авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |
-- [ Страница 1 ] --

ИЗ ФОНДОВ РОССИЙСКОЙ ГОСУДАРСТВЕННОЙ БИБЛИОТЕКИ

Шестакова, Екатерина Владимировна

Модельное законодательство

Москва

Российская государственная библиотека

diss.rsl.ru

2006

Шестакова, Екатерина Владимировна.

   Модельное законодательство  [Электронный ресурс] :

Теоретико­правовые аспекты и практика применения :

Дис. ... канд. юрид. наук

 : 12.00.01. ­ М.: РГБ, 2006. ­ (Из фондов Российской Государственной Библиотеки).

Теория и история права и государства история правовых учений Полный текст:

http://diss.rsl.ru/diss/06/0565/060565011.pdf Текст воспроизводится по экземпляру, находящемуся в фонде РГБ:

Шестакова, Екатерина Владимировна Модельное законодательство Москва 2006 Российская государственная библиотека, 2006 (электронный текст) 61:06-12/ Российская академия правосудия

На правах рукописи

Шестакова Екатерина Владимировна Модельное законодательство: •геореа?ико правовые аспекты и практика применения Специальность 12.00.01 -теория и история ирава и государства;

история учений о нраве и государстве Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Научный руководитель Д.Ю.Н., проф. Васильев А.В.

Москва - СОДЕРЖАНИЕ:

Введение Глава 1. Понимание и характеристика модельного законодательства § 1.1. Понятие модельного законодательства § 1.2. Эволюция норм модельного законодательства § 1.3. Содержание норм модельного законодательства Глава 2. Содержание и использование модельных законов в национальном законодательстве §2.1. Разработка модельных законов § 2.2. Использование модельного законодательства в странах СНГ § 2.3. Международная практика применения Глава 3. Современное состоянне модельного законодательства:

анализ и предложения по его совершенствованию § 3.1. Оценка положительных и отрицательных свойств модельного законодательства § 3.2. Проблемы имплементации модельных законов в национальное законодательство стран СНГ § 3.3. Рекомендации по совершенствованию практики применения модельного законодательства Заключение Список литературы Введение Актуальность темы обусловлена необходимостью поиска наиболее перспективных и оптимальных решений теоретико-правовых проблем в использовании модельного законодательства в международном и внутригосударственном правовом регулировании. Одним из основных оснований рассмотрения данного вопроса является появление и развитие новых механизмов правового регулирования. В условиях усиления интеграционных тенденций, появления межгосударственных объединений, возникновения новых вызовов и угроз глобального характера встает вопрос о необходимости гармонизации и унификации законодательства. В этой связи все большее значение приобретает модельное законодательство.

На современном этапе наблюдается рост числа таких актов и расширение сфер правового регулирования. При наличии системообразующих факторов модельные законы уже формируют структурированные системы для решения различных проблем правового регулирования в различных сферах. Подобные системы рекомендательных актов способствуют устранению противоречий в содержании действующих и принимаемых правовых норм, приведению к единому знаменателю норм прав, что соответствует потребностям общественного развития. В процессе разработки и имплементации модельных актов выявляются пробелы в праве и неполнота правового регулирования общественных отношений. Становится очевидно, насколько важным является значение процесса создания модельных норм, выработки конценции, учитывающей мнения и интересы различных социальных групп и слоев, соотношения с другими, уже действующими правовыми актами, способность модельных норм адаптироваться в действующей правовой системе, а также воплощаться в будущих нормативных актах. В целом, модельное законодательство способствует повышению действенности правового регулирования, поиску I.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность диссертационной темы обусловлена необходимостью ноиска наиболее перснективных и оптимальных решений теоретико нравовых проблем в использовании модельного законодательства в международном и внутригосударственном правовом регулировании. Одним из главных оснований рассмотрения данного вопроса является появление и развитие новых механизмов правового регулирования, В условиях усиления интеграционных тенденций, появления межгосударственных объединений, возникновения новых вызовов и угроз глобального характера встает вопрос о необходимости гармонизации и унификации законодательства, В этой связи все большее значение приобретает модельное законодательство.

