов Г.И. Арбитражные управляющие и их полномочия по защите имущества должника. Правовые основы защиты имущества должника в период наблюдения // Арбитражный и гражданский процесс. 1999.№4. С. 35.

«Для целей участия в нервом собрании кредиторов кредиторы вправе Щ' предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней со дня опуб ликования сообщения о введении наблюдения».

Такой же срок был установлен и статьей 63 Федерального закона «О не Ф состоятельности (банкротстве)» 1998 года. Однако правоприменительная прак тика показывала, что статья 63 Закона о банкротстве 1998 года не носила пре секательного характера. И ученые - юристы, и арбитражный суд отмечали, что пропуск срока для предъявления требований кредитора к должнику может слу жить препятствием для участия кредитора в первом собрании, поскольку кон W курсные кредиторы и налоговые и иные уполномоченные органы обладают на первом собрании кредиторов тем количеством голосов, которые установлены на момент проведения первого собрания кредиторов'.

Вместе с тем в Законе о банкротстве 1998 года отсутствовала норма, ко торая регламентировала бы правовые последствия пропуска установленных статьей 63 сроков. В этом случае, у арбитражного суда при рассмотрении жалоб кредиторов на действия временного управляющего, который отказывался рас сматривать предъявленные должнику требования кредитора по тем основани ям, что они предъявлены за временными рамками, установленными статьей Закона о банкротстве, не всегда находилось достаточно правовых оснований для отказа в удовлетворении такого рода жалоб.

Принимая новый Федеральный закон «О несостоятельности (банкротст ве)», законодатель учел наличие такой проблемы и решил ее, внеся в статью Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» 2002 года пункт 7:

«Требования кредиторов, предъявленные по истечении предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи сроков для предъявления требований, подлежат ' См.: Стриженко Г.П. Защита прав кредиторов при применении к несо стоятельному должнику процедуры наблюдения // Труды Санкт Петербургского юридического института Генеральной прокуратуры Россий ской Федерации. С.-Пб.: Изд-во С.-Петербург, юрид. ин-та Генеральной проку ратуры РФ, 2000. № 2. С. 163.

,' рассмотрению арбитражным судом после введения процедуры, следующей за ft' процедурой наблюдения».

Новым Законом о несостоятельности также определен механизм, по ко торому в случае, когда все заявленные в установленный срок требования кре • диторов к должнику оказались нерассмотренными ко дню проведения первого собрания кредиторов, арбитражный суд вправе поручить временному управ ляющему должником - некоммерческой организацией отложить проведение первого собрания для завершения рассмотрения всех заявленных требований и поступивших по ним возражений'.

Изменился порядок установления требований кредиторов, относительно Щ которых должник не предъявил возражений. Закон о банкротстве 1998 года предусматривал, что если должник не представит в недельный срок своих воз ражений в арбитражный суд, эти требования должны были быть признаны ус тановленными. Таким образом, в процедуре установления требований кредито ров к должнику существовал элемент бесконтрольности, который мог сущест венно ухудшить правовое положение должника - некоммерческой организации.

Законом о несостоятельности 2002 года озвученная проблема решена за конодателем следующим образом.

Для предъявления возражений по тем требованиям кредиторов к должни ку, которые предъявлены кредитором в установленном законом порядке, зако нодатель установил срок пятнадцать дней со дня истечения срока для предъяв ления требований. Обоснованность требований кредиторов к должнику, по ко торым должник не предъявил возражении, так же как и остальных, рассматри вается арбитражным судом. Рассмотрев предъявленные кредитором требова ния, арбитражный суд устанавливает основания для включения данных требо ваний в реестр кредиторов. По результатам такого рассмотрения арбитражный ' См.: Калинина Е.В. Особенности законодательного развития и усовер шенствования процедуры несостоятельности (банкротства) юридического лица //Юрист. 2002.^0 5. С. 37.

суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов'.

В отличие от процедуры рассмотрения требований кредиторов, по кото рым должником предъявлены возражения и которые рассматриваются в заседа нии арбитражного суда с привлечением лиц, участвующих в деле о банкротст ве, требования кредиторов, по которым возражений должника предъявлено не было, могут быть рассмотрены арбитражным судом без привлечения лиц, уча ствующих в деле.

Если возражения заявлены, то в порядке подготовки дела к судебному разбирательству проводится специальное заседание арбитражного суда по про верке обоснованности возражений должника. Если возражения не заявлены, то на судебном заседании проверяется обоснованность требований. Закон 1998 г.

устанавливал, что такое заседание проводится в срок не позднее месяца до сро ка рассмотрения в суде дела о банкротстве. В настоящее время указания на по добный срок Закон не содержит, что представляется его недостатком, способ ным породить проблемы, связанные с правовой неопределенностью. Более то го, п. 6 ст. 71 Закона устанавливает, что при необходимости завершения рас смотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, ар битражный суд может поручить временному управляющему отложить прове дение первого собрания кредиторов. Если учесть, что ст. 51 Закона императив но устанавливает не более чем 7-месячный срок наблюдения, а ч. 2 п. 1 ст. Закона императивно устанавливает не менее чем 10-дневный срок между пер вым собранием и заседанием арбитражного суда, становится очевидной необ ходимость ограничительного толкования нормы п. 6 ст. 71 Закона с тем чтобы считать их относящимися к ситуации, когда собрание было назначено так, что после его проведения до окончания срока наблюдения истекало более 10 дней.

Иное толкование (в рамках которого мы скажем, что данная норма позволяет увеличить срок наблюдения) представляется нецелесообразным.

' Арбитражное управление: теория и практика наблюдения / Васильева Н.А., Голубев В.В., Ерофеев А.Н. и др.. М.: Статут, 2000. С. 57.

По результатам рассмотрения обоснованности требований либо возраже ний должника — некоммерческой организации суд выносит определение, в ко тором указывается размер требований, признанных необоснованными'.

Определение размера требований необходимо для участия и голосования кредитора в первом собрании кредиторов, поскольку количество голосов каж дого кредитора на собрании определяется пропорционально его требованию.

Очевидно, в первом собрании не участвуют недействительные кредиторы (те, срок исполнения требований которых еще не наступил), хотя, безусловно, такие кредиторы не менее других заинтересованы в восстановлении платеже способности должника.