На современном этапе наблюдается рост числа таких актов и расширение сфер правового регулирования. При наличии системообразующих факторов модельные законы уже формируют структурированные системы для решения различных проблем правового регулирования в различных сферах. Подобные системы рекомендательных актов способствуют устранению противоречий в содержании действующих и принимаемых правовых норм, приведению к единому знаменателю норм права, что соответствует потребностям общественного развития. В процессе разработки и имплементации модельных актов выявляются пробелы в праве и неполнота правового регулирования общественных отношений. Становится очевидно, насколько важным является значение процесса создания модельных норм, выработки концепции, учитывающей мнения и интересы различных социальных групп и слоев, соотношения с другими, уже действующими правовыми актами, способность модельных норм адаптироваться в действующей правовой системе, а также воплощаться в будущих нормативных актах. В целом, модельное законодательство способствует повышению действенности правового регулирования, поиску новых правовых регуляторов на основе типовых норм, а также развитию и укреплению демократии и законности.

Однако очевидно, что тенденции унификации национального законодательства посредством модельных актов не получили детального изучения и систематизации. Модельный законодательный акт до сих пор не имеет нормативного и единого общепризнанного научного определения, не выявлен правовой характер и юридическое значение, место и роль типовых актов, не выработан механизм их имплементации в национальное законодательство, не дана оценка положительных и отрицательных свойств модельного законодательства как средства унификации правовых норм.

В этой связи большое внимание в исследовании уделяется практике применения модельных норм. Во многом благодаря типовым актам удалось смягчить социальные и экономические последствия распада СССР, обеспечить правовые условия для равноправного диалога и сотрудничества.

Посредством модельных актов происходит регулирование экономических, социальных проблем, вопросов военно-политического сотрудничества, защиты прав человека. В совокупности с другими правовыми средствами модельные акты стали полезным инструментом для решения ряда конкретных задач. Подобные тенденции наблюдаются не только в странах Содружества независимых государств. Особый интерес представляет рассмотрение данных правовых актов в Соединенных Штатах Америки, где они служат основным средством унификации и гармонизации законодательства. Углубление международного партнерства, развитие интеграционных связей способствует расширению границ применения единообразных норм в рамках как международных организаций и институтов, так и в рамках узкопрофильных объединений.

Отдавая должное положительным итогам применения типовых норм, нельзя не видеть ряд упущений, недостатков и проблем внедрения в жизнь модельных актов. Анализ подобных проблем и поиск путей их решения имеет исключительно важное значение для определения стратегии не только модельного законодательства, как такового, но и интеграционных процессов в целом.

Как представляется, в дальнейшем модельное законодательство будет использоваться как в рамках профессиональных объединений и организаций, так и на уровне региональных и субрегиональных международных организаций и объединений интеграционного типа. В качестве примера, можно отметить тенденции успешной унификации торгового законодательства.

Системный анализ роли и значения типовых актов способен помочь получить правильные ответы на многие важные практические вопросы правотворчества и правоприменения, поэтому очевидно, что необходим комплексный, научный подход к проблемам правового регулирования посредством рекомендательных норм, каковыми являются модельные. В исследовании предпринята попытка изучения теоретических проблем модельного законотворчества как самостоятельной правовой категории, основных задач, принципов и элементов этой категории и дать правовую характеристику различным проблемам унификации посредством единообразных норм. Особая значимость исследования состоит в возможности применения его отдельных положений и идей в процессе разработки модельных и типовых актов в комиссиях и комитетах субъектов Российской Федерации, Совета Федерации, Содружества независимых государств.

Степень разработанности темы. Специальных исследований, посвященных модельному законодательству, в отечественной науке еще не проводилось. Модельные акты пока не в полной мере охвачены влиянием исследователей. Это обстоятельство признают российские правоведы'. Лишь некоторые аспекты модельного законодательства и его правоприменения рассматривались, как правило, в общих работах по теории государства и права, отраслевым юридическим наукам отечественных специалистов:

Бошно СВ., Васильева А.В., Дмитриевой Г.К., Шьина И.А., Кашкина С.Ю., Котелевской И.В., Лукаршука И.И., Тихомирова Ю.А., Юртаевой Е.К.

Иностранные юристы также занимаются изучением отдельных особенностей модельного законодательства. Среди них можно отметить труды Кётца X., Крамера Е., Харта Х.Л.А.

Некоторые проблемы принятия и имплементации модельных актов рассмотрены на сайтах международных организаций, таких как УНИДРУА, ФАО, ООН.

Объектом исследования являются правовые отношения, складываюш,иеся в связи с принятием и применением норм модельного законодательства.

Предмет диссертациоииого исследования составляют модельные законы, регулирующие общественно-политические и экономические отношения, механизм их правоприменения, рассматриваемый в качестве сложного конгломерата условий и предпосылок, наличие либо отсутствие которых непосредственно и жестко обусловливают внедрение норм модельного законодательства в национальное законодательство, а также особенности объединения норм законодательства в рамках СНГ в современных условиях.

и задачи исследования. Актуальность Цель темы, наличие в отечественной и зарубежной юридической литературе научных разработок ' См. Тихомиров Ю.А., Юртаева Е.А. Кодекс в системе законодательства и иных правовых актов. Журнал российского права, 1997, №4, С.7-13.

лишь отдельных аспектов предопределили цели исследования, которые заключаются в комплексном анализе норм модельного законодательства и оценке положительных и отрицательных свойств типовых актов. Целью исследования является анализ теоретических основ правового применения модельных норм.

Для достижения данной цели диссертантом были поставлены следующие задачи:

1) определить понятие модельного законодательства, его источников, исследовать содержание норм модельного законодательства;

2) выявить особенности выработки норм модельного законодательства и внедрения в национальные законодательства стран СНГ;

3) сформулировать рекомендации по совершенствованию модельного законодательства и практике его применения.

Методологическую базу исследования составляют исторический, логический, а также сравнительно-правовой и другие частные методы исследования правовых явлений. Был применен системно-структурный подход к исследованию правовой действительности.

Информациониая база исследоваиия. В числе информационных источников диссертации использованы, в основном, журнальные и газетные статьи отечественных и зарубежных авторов. Специализированных книг, посвященных проблематике изучения единообразных актов вообще, и модельных в частности, не публиковалось. В исследовании особая роль отводилась монографиям и научным работам, посвященным отдельным аспектам унификации и гармонизации законодательства на постсоветском пространстве в рамках различных межгосударственных объединений, таких как Содружество независимых государств. Евразийское экономическое сообщество. Союзное государство России и Белоруссии. Особо следует выделить в качестве источника Интернет-сайты ведущих международных и межгосударственных институтов (УНИДРУА, Институт унификации права США).

Нормативную базу исследования составляют модельные акты, принимаемые различными органами и специализированными учреждениями в рамках международных организаций и объединений. В диссертационном исследовании были изучены: Единообразный торговый кодекс США, Модельный уголовный кодекс США, Единообразный гражданский кодекс Индии, Кодекс Бустаманте, Модельный рекламный кодекс и другие акты.

Особое внимание уделяется модельному законодательству в странах Содружества независимых государств, где разработан большой массив единообразных норм. В рамках трех основных направлений сотрудничества (обеспечение прав и свобод человека и гражданина, экономическое сотрудничество, обеспечение безопасности) рассматриваются рекомендательный акт «О согласованных принципах регулирования гражданства», модельные законы «О правовом регулировании миграционных процессов на территории СИГ», «О правовом регулировании охраны труда», «Об образовании», «Об аудите», «О рынке ценных бумаг», «Об инновациях».

Модельный гражданский кодекс. Экологический кодекс, модельный закон «Об информатизации, информации и защите информации», «О милиции (полиции)» и многие другие рекомендательные акты.

Теоретическую базу исследования составляют труды юристов в области теории государства и права, международного права и других отраслей юридической науки. Условно можно разделить теоретическую базу диссертационного исследования на две части. Общие теоретические категории модельного законодательства и проблемы единообразного регулирования и унификации были подробно изучены в работах Безруковой Ю.С., Колодкина Р.А., Тихомирова Ю.А. Второе направление, основанное на региональном изучении применения рекомендательных норм.

представляют такие специалисты, как Келина С.Г., Чистяков Е.Г, Юртаева Е.А. и другие.

Научная новизна нсследования выражается в многоаспектном исследовании модельного законодательства, недостаточно изученного в современной юридической науке.