В первом собрании кредиторов участвуют конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых внесены в реестр. Заметим, что последние участвуют в настоящее время во всех собраниях, а не только в пер вом, как это было установлено Законом 1998 г. В результате в практике приме нения этого Закона возникали проблемы, связанные с ответом на вопрос о воз можности уполномоченных органов участвовать не только в первом, но и в лю бом собрании, в повестке дня которого стояло решение вопросов, отнесенных к компетенции первого собрания. На наш взгляд, на данный вопрос следует по ложительный ответ независимо от того, была или нет исчерпана компетенция первым собранием, т.е. даже в тех случаях, когда уже принятое по вопросу компетенции первого собрания решение голосуется на одном из следующих собраний (сказанное наиболее актуально для вопроса о выборах комитета кре диторов).

Представляется целесообразным положение, в соответствии с которым собрание кредиторов является правомочным независимо от количества присут ствующих кредиторов при условии уведомления всех, имеющих право участво ' См.: Дорохина Е. Особенности деятельности временного управляющего при проведении наблюдения // Право и экономика. 2004. К2 6. С. 36.

^ См.: Юшкевич П.П. Наблюдение. (Банкротство) // Закон. 2003. № 8.

С. 43.

вать в собрании\ Однако Закон 2002 г. (в отличие от Закона 1998 г.) установил требование кворума. Голосование проводится по правилам, установленным ст.

15 Закона;

поскольку для рещения некоторых вопросов может потребоваться большинство голосов от общего числа голосов кредиторов, то не исключены ситуации, когда голосов присутствующих кредиторов будет недостаточно для вынесения решения. Представляется, что если позволят сроки, на стадии на блюдения может быть проведено повторное собрание, все решения которого принимаются в соответствии с п. 3 ст. 15 Закона.

В первом собрании кредиторов без права голоса участвуют временный управляющий, представитель учредителей (участников), руководитель должни ка - некоммерческой организации и представитель работников должника, одна ко отсутствие этих лиц не влияет на действительность решений собрания.

На первом собрании кредиторов решается принципиальный вопрос о дальнейшей судьбе должника. Собрание может прийти к одному из следующих рещений:

- решение о введении финансового оздоровления;

- решение о введении внешнего управления и об обращении в арбитраж ный суд с соответствующим ходатайством;

- решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

- решение о заключении мирового соглашения.

Принятие каждого из решений влечет обращение в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

Кроме того, собрание может избрать комитет кредиторов, поскольку его деятельность осуществляется во всех стадиях процесса;

определить саморегу ' См.: Наумов О.А. Наблюдение как процедура несостоятельности // Вест ник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: Специальное при ложение к J f 3: Российско-британский семинар судей, рассматривающих дела о N o несостоятельности (банкротстве), 27 ноября - 1 декабря 2000 г. М, 2001. С. 64.

• См.: Кузнецов Н. Отстранение руководителя должника в период наблю ^ дения. Вопросы судебной практики // Право и экономика. 2002. № 10. С. 84.

лируемую организацию, из числа членов которой будет назначен управляю щий, и возможные дополнительные требования к нему;

решить вопрос о пере даче ведения реестра реестродержателю (проблемы связаны с тем, что Закон не отвечает на вопрос о том, должен ли реестродержатель быть аккредитован той саморегулируемой организацией, из числа членов которой будет избран управ ляющий;

из смысла Закона следует положительный ответ на этот вопрос).

Принятие собранием решения о введении финансового оздоровления влечет необходимость утверждения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности (эти документы содержат ответ на вопрос о предпо лагаемом сроке финансового оздоровления и мероприятиях, которые должны привести к восстановлению платежеспособности). Кроме того, кредиторы мо гут согласиться с предложенным учредителями (участниками) обеспечением исполнения графика погашения задолженности (это обеспечение может пред ложить и любой другой субъект по согласованию с должником).

Если собрание решает ввести внешнее управление, то кредиторы должны определиться с предполагаемым сроком его проведения;

план внешнего управ ления составляется уже в рамках этой стадии.

В.В. Витрянский высказывает совершенно справедливое предложение, направленное на совершенствование законодательства о банкротстве: «На пер вом собрании кредиторов, при наличии соответствующего предложения со сто роны должника или кредиторов, необходимо обеспечить приоритетное рас смотрение вопроса о заключении мирового соглашения»'. К сожалению, Закон о несостоятельности каких-либо механизмов, направленных на заключение на первом собрании мирового соглашения, не содержит. Поэтому было бы вполне очевидным, на наш взгляд, внести в действующее законодательство о несостоя тельности положение, согласно которому при несостоятельности должника некоммерческой организации заключение мирового соглашение стало бы при ' Повое в правовом регулировании несостоятельности (банкротства) // Хозяйство и право. 2003. № 1. С. 3.

оритетным в связи с осуществлением некоммерческой организацией особой со циальной роли и функций.

Период наблюдения заканчивается вынесением арбитражным судом ре шения или определения, которые устанавливают дальнейшую судьбу должни ка. Арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов вы носит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управ ления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об откры тии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и пре кращает производство по делу о банкротстве.

Здесь законодатель ввел в Закон о несостоятельности норму, которой не было в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» 1998 года.

По предыдущему Закону о банкротстве процедура наблюдения завершалась принятием арбитражным судом решения или определения о применении к должнику одной из процедур банкротства: внешнего управления, конкурсного производства, мирового соглашения - либо об отказе в признании должника банкротом. А при наличии признаков банкротства и если первым собранием кредиторов не принято никакого решения либо принятое решение не представ лено в арбитражный суд, арбитражный суд имел право принять решение о при знании должника банкротом и об открытии в отношении его конкурсного про изводства'.

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» 2002 года оп ределил, что в случае, если первое собрание кредиторов не приняло решения о применении в отношении должника одной из процедур банкротства, арбитраж ный суд должен отложить рассмотрение дела о банкротстве. И лишь в случае, когда сроки рассмотрения дела не позволяют отложить судебное разбиратель ство с учетом общего семимесячного срока рассмотрения дела о банкротстве, арбитражный суд принимает решение о введении одной из последующих про ' См.: Шипицина О.В. Порядок, последствия введения и прекращение процедуры наблюдения // Юрист. 2000. Х» 10. С. 36.

цедур банкротства в зависимости от оценки финансово-экономического со стояния должника, сделанной в результате реализации процедуры наблюдения.

С момента принятия арбитражным судом одного из описанных выше ре шений или определений период наблюдения считается завершенным. Также, по общему правилу, с этого момента прекращаются и полномочия временного управляющего. Однако, если по каким-либо причинам арбитражный управ ляющий в целях реализации назначенной арбитражным судом процедуры бан кротства не был назначен, суд возлагает исполнение этих обязанностей на вре менного управляющего и обязывает временного управляющего провести соб рание кредиторов для рассмотрения вопросов о выборе саморегулируемой ор ганизации, из числа членов которой должен быть утвержден административ ный, внешний или конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего'.