Работа является попыткой выделить основные направления разработки модельных норм и определить наиболее значимые факторы, влияющие на его формирование. Исследованы вопросы понимания места и значения «модельного законодательства» в различных интеграционных объединениях и странах, определены концептуально теоретические элементы, определяющие законодательный процесс создания модельного и связанного с ним исследуемого законодательства.

Диссертантом были проанализированы условия, предпосылки и проблемы реализации норм модельного законодательства на практике. В условиях всеобщей интеграции и глобализации существует необходимость детального рассмотрения модельного законодательства. Эти знания могут расширить представление о средствах правовой консолидации. Данное исследование раскрывает новые закономерности протекания процессов гармонизации в различных странах и межгосударственных объединениях.

Особое внимание в диссертации уделяется разработке и научному обоснованию проблем и предложений имплементации модельных законов на постсоветском пространстве. В работе разработана теоретическая основа для дальнейшего развития модельного законодательства, а также определены пределы и возможности регулирующего воздействия таких норм на общественные отношения.

Положення и выводы, выноснмые на защнту н обладающие элементами научной новизны:

1) модельный закон - это акт рекомендательного характера, выполняющий нормативно-консолидирующую роль в законодательстве и дающий нормативную ориентацию для последующего законодательства;

основной функцией модельного акта является определение вектора развития общего и отраслевого правового регулирования, рекомендательный характер модельного закона может быть разным по характеру восприятия адресатами (более или менее авторитетный);

представляется, что смысл модельной рекомендации состоит в том, чтобы она была воплощена в законодательстве;

2) поскольку рекомендательный характер модельных актов не лишает их других функций закона, диссертант выдвигает тезис о том, что исторически сложившееся понятие «модельный закон» не отражает его юридическую сущность, более точным понятием является «модель закона».

Однако устойчивость использования термина объясняется тенденцией заимствования понятийного аппарата, в англо-саксонской правовой системе, в частности, а также необходимостью отделения технико-математических терминов, таких как, модельный закон распределения вероятностей, от юридических понятий. В соответствии с прямыми и косвенными признаками диссертантом признается тождественность понятий «модельные», «типовые»

и «единообразные» акты.

3) двойственность модельных законов проявляется в том, что, с одной стороны, модельный закон - это некий эталон, к которому должен стремиться законодатель в будущем, а с другой - подобный акт является компромиссным решением участников правового регулирования;

4) реформа права, осуществляемая во многих странах мира, а также в рамках международных организаций, затрагивает глубинные пласты правовой действительности, правового регулирования и правового сознания, освоение таких новых форм права, как модельное законодательство.

Эволюционирование модельного законодательства проявляется в расширении границ применения модельных норм, увеличении законодательного массива, появлении дифференцированных отраслевых систем;

5) модельные нормы - это правовые нормы, содержащиеся в модельном акте, они имеют только диспозицию и гипотезу, санкции в них не предусмотрены;

санкции содержатся в имплементированных нормах, принятых на основании и с учетом модельных норм;

модельные законы образуют структурированные системы для решения определенной проблемы правового регулирования, а рост массы модельных законов сопровождается отраслевой дифференциацией;

6) диссертантом выявлены четыре этапа разработки модельного законодательства в Содружестве Независимых государств:

а) первый этап (1992-1995 гг). Данный период можно охарактеризовать как «парад суверенитетов». Модельные акты и другие документы, принимаемые в этот период, носят декларативный характер;

б) второй этап (1996-1999 гг,). Второй этап связан с детерминацией круга экономических, политических, социально-культурных проблем и выработкой путей их решения. Создается программа модельного законотворчества, в которую входят такие вопросы, как формирование правовой основы для экономической интеграции стран СНГ, создание целостной модельной правовой базы социальной политики, гуманитарного сотрудничества и экологии;

первоочередную разработку модельных актов, имеющих базовое значение для определенной отрасли законодательства. На этом этапе внутри Содружества создаются интеграционные группы — ЕврАзЭС, ЦАЭС-ЦАС, Союзное государство, имеющие общие интересы^;

в) третий этап (2000 — 2003 гг.). Дифференциация отдельных объектов правового регулирования. Разработка актов, регулирующих конкретные вопросы, такие как рынок ценных бумаг, экспортный контроль, театр и театральная деятельность, библиотечное дело;

г) (2004 — 2005 гг.) В настоящее время работа по разработке модельного законодательства заметно замедлилась. Данный этап характеризуется поиском новых решений существующих правовых проблем, в рамках локальных межгосударственных объединений (ЕврАзЭС, ЕЭП).

Модельное законодательство получило развитие на следующих уровнях:

а) развитие законотворчества стран СНГ на двусторонней основе;

б) создание модельных актов в рамках региональных интеграционных блоков СНГ, т.е. при участии нескольких стран;

в) интеграция национального законодательства на основе создания единой законотворческой концепции.

Нредставляется. что сочетание этих направлений законотворческой деятельности является современной цивилизованной формулой дальнейшего развития интеграционных процессов на постсоветском пространстве.

7) эффективность использования модельных законов на международном уровне во многом определяется политическими факторами, экономической обстановкой взаимными потребностями и интересами участников правового регулирования, а также целями, определенными при См.: Постановление Межпарламентской ассамблеи государств-участников СНГ «О разработке профаммы модельного законотворчества в СНГ», от 17 февраля 1996 г. N 7-21, Сп-б.

разработке модельного акта. Можно с уверенностью утверждать, что в международном нраве модельные законы эффективны только в сочетании с соглашениями, конвенциями и договорами, закрепляющими основные направления взаимодействия. Внедрение единообразных актов в национальное законодательство проходит быстрее на уровне отдельных министерств и ведомств, в ускоспециализированных областях, в рамках целевых программ или договорных отношений;

модельные законы могут быть использованы в том случае, когда общая цель взаимодействия государств обусловлена взаимными потребностями и интересами и определена сознательно, а не проявляется как стихийный результат разновекторной деятельности. Модельные акты создаются в условиях возникновения принципиально новых условий в международном и национальном праве. Необходимость правового регулирования посредством модельных законов пропадает в случае:

а) появления достаточно четкого, детального регулирования в национальном законодательстве;

б) в случае, если отпадает необходимость в конкретных правоотношениях;

в) в случае наличия устойчивых обычаев правового регулирования.

8) Диссертантом определены направления деятельности государственных и межгосударственных структур, совершенствование которых позволит обеспечить эффективность внедрения модельных актов:

а) материально-техническое обеспечение, включающее в себя:

материальные средства на реализацию модельных проектов, ведение единой правовой базы, доступной для законодательных, исполнительных и судебных органов власти, сведения об изменениях в национальном законодательстве, а также научные исследования в данной области;

б) организационная составляющая, представляющая собой многообразную организационно-исполнительную и распорядительную деятельность специализированных или государственных структур по разработке и внедрению модельных актов, включающая в себя разработку механизма имплементации модельных норм, разработку общих требований, предъявлемых к модельным актам, специальное обучение кадров;

в) идеологическое обеспечение и контроль за реализацией модельных законов.

Практическая значимость работы. Взаимосвязь форм выражения права определяет специфику конкретных правовых систем, поэтому разработка модельных законов очень важна для теории государства и права.

Результаты исследования могут быть использованы в прикладной деятельности как на уровне законодательных и исполнительных органов, так и на уровне отдельно взятых организаций, занимающихся внешнеэкономической деятельностью. Особо следует выделить возможность использования рекомендаций на уровне законодательных органов Содружества независимых государств. Рассмотрение вопросов, затронутых в диссертационном исследовании, направлено на среднесрочную и долгосрочную перспективу, сбалансированное и устойчивое развитие средств унификации и гармонизации законодательства.

Специфические закономерности возникновения, развития и внедрения модельного законодательства могут быть использованы учеными для развития юридической науки в целом, а также в теории государства и права, технико-прикладных, историко-правовых науках, а также в преподавании названных дисциплин. Теоретическое рассмотрение модельных норм способствует выявлению и практическому использованию их возможностей в осуществлении и совершенствовании правового регулирования, а следовательно, и постоянно возрастающей роли в развитии процессов правовой глобализации.

Апробация результатов исследования. Результаты проведенных исследований и разработанные практические рекомендации нашли отражение в научных публикациях и статьях. Отдельные положения и выводы, сформулированные в диссертации, были представлены в комиссию по делам Содружества Независимых государств Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации, а также в Правовой департамент и Первый департамент стран Содружества Независимых государств Министерства иностранных дел Российской Федерации.