Своевременно и надлежащим образом проведенные в ходе реализации процедуры наблюдения и предусмотренные Законом о несостоятельности ме роприятия создают предпосылки для наиболее правильного разрешения дела о банкротстве и сохранения баланса интересов кредиторов и должника.

Таким образом, процедура наблюдения как институт российского законо дательства о несостоятельности (банкротстве) впервые появилась с принятием в 1998 году Закона о банкротстве. Она не применялась в российском дореволю ционном конкурсном праве и не была предусмотрена Законом о банкротстве 1992 года. Анализ практики применения Закона о банкротстве 1992 года пока зал, что отсутствие данной процедуры приводило к нарушению баланса инте ресов должника и кредиторов.

Целями наблюдения законодатель определил:

- обеспечение сохранности имущества должника в период после возбуждения дела о банкротстве до назна чения реорганизационных, оздоровительных или ликвидационных процедур;

выяснение имущественного состояния должника и возможности восстановле ' См.: Оленин А.Е. Правовые основы и особенности наблюдения как про цедуры банкротства // Законодательство. 2000. № 2. С. 37.

|l ния его платежеспособности;

- максимальное обеспечение баланса прав и инте ресов должника и кредиторов. Процедура наблюдения вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя. В случае, когда дело о банкротстве возбуждено на основании заявления должни • ка, наблюдение вводится со дня принятия арбитражным судом заявления долж ника к производству.

Согласно ч. 3 ст. 48, ч. 2 ст. 33, ч. 2 ст. 3 Федерального закона "О несо стоятельности (банкротстве)" определение о введении наблюдения выносится в случае, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности co if ставляют не менее чем 100 тыс. руб. и если указанные требования не исполне ны в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Это признаки банкротства.

Статья 53 Закона, аналогично ст. 48, предусматривает, что наличие при знаков банкротства является основанием для принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного произ водства.

Как видим, и при введении наблюдения, и при открытии конкурсного производства устанавливаются одни и те же обстоятельства в ходе одного дела о банкротстве, из чего следует, что при рассмотрении дела по существу суд ус танавливает не столько признаки банкротства, сколько факт отсутствия обстоя тельств, их изменяющих.

Эти факты свидетельствуют о недостатках заложенной в Законе о бан кротстве концепции банкротства, поскольку процедурный и процессуальный характер отнощений банкротства предполагает последовательность и развитие, где основанием дальнейщих этапов являются результаты предыдущих.

Наблюдение - это процедура, которой дело о банкротстве не заканчивает ся. Ее цель именно в создании условий для дальнейшего применения процедур банкротства путем обеспечения кредиторам возможности принять решение о виде следующей процедуры и установления факта наличия имущества как ос нования для более полного дальнейшего арбитражного управления в рамках иных процедур. Процедура наблюдения - это легитимный процесс сбора дока зательств по делу. Та информация, которая получена в ходе наблюдения, носит достоверный характер уже потому, что она получена в установленном законом процессуальном порядке. Ввиду этого без наблюдения невозможно разрешение дела о банкротстве по суш;

еству. Отдельный кредитор изначально не может об ладать всей информацией, необходимой для разрешения дела о банкротстве с участием многих лиц, т.к. в обычной экономической деятельности он не дол жен ею обладать. При рассмотрении дела о банкротстве с участием всех креди торов необоснованно полагаться на информацию, представленную только од ним из них.

Период наблюдения заканчивается вынесением арбитражным судом ре шения или определения, которые устанавливают дальнейшую судьбу должни ка. Арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов вы носит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управ ления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об откры тии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и пре кращает производство по делу о банкротстве.

В связи с тем, что ныне действуюш,ий Закон о несостоятельности позво ляет должнику самостоятельно, без согласования с временным управляющим, совершать сделки с недвижимым имуществом, если сумма сделки не превысит 5% балансовой стоимости активов должника, возникает проблема возможных злоупотреблений, поскольку небольшими частями, в пределах указанных 5% балансовой стоимости имущества, должник вправе продать или иным образом произвести отчуждение недвижимого имущества разным лицам, которые, внешне не являясь связанными между собой, на самом деле могут образовывать группу лиц, заинтересованную в приобретении имущества должника. Для ре шения указанной коллизии считаем возможным использовать формулировку п.

4 ст. 58 Закона о банкротстве 1998 г., согласно которой руководитель должника подлежал отстранению в случае непринятия мер по обеспечению сохранности имущества, а также если он чинил препятствия временному управляющему при исполнении его обязанностей или допускал иные нарушения требований зако нодательства Российской Федерации, которая была более удачной и в полной мере отражала ответственность руководителя должника в ходе наблюдения.

Одним из предложений по усовершенствованию законодательства о бан кротстве является предложение о законодательном закреплении положения о приоритетном рассмотрении вопроса о заключении мирового соглашения меж ду участниками указанных отношений.

Меры по сохранности имуш;

ества должника предполагают осуществление управленческих функций по отношению к персоналу должника (контроль за сбытом продукции, контроль за подразделениями охраны, бухгалтерией и фи нансовой службой и т.д.).

Однако временный управляюп];

ий лишен полномочий по управлению кадрами организации, что на практике нередко ведет к саботажу деятельности временного управляюш;

его.

При этом Закон о несостоятельности не предусмотрел учет мнения вре менного управляющего, а также иных лиц, участвуюш;

их в деле по вопросу на значения нового руководителя должника, в связи с чем можно сделать вывод о явном перекосе Закона в сторону защиты интересов должника в ущерб интере сам иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, прежде всего кредиторов.

Необходимо отметить, что отстранение руководителя должника возможно в случае нарушения последним Закона о несостоятельности, что существенно сужает рамки оснований для возможного отстранения руководителя должника, поскольку нормы Закона о несостоятельности лишь в общих чертах регламен тируют обязанности руководителя должника в ходе наблюдения. Формулиров ка п. 4 ст. 58 Закона о банкротстве 1998 г., согласно которой руководитель должника подлежал отстранению в случае непринятия мер по обеспечению со хранности имущества, а также, если он чинил препятствия временному управ ляющему при исполнении его обязанностей или допускал иные нарушения тре бований законодательства Российской Федерации, была более удачной и в пол Н Й мере отражала ответственность руководителя должника в ходе наблюде О ния.