Материалы исследования были также использованы для проведения лекционных занятий по конституционному праву зарубежных стран в Московском государственном открытом университете.

Структура и объем диссертационной работы. Структура работы определена актуальностью круга разрабатываемых проблем, целью и задачами исследования. Работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованной литературы.

Раздел I Понимание и характеристика модельного законодательства § 1.1. Понятие модельного законодательства В научной теоретико-правовой литературе существуют различные определения понятия «модельный закон»

Модельный закон — это законодательный акт типового характера, содержащий нормативные рекомендации, а также варианты возможных правовых решений (иногда и пояснения к возможным вариантам, примеры) тех или иных вопросов определенной сферы общественных отношений^ Модельный закон — это законодательный акт, содержащий рекомендации, а также варианты правовых решений, пояснения, примеры.

Создание модельных законов практикуется в США и СНГ."* Модельный закон (model law) — рекомендательный закон, принимаемый законодательным инструментом федеративного государства, государственного объединения или международными организациями в целях согласования нормативной ориентации субъектов законодательной деятельности членов соответствующего объединения^.

Американские правоведы определяют модельный закон как акт, предлагаемый Национальной конференцией уполномоченных по унификации права штатов для принятия в Государственном собрании штата.

Зачастую, штат, принимающий модельный закон, изменяет в необходимом объеме или принимает только его часть^.

Юртаева Е.А. определяет модельный закон как типовой образец нормативного правового регулирования конкретной области общественных отношений, как примерный акт, ориентирующий национального ' См.;

Большой юридический словарь. Под ред. А.Я. Сухарева, В.Е. Крутских.-М., 2002.

• См.: Краткий юридический словарь. М. Инфра-М. 2004.

* ' См.: Юридическая энциклопедия. Юринформцентр. 2005.

* Black's Law Dictionary. Sixth Edition, St Paul, Minn, West Publishing Co, 1990, P. законодателя в правотворческой деятельности, как целенаправленное влияние межпарламентского органа на национальную законотворческую практику государств-участников межгосударственного объединения, позволяет без навязывания жестких рамок обеспечить общность концептуальных подходов, а в некоторых сферах, например, транспортные коммуникации, природопользование и охрана окружающей природной среды, и детально согласовать развитие национального законодательства систем государств-членов. Модельный акт подходит для тех случаев, когда государства предполагают создать национальный акт на основе единого текста, но при этом учесть собственную специфику и традиции'.

С.В.Бошно отмечает, что принципиальная особенность модельных актов состоит в том, что они сами выполняют систематизирующую роль, а не возникают в результате систематизации, поскольку на их основе могут Q возникнуть единообразные нормативные правовые акты.

Ю.С.Безбородов относит модельный акт к совокупности моделей будущих правовых норм, условно названную актом в силу заданности не только содержания будущих правовых норм, но и распределения по статьям, главам, частям и т.п^. «Модельность» нормы заключается в том, что она, будучи моделью поведения ее участников (как и любая другая норма), содержит в то же время модель будущих и внутригосударственных актов (или норм)"^.

В настоящее время существуют различные мнения об отнесении модельных актов к правовой норме. Так, Ю.С.Безбородов отмечает, что модельный акт сам является частью правовой нормы. Моделью является только часть нормы, определяющая содержание будущего акта (единообразный закон или типовой договор). Ю.С.Безбородов пишет, что ^ Международное публичное и частное право. Юртаева Е.А., Модельные законы в государствах СНГ, № (8), 2002, С. ' Бошно С В. Современное состоянии теории и практики в сфере кодифицированных актов // Журнал современного права. 2003. № 12. С.39.

' Правоведение, Международно-правовые модельные нормы и модельные акты, соотношение категорий, Ю.С.Безрукова, Хо 3, 2004, С. 134.

^° «модельный акт является частью правовой нормы, закрепленной либо в международном договоре, либо в акте международной организации, так как в практике известно множество примеров использования модельных актов как в рамках одного государства, так и в рамках неправительственных организаций, общественных объединений и научных институтов».

С.В.Бошно выделяет модельные законы как не являющиеся нормативными, так как они носят рекомендательный, направленный характер^'.