Представляется, что в отношении должника - некоммерческой организа ции временный управляющий должен либо иметь право самостоятельно от странять и назначать руководителя должника, либо иметь исключительное пра во предлагать кандидатуру руководителя должника арбитражному суду. Пред ставитель учредителей должника при этом должен быть наделен правом обжа ловать неправомерные действия временного управляющего.

§ 2.2 Финансовое оздоровление ири несостоятельности некоммерческих организаций Впервые в официальном правовом поле термин «финансовое оздоровле ние» был применен в Федеральном законе от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций». Без определения понятия данного термина в ст. 7-10 финансовое оздоровление кредитной орга низации было разложено на меры: оказание финансовой помощи кредитной ор ганизации ее учредителями (участниками) и иными лицами в восьми формах;

изменение структуры активов в пяти вариантах и структуры пассивов кредит ной организации в четырех вариантах;

изменение организационной структуры кредитной организации пятью способами.

Песколько позднее совместным приказом Министерства экономики РФ и Федеральной службы по финансовому оздоровлению и банкротству РФ от ноября 1999 г. N 497/136 была утверждена Типовая структура программы фи нансового оздоровления неплатежеспособной организации. В разделе 10 типо вой программы «Финансовый план» указано: «В этом разделе необходимо при вести доказательства финансового эффекта проводимых мероприятий и реаль ности финансового оздоровления организации. Должны быть определены по требности рынка в том или ином виде продукции, ее объеме и цене, а также возможности организации по выпуску продукции в соответствии с планируе мыми направлениями оздоровления и производственными возможностями...

Должны стыковаться ожидаемые финансовые потоки, поступающие от реали зации товаров, работ, услуг, с налоговыми и иными обязательными платежами, а также с потребностями предприятия в материально-техническом обеспечении и иными затратами. При этом следует отразить долю бартерного обмена, по ступлений денежными средствами, а также взаимозачетов».

Федеральный закон от 9 июля 2002 г. N 83-ФЗ «О финансовом оздоров лении сельскохозяйственных товаропроизводителей» установил в ст.1 право вые основы и условия реструктуризации долгов сельскохозяйственных товаро производителей в целях улучшения их финансового состояния до применения процедур банкротства. Несмотря на использование термина непосредственно в названии данного Закона, в самом тексте нонятие «финансовое оздоровление»

не получило разъяснения. Стержнем указанного нормативного акта является именно реструктуризация долгов (ст. 2) - основанное на соглашении прекраш,е ние долговых обязательств путем их замены иными долговыми обязательства ми, предусматривающими другие условия обслуживания и ногашения обяза тельств. Косвенно (ст. 2) о финансовом оздоровлении говорится в определении "программы финансового оздоровления сельскохозяйственных товаропроизво дителей": это комплекс мер, направленных на выработку всеми кредиторами единых условий проведения реструктуризации долгов в целях улучшения фи нансового состояния должника.

В статье 2 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несо стоятельности (банкротстве)» установлено, что финансовое оздоровление - про цедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его пла тежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком тако го погашения.

Следует подчеркнуть, что финансовое оздоровление для восстановления платежеспособности некоммерческих организаций совсем не обязательно свя зывать с ее несостоятельностью (банкротством) и принимать соответствующие меры, когда указанный субъект входит в предбанкротное состояние. До того момента, пока нет оснований начинать производство по делу о несостоятельно сти должника, пока сама организация в терминологии Закона о несостоятельно сти еще должником не является, применяются общие правила законодательства о предпринимательстве, регулирующие хозяйственно-финансовый оборот.

Вместе с тем именно в нормах о финансовой несостоятельности законо датель определяет и довольно подробно регламентирует основные подходы к восстановлению платежеспособности некоммерческих организаций. Например, в ст. 109 Закона о несостоятельности в числе таких мер установлены: перепро филирование производства;

закрытие нерентабельных производств;

взыскание дебиторской задолженности;

продажа части имущества должника;

уступка тре бований должника;

увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц;

продажа предприятия должника;

замещение активов должника;

иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Досудебное финансовое оздоровление некоммерческих организаций оп ределяется как комплекс форм, моделей и методов приведения финансовых обязательств и требований данного юридического лица в состояние, которое позволяет своевременно и в полном объеме исполнять денежные обязательства и обязательные платежи, обеспечивать надлежащий оборот потоков финансо вых ресурсов, исключающий их дисбаланс и проявление признаков неплатеже способности.' Ключом для достижения положительного результата финансово го оздоровления - восстановления платежеспособности являются своевремен ное начало и системный характер соответствующих мероприятий.

Реформирование российской экономики обусловливает большой научно практический интерес к проблеме финансового оздоровления некоммерческих организаций, причем во взаимосвязи с мерами государственного регулирова ния, финансирования и контроля, а также с инвестиционно-проектной ролью кредитных организаций в этом процессе. Представляется, что системный под См.: Волков А.А. Финансовое оздоровление или банкротство? // Совре менное право. 2001. Ksi 1. С. 13.

Х Д К соответствующим экономическим решениям должен состоять в сочета О нии активной экономико-правовой политики государства с усилиями самих не коммерческих организаций. Это позволит постоянно осуществлять: регулярный мониторинг и диагностику платежеспособности некоммерческих организаций;

оздоровление их финансов;

обновление основных средств;

оптимизацию струк туры капитала.

Ожидаемым положительным итогом такой политики финансового оздо ровления должно быть восстановление платежеспособности некоммерческих организаций, необязательно находящихся, и даже в большей степени не нахо дящихся в данный момент в состоянии банкротства. Основная методологиче ская посылка досудебного финансового оздоровления в том, что даже успеш ные некоммерческие организации в рамках своей предпринимательской дея тельности должны заботиться об укреплении своего "финансового здоровья" с целью дальнейшего развития'.

Финансовое оздоровление некоммерческих организаций определяется как комплекс форм, моделей и методов приведения финансовых обязательств и требований данного юридического лица в состояние, которое позволяет свое временно и в полном объеме исполнять денежные обязательства и обязатель ные платежи, обеспечивать надлежащий оборот потоков финансовых ресурсов, исключающий их дисбаланс и проявление признаков неплатежеспособности.

Основное отличие финансового оздоровления от другой процедуры, на правленной на восстановление платежеспособности должника - некоммерче ской организации, - внешнего управления, заключается в том, что в ходе фи нансового оздоровления органы управления должника, в т.ч. его руководитель, продолжают выполнять свои функции, правда с отдельными ограничениями и под контролем административного управляющего (ср. п. 1 ст. 82 и п. 1 ст. Закона).