О.В Богатова, напротив, относит модельные законы полностью к нормативно-правовым актам. Д.Карро, П.Жюйар придерживаются несколько другого мнения, говоря, что модельное законодательство может выступать не в качестве основного, а в качестве побочного источника международного права, т.е. относят модельные законы к побочным правовым нормам'^ Решить данную коллизию можно обратившись к толкованию модельных норм американскими юристами, которые говорят, что модельные законы используются отдельными штатами в некоторых областях, штаты согласно их потребностям видоизменяют их, а не принимают в неизменном виде. При этом ни единообразные ни модельные акты не имеют юридической силы до тех пор, пока они фактически не приняты в законодательном органе штата. Они обретают юридическую силу после опубликования в аннотируемом кодексе законов'"^.

Вместе с тем, модельные акты содержат программные и рекомендательные нормы. Модельные нормы не только закрепляют, но и определяют то, что должно быть, а во многих случаях и целиком посвящены тому, что лишь будет. Подобные нормы предполагают под собой способ их реализации. Рекомендательный характер модельного законодательства " С.В.Бошно, С.39.

'^ Богатова О.В. дисс.к.ю.н., Нормативный правовой акт как источник права, М. Российская правовая академия министерства юстиции. 2003 с. 189.

' ' Д.Карро, П.Жюйар. Международное экономическое право. М., Международные отношения, 2002, С. 27 29.

''* blow to find the Law. Ninth Edition Morris L.Cohen, Robert C.Berring, Kent C.Olson, Hornbook series. West Group, St paul, minn, 1989, P. 189- заключается в том, что они не обладают обязательной силой и не порождают правоотношений.

Представляется, что понятие «модельный законодательный акт»

восходит корнями к английскому понятию «model law», которое переводится на русский и как «модельный закон», и как «модельное законодательство», и как «модельный законодательный акт», что отражает лингвистико фонетическую сущность понятийного аппарата и обусловлено исторически сложившимися традициями словоупотребления. Однако это понятие не отражает юридическую сущность понятия модельного законодательства.

"В целом можно сделать вывод, что модельный закон есть законодательный акт рекомендательного характера, содержащий типовые нормы и дающий нормативную ориентацию для законодательства. Он не является обязательным для законодательных органов и служит для них нормативно-ориентирующим стандартом, не является законодательной нормой. Модельный акт - это письменный документ, принятый управомоченным субьектом права (международной организаций, органами местного самоуправления), направленный на регулирование общественных отношений. Модельный акт предполагает структуризацию текста и его построение по правилам юридической техники, формулирующие правила поведения длительного или разового характера, использование специфических понятий и терминов.

Модельные акты с течением времени стали образовывать целостные системы, которые можно разделить по отраслевой направленности.

Системность можно определить как характеристику всего комплекса принятых модельных актов с их взаимосвязями и взаимовлиянием.

Определение системы модельных актов модельных актов позволяет установить их состояние как местонахождение и взаимосвязи с другими рекомендательными нормами и действующими актами. Системность характеризует иерархию модельных актов и позволяет определить акты первого и второго порядка. В этой связи модельный закон понимается как понятие более узкое, чем понятие модельного акта. Модельные законы входят в систему модельного законодательства, занимая в ней центральное место. В контексте использования самого модельного закона заключены модельные нормы. Модельная норма - это правовая норма, содержащаяся в модельном акте, отличительной чертой которой является возможность использования как полностью так и частично в будущем законодательстве.

Модельные нормы имеют программный, прогнозный характер.

Создание единообразных модельных актов служит средством унификации и гармонизации законодательства. Это существенная характеристика модельных норм.

Давая определение понятия «унификация» законодательства безусловно нельзя не согласиться с Ю.А.Тихомировым, определяющим ее как процесс, при котором разрабатываются и вводятся в действие общеобязательные единообразные юридические нормы (правила)'^.

Немецкие ученые К.Цвайгертом и Х.Кётц дают определение, согласно которому основными инструментами унификации был и остается по сей день «единообразный закон»'^. Единообразный закон, отмечают названные авторы, является неотъемлемой частью международного Договора, что обязывает страны-участницы этого договора инкорпорировать его в качестве национального закона. И.Н.Сенякин отмечает, что унификация имеет двуединую направленность. Она представляет собой не только выработку общих предписаний по тем или иным сходным проблемам социального развития, но и грамотную технико-формализованную обработку уже принятых унификационных положений, то