Срок финансового оздоровления - не более двух лет. Этот срок, как счи ' См.: Гончаров А. Досудебное финансовое оздоровление коммерческой организации // Право и экономика. 2004. N^ 8. С. 49.

тают некоторые ученые, может оказаться нереальным в сложных ситуациях, когда финансовое оздоровление связано с осуш;

ествлением крупномасштабных мероприятий^ На это можно возразить, вряд ли должно вводиться финансовое оздоровление, если состояние должника - некоммерческой организации оче видно свидетельствует о его невозможности расплатиться с кредиторами в те чение двух лет. Обраш,ает на себя внимание п.2 ст.92 Закона, в котором уста новлен максимальный совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления, также равный двум годам. Это означает, что кредиторы, решая на первом собрании вопрос о судьбе должника, фактически находятся перед вы бором, какую восстановительную процедуру вводить целесообразнее - пассив ную или активную.

Определяя суть рассматриваемой процедуры, ученые высказывают спра ведливое мнение, в соответствии с которым финансовое оздоровление есть не что иное, как реструктуризация задолженности организации-должника^. К это му следует лишь добавить, что порядок осуш,ествления этой реорганизации и ее последствия регламентированы Законом, это и отличает ее от реструктуриза ции, проводимой на основании договоренностей между ее участниками (в по следнем случае мы имеем дело с отступным, новацией, иными способами пре кращения обязательств, применяемыми во внеконкурсном порядке).

Вопрос о введении финансового оздоровления решается на первом засе дании арбитражного суда по делу о банкротстве, проводимом по окончании на блюдения. Анализируя обшую направленность правовой регламентации дан ных отношений, можно прийти к выводу: иные процедуры могут и должны вводиться, только если невозможно прибегнуть к финансовому оздоровлению^.

' См.: Гиляровская Л.Т., Вехорева А.А. Анализ и оценка финансовой ус тойчивости. СПб.: Питер, 2003. С. 246.

^ См.: Лебедев К.К. В кн.: Комментарий к Федеральному закону «О несо стоятельности (банкротстве)» / Под ред. В.Ф. Попондопуло. М., 2003. С. 153.

^ См.: Челюканов П.А. Финансовое оздоровление и возобновление работы кредитных организаций после отзыва у них лицензии на осуществление бан ковских операций // Интеллектуальная собственность: правовые, экономиче в связи с этим, считаем необходимым включить в ст. 76 Закона о несостоятель ности (банкротстве) изменение, закрепляющее обязательное введение процеду ры финансового оздоровления для некоммерческих организаций.

В Законе о банкротстве финансовому оздоровлению посвящена гл. 5.

Часть 1 ст. 76 предусматривает, что в ходе финансового оздоровления должник на основании решения своих учредителей (участников), учредители (участни ки) должника, третье лицо или третьи лица в установленном настоящим Феде ральным законом порядке вправе обратиться к первому собранию кредиторов, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, - к арбитражному суду с ходатайством о введении финансового оздоровления в отношении не коммерческой организации.

Таким образом, указанной нормой установлен круг субъектов, которые могут обратиться к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления:

1. Должник на основании решения своих учредителей (участников), орга на, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного пред приятия.

2. Учредители (участники) должника, орган, уполномоченный собствен ником имущества должника - унитарного предприятия;

3. Третьи лица (по согласованию с собственником).

Поименованные в п. 2 и 3 лица вправе предоставить обеспечение испол нения должником обязательства в соответствии с графиком погашения задол женности в порядке и размере, которые предусмотрены Законом о банкротстве, или организовать предоставление такого обеспечения. В случае организации предоставления обеспечения третьими лицами согласования ходатайства с должником не требуется. Такое же право предоставлено учредителям (участни кам) должника - некоммерческой организации, голосовавшим за принятие ре шения об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введе ские и социальные проблемы: Сборник трудов аспирантов РГИИС в трех час тях. М.;

Изд-во РГИИС, 2003. Часть 2. С. 184.

Н И процедуры финансового оздоровления.

И Законодатель предусмотрел также право обращения указанных лиц с хо датайством о введении процедуры финансового оздоровления непосредственно в арбитражный суд в случаях:

- отсутствия решения собрания кредиторов о введении какой-либо проце дуры (п. 2 ст. 75 Закона о банкротстве);

- вопреки воле собрания кредиторов, принявших решение о введении внешнего управления или конкурсного производства при возможности введе ния процедуры финансового оздоровления (п. 3 ст. 75 Закона о банкротстве).

Для этого должны быть выполнены следующие условия:

- предоставлено обеспечение исполнения обязательств должника (кроме удержания, задатка, неустойки);

- размер предоставляемого обеспечения должен превышать размер самих обязательств не менее чем на 20%;

- графиком погашения задолженности предусмотрено начало погашения не позднее, чем через 1 месяц после введения процедуры финансового оздоров ления;

- предусмотрено погашение требований кредиторов пропорционально, равными долями в течение года.' Кроме того, при наличии решения первого собрания кредиторов о приме нении таких процедур банкротства, как внешнее управление и конкурсное про изводство, в качестве обеспечения исполнения обязательств должника должна быть представлена банковская гарантия.

При введении процедуры финансового оздоровления арбитражный суд оценивает предоставленное обеспечение, в том числе договоры и иные обеспе чительные сделки с точки зрения их соответствия Закону о банкротстве. В слу чае, если такие договоры (сделки) являются ничтожными или использованы одни недопустимые для данной процедуры способы обеспечения исполнения ' См.: Попов А.В. Финансовое оздоровление как новая процедура бан кротства. (Окончание) // Законодательство. 2003. № 4. С. 40.

. обязательств, процедура финансового оздоровления не может быть введена.

По общему правилу при введении процедуры финансового оздоровления предусматривается утверждение плана финансового оздоровления и во всех случаях графика погашения задолженности, которые являются основными до кументами для должника в рамках действия данной процедуры. План финансо вого оздоровления предусматривает способы получения должником средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности. Утверждения плана финансового оздо ровления арбитражным судом не требуется.

Содержание плана финансового оздоровления должно соответствовать графику погашения задолженности, который определяет конкретные объемы и сроки выплат^. В график погашения задолженности закон предписывает вклю чение двух обязательных положений о сроках погашения задолженности:

- требования всех кредиторов, включенных в реестр требований кредито ров, должны быть удовлетворены не позднее, чем за месяц до окончания срока финансового оздоровления;

- требования кредиторов первой и второй очередей должны быть удовле творены не позднее, чем через шесть месяцев с даты введения финансового оз доровления.

График погашения задолженности подлежит утверждению арбитражным судом в определении о введении процедуры финансового оздоровления"'.

Арбитражный суд, как правило, одновременно с вынесением определения о введении процедуры финансового оздоровления утверждает кандидатуру ад министративного управляюш;

его, который осуш;

ествляет контроль за действия ми должника по исполнению плана финансового оздоровления и графика по ' Финансовое оздоровление как новая процедура банкротства. (Начало) // Законодательство. 2003. J T 3. С. 34.

No ^ См.: Тарасов В.И., Телюкина М.В., Ткачев В.П. Финансовое оздоровле ние как пассивная оздоровительная процедура // Адвокат. 2003. N2 12. С. 16.

^ См.: Авдеев С.С. Финансовое оздоровление: новое в конкурсном праве // Безопасность бизнеса. 2005. № 1. С. 40.

гашения задолженности. Это положительно сказывается на деятельности долж ника, поскольку имеется реальная возможность сохранить (с некоторыми огра ничениями) органы управления должника, включая его руководителя, которые вследствие этого заинтересованы во введении в отношении должника процеду ры финансового оздоровления. Между тем, предоставление права на обращение к собранию кредиторов с ходатайством о введении процедуры финансового оз доровления третьим лицам предоставляет им возможность воспользоваться данной процедурой для получения контроля над имуществом должника и его органами управления.

Процедура финансового оздоровления вводится определением арбитраж ного суда при наличии следующих оснований.

Во-первых, таким основанием является ходатайство собрания кредиторов о введении финансового оздоровления;

при его наличии суд не имеет права ввести иную процедуру. В такой ситуации не является обязательным предос тавление обеспечения исполнения должником обязательств. Суд не может оце нивать целесообразность финансового оздоровления для данного должника, ре альность и исполнимость документов, на основании которых процедура будет проводиться (план финансового оздоровления и график погашения задолжен ности), поскольку суд не имеет права пойти против воли кредиторов, если они считают финансовое оздоровление целесообразным.


Во-вторых, финансовое оздоровление может вводиться при отсутствии решения собрания о дальнейшей судьбе должника. Основанием для введения данной процедуры в этой ситуации будет соответствующее ходатайство любого лица, готового предоставить обеспечение исполнения должником графика по гашения задолженности. Способ обеспечения может быть любым (кроме удер жания, задатка, неустойки - названные исключения прямо установлены Зако ном), главное, чтобы его размер превышал не менее чем на 20% размер обяза тельств, включенных в реестр (размер реестровых требований). Таким образом, в данном случае процедура вводится при отсутствии выраженной воли креди торов, причем ввести иную процедуру (например, внешнее управление) суд не может.

В-третьих, финансовое оздоровление может быть введено и против вы раженной воли кредиторов, т.е. при наличии решения собрания о введении внешнего управления либо о признании должника банкротом. В такой ситуации основанием для финансового оздоровления будет соответствующее ходатайст во любого лица, готового предоставить в качестве обеспечения исполнения должником графика погашения задолженности банковскую гарантию. При этом сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна не менее чем на 20% превышать размер реестровых требований'.

Особого внимания заслуживает вопрос о субъектах, имеющих право по дать ходатайство о введении финансового оздоровления на основании предос тавления обеспечения. Как уже было сказано, в силу п. 1 ст.78 Закона этими субъектами могут быть любые третьи лица. Надо полагать, обратиться с ука занным ходатайством может и кредитор (группа кредиторов). В любом случае, третье лицо может действовать только по согласованию с должником. Очевид но, речь при этом идет о руководителе должника, чьи полномочия, возможно, ограничены учредительными документами.

Закон не определяет, когда, в какой момент ходатайство третьих лиц о введении финансового оздоровления должно быть согласовано с должником^. С одной стороны, в силу П.2 СТ.76 при обращении к собранию кредиторов хода тайство с прилагающимися к нему документами должно быть представлено временному управляющему и в арбитражный суд не позднее чем за 15 дней до даты проведения собрания (представляется, что в целях защиты интересов должника этот срок не должен толковаться как пресекательный;

к сожалению, в ' Зыкова И.В. Новеллы законодательства о несостоятельности (банкрот стве) // Адвокатская практика. 2003. ]2 4. С. 13.

^ См.: Перова М.В. Некоторые пробелы Федерального закона «О несо стоятельности (банкротстве)» // Теория и практика соблюдения законности в России: Материалы межвузовской научно-практической юбилейной конферен ции преподавателей и аспирантов, посвященной 10-летию со дня основания юридического факультета КГАУ. Краснодар;

Изд-во Кубан. гос. аграрн. ун-та, 2002. С. 158.

Законе нет прямого указания). С другой стороны, ходатайство может быть об раш;

ено не только к собранию кредиторов, но и в арбитражный суд - этот вывод является результатом систематического толкования норм п. 1 ст. 76, п. 1 ст. 80, п. 2 и 3 ст. 75 Закона.

Следовательно, при обращении третьих лиц с ходатайством о введении финансового оздоровления в арбитражный суд момент согласования с должни ком не имеет значения - это может быть даже день судебного заседания.

Процедура финансового оздоровления вводится определением арбитраж ного суда, которое может быть обжаловано, но подлежит немедленному испол нению.

Введение финансового оздоровления влечет за собой последствия, на ко торых необходимо остановиться.

Прежде всего, следует отметить, что в рамках финансового оздоровления руководитель и органы управления должника не отстраняются, но функциони руют с некоторыми ограничениями \ Выделяют три категории ограничений: первая связана с необходимостью для должника получать согласие на определенные действия административного управляющего, вторая - собрания (комитета) кредиторов, третья - собрания (комитета) и лиц, предоставивших обеспечение исполнения графика погашения задолженности.

Названные ограничения можно охарактеризовать как ограничения дее способности должника (восполняемые действиями названных субъектов)^.

Согласие административного управляющего требуется на сделки (не сколько взаимосвязанных сделок):

- влекущие увеличение кредиторской задолженности должника более чем ' См.: Калинина Е.В. Несостоятельность (банкротство): пути выхода из финансового кризиса // Юрист. 2002. № 2. С. 49.

^ См.: Куминова Ю.В. Новационные положения в законодательном регу лировании несостоятельности (банкротства) // Проблемы понимания и тенден ции развития государства и права в XXI веке: Сборник научных трудов. Став рополь;

Ставропольсервисшкола, 2004. С. 196.

1^ на 5% от суммы реестровых требований на дату введения финансового оздо ровления (данная норма ч.2 п.4 ст,82 Закона необоснованно ухудшает положе ние должника, который добросовестно исполняет требования кредиторов, что уменьшает сумму реестра;

разумнее было бы исчислять 5% от суммы реестро # вых требований на дату совершения требующей согласия сделки);

- связанные с приобретением, отчуждением либо возможностью отчуж дения прямо или косвенно любого имущества должника, за исключением гото вой продукции, производимой в процессе обычной хозяйственной деятельно сти;

- влекущие уступку прав требования, перевод долга;

ЩИ - влекущие получение займов, кредитов.

Согласие собрания или комитета (их полномочия должны быть разграни чены, хотя на практике это имеет место далеко не всегда, что влечет серьезные проблемы, связанные с выражением собранием и комитетом противоположных мнений) требуется на совершение следующих сделок (одной либо нескольких взаимосвязанных):

- с заинтересованностью;

- связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчужде ния прямо или косвенно имущества должника балансовой стоимостью более 5% балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую заключению сделки;

- влекущие выдачу займов (кредитов), выдачу поручительств и гарантий, учреждение доверительного управления имуществом должника;

- влекущие возникновение любых новых обязательств должника в ситуа ции, когда после введения финансового оздоровления у должника возникли де нежные обязательства размером более 20% реестровой суммы требований.

Согласие собрания (комитета) кредиторов и субъекта, предоставившего обеспечение, необходимо для принятия решений о реорганизации в любой из пяти форм - разделение, выделение, присоединение, слияние, преобразование.

Следует отметить, что правовая квалификация реорганизации вызывает много сомнений'. С одной стороны, это процесс прекращения юридического лица (лиц), допускающий правопреемство и осуществляемый на основании ряда ре шений, документов и действий субъектов. С другой стороны, для целей кон курсного права целесообразно относиться к реорганизации как к сделке (по этому пути, как правило, и идет практика, что теоретически не вполне выдер жано), ибо в противном случае возникнут серьезные проблемы, связанные с по следствиями осуществления реорганизации без необходимых согласований^.

Следующее последствие введения финансового оздоровления возмож ное отстранение руководителя должника - некоммерческой организации от должности. Обязательным условием применения этого последствия является недобросовестное поведение руководителя, выразившееся в неисполнении пла на финансового оздоровления, нарушении прав и интересов кредиторов либо лиц, предоставивших обеспечение. Ходатайствовать об отстранении руководи теля может собрание кредиторов либо административный управляющий.

Руководитель отстраняется определением суда, которое может быть об жаловано. При этом очевидно, что отстраненный руководитель должен иметь право подавать соответствующие жалобы (хотя по данному вопросу возможна и другая точка зрения, в соответствии с которой в описанных ситуациях дейст вовать должен представитель учредителей (участников) должника)'^.

Административный управляющий имеет следующие группы полномочий:

- осуществление работы с кредиторами (ведение реестра, рассмотрение требований кредиторов, созыв и проведение собраний, информирование опре деленных субъектов о ходе финансового оздоровления, контроль за исполнени ем должником текущих требований и своевременностью платежей в соответст ' См.: Попондуполо В. Новеллы Закона "О несостоятельности (банкрот стве)" (краткий комментарий глав I, II и XII) // Юрист и бухгалтер. 2002. С. 81.

^ См.: Зыкова И.В. Новеллы законодательства о несостоятельности (бан кротстве) // Адвокатская практика. 2003. JT 4. С. 13.

^ См.: Дегтяревская А.А. Новый Закон о несостоятельности (банкротстве):

достоинства и недостатки // Проблемы защиты субъективных гражданских прав: Сборник научных трудов. Ярославль;

Изд-во Яросл. ун-та, 2003. Вып. 4.

С. 93.

В И с графиком погашения задолженности);

И - осуществление действий с имуществом должника (принятие участия в инвентаризации, надзор за сохранностью, возможное применение обеспечи тельных мер);

- контроль за деятельностью руководителя (согласование сделок должни ка, рассмотрение отчетов об исполнении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности, возможное требование отстранения руко водителя, возможное обращение в суд с требованиями, связанными с недейст вительностью сделок должника);

- осуществление действий, связанных с неисполнением должником гра фика погащения задолженности - предъявление необходимых требований к ли цам, предоставившим обеспечение исполнения должником обязательств.

Следующим последствием введения финансового оздоровления является установление особого порядка предъявления требований к должнику- неком мерческой организации - это можно сделать только с соблюдением норм Закона о банкротстве, т.е. обращение кредиторов с исковыми заявлениями к должнику становится невозможным. Это касается только требований, срок исполнения которых должником наступил на дату введения финансового оздоровления;

ос тальные требования (являющиеся текущими) подлежат исполнению по мере наступления срока. По обычным (не текущим) требованиям прекращается на числение финансовых санкций и одновременно начинает начисляться процент по ставке рефинансирования в соответствии с порядком, установленным п. СТ.95 Закона (суть его в том, что учитывается ставка рефинансирования на мо мент введения финансового оздоровления;

процент начисляется до даты пога шения требований;

соглашением управляющего с кредитором может быть ус тановлен меньший процент либо более короткий срок начисления)'.

Следующее последствие финансового оздоровления заключается в том, что отменяются все ранее принятые меры по обеспечению требований кредито ' См.: Долинская В.В. Новый этап развития законодательства о несостоя тельности (банкротстве) // Закон. 2003. № 8. С. 3.

Щ ров;

любые ограничения, включая аресты имущества должника, возможны только в рамках нроцесса о банкротстве, т.е. внеконкурсные ограничения не должны вводиться'.

Кроме того, с момента введения финансового оздоровления приостанав ливается исполнение исполнительных документов по имущественным взыска ниям (за исключением требований о взыскании задолженности 1-й и 2-й очере ди, а также об истребовании имущества из чужого незаконного владения долж ника). Необходимо ограничительное толкование нормы ч.5 п.1 ст.81, устано вившей указанное правило, с тем, чтобы считать, что приостанавливается ис полнение исполнительных документов только о взыскании денежных сумм.

Иное толкование приведет к ущемлению прав неденежных кредиторов, кото рые не имеют возможности участвовать в процессе, даже выразив свое требо вание в виде возмещения убытков (так как размер убытков не включается в размер требования при голосовании);

при этом неденежные кредиторы могут требовать удовлетворения во внеконкурсном порядке, т.е. имеют право обра титься с иском в суд. Логично предположить, что они должны иметь возмож ность исполнить решение суда, т.е. соответствующие исполнительные доку менты не должны подпадать под норму ч.5 п.1 ст.81. Другим вариантом защиты указанной категории кредиторов может быть толкование, в соответствии с ко торым в случаях, когда в результате рещения суда возникает денежное требо вание, оно подлежит внесению в реестр со всеми вытекающими отсюда послед ствиями^.

Основными документами, на основании которых должник действует в рамках финансового оздоровления, являются план финансового оздоровления и график погашения задолженности. Как и сама процедура, эти документы не ' Оздоровление финансовой неплатежеспособности физических и юриди ческих лиц через неукоснительное соблюдение закона «О несостоятельности (банкротстве)»: Доклад / Чиликин А.В. М.: НТЦ "Развитие", 2003. С. 20.

^ См.: Дораев М.Г. Особенности производства по делам о несостоятель ности (банкротстве) // Правовые проблемы несостоятельности (банкротства):

Сборник научно-практических статей. М.: Городец, 2004. С. 8.

были ранее известны российскому конкурсному праву.

План финансового оздоровления и график погашения задолженности раз рабатывается учредителями (участниками) должника — некоммерческой орга низации.

Безусловно, очень актуальным является вопрос о юридической силе этих документов по сравнению с иными документами должника и друг с другом.

Высказывается интересное и заслуживающее внимания мнение, в соответствии с которым при наличии противоречий между названными и иными документа ми приоритет имеют положения нлана финансового оздоровления и графика погашения задолженности;

а при наличии противоречий между ними большей силой обладает график погашения задолженности как документ более конкрет ный'.

План финансового оздоровления и график погашения задолженности ут верждаются собранием кредиторов (это вопросы его исключительной компе тенции в соответствии с ч.4 н.1 ст. 12 Закона).

План финансового оздоровления предусматривает источники получения средств должником и соответственно мероприятия, результатом осуществления которых будет появление у должника - некоммерческой организации средств, достаточных для исполнения графика погашения задолженности. Эти меро приятия могут состоять как в осуществлении экономических мероприятий, так и в получении дополнительных средств от кредиторов либо контрагентов.

Представляется возможным в рамках плана финансового оздоровления заклю чать соглашения о коммерческом кредите, использовать различные способы прекращения обязательств (например, новации), если это не противоречит нор мам Закона.

Содержание плана финансового оздоровления должно соответствовать графику погашения задолженности, который определяет конкретные объемы и ' См.: Лебедев К.К. Указ. соч. С. 178.

сроки выплат. График погашения задолженности подписывается представите лем учредителей (участников) должника и лицом, предоставившим обеспече ние (если это имело место). График погашения задолженности должен преду сматривать погашение всех требований, включенных в реестр. По всей видимо сти, имеется в виду реестр, имеюшийся на момент составления графика. При этом очевидно, что в процессе финансового оздоровления могут заявлять тре бования и иные кредиторы, которые будз^^ после установления внесены в ре естр. Эти требования в график погашения задолженности не включаются - в си лу Ч.2 П.5 СТ.81 Закона они удовлетворяются в течение месяца с даты окончания исполнения обязательств в соответствии с графиком. Поэтому, безусловно, кредиторы заинтересованы в заявлении требований на стадии наблюдения - эти требования в график войдут.

Содержание графика погашения задолженности регламентируется Зако ном путем установления наиболее обших рамок. Так, в силу п.4 ст.84 погаше ние требований должно быть пропорциональным в соответствии с очередно стью, но в силу П.8 СТ.231 эта норма не применяется к требованиям уполномо ченных органов в части уплаты обязательных платежей до внесения соответст вуюших изменений в законодательство о налогах и сборах.

Характер иных требований, предъявляемых к содержанию графика, зави сит от порядка введения финансового оздоровления.

Если финансовое оздоровление вводилось на основании решения собра ния кредиторов, то график должен предусматривать погашение всех реестро вых требований не позднее чем за месяц до даты окончания финансового оздо ровления;

при этом требования 1-й и 2-й очереди должны погашаться не позд нее чем за шесть месяцев до даты окончания финансового оздоровления.

Когда финансовое оздоровление вводится при отсутствии решения соб ' См.: Химичев В.А. Перспективные направления совершенствования правового регулирования в сфере несостоятельности (банкротства) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2005. J T 6. С. 149.

^ См.: Синякина A.M. Правовая природа дел о несостоятельности (бан кротстве) // Адвокатская практика. 2003. Я» 5. С. 29.

ранил кредиторов, т.е. по ходатайству определенных лиц, предоставивших обеспечение исполнения обязательств должника, то к графику погашения за долженности предъявляются более строгие требования. В этом случае погаше ние задолженности должно быть осуществлено в течение года (не более того);

приступить к выплатам необходимо не позднее чем через месяц после вынесе ния судом определения о введении финансового оздоровления;

график должен предусматривать ежемесячное пропорциональное удовлетворение равными до лями'.

График погашения задолженности вступает в силу с момента утвержде ния его арбитражным судом;

по сути, график представляет собой односторон нюю сделку (п.2 ст.84 Закона определяет его односторонним обязательством погасить задолженность перед кредиторами в установленные графиком сроки).

Однако конструкция данной сделки отличается от классической конструкции односторонних сделок тем, что предполагает не только обязанности для сторо ны, совершающей сделку, и права для третьих лиц, но и некие обязанности для третьих лиц. Эти третьи лица, кредиторы, могли способствовать введению фи нансового оздоровления, а могли и выступать против (если процедура введена под обеспечение) - в любом случае график предполагает обязанность кредитора воздерживаться от получения исполнения до наступления срока, указанного графиком^.

При необходимости внести изменения в график погашения задолженно сти вопрос об этом может быть поставлен учредителями (участниками) юриди ческого лица-должника, лицами, предоставившими обеспечение, либо админи стративным управляющим. В первом случае названные лица в течение 14 дней после наступления срока исполнения в соответствии с фафиком могут либо ' См.: Мухачев И.Ю.Правовое регулирование деятельности арбитражного управляющего при несостоятельности (банкротстве): Автореф. дис.... канд.

юрид. наук. М., 2004. С. 14.

'^ Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) в Р Ф : Учеб ное пособие / Герасимов В.Н., Майоров В.Г., Майоров К.В.. Смоленск;

Мад жента, 2004. С. 96.

И П Л И Ь данное обязательство либо внести в график изменения и обратиться С ОН Т к собранию кредиторов с ходатайством об утверждении этих изменений (ут вержденные собранием изменения по своей правовой природе приближают график к мировому соглашению;

вступает в силу измененный график с момента утверждения арбитражным судом).



Pages:     | 1 || 3 | 4 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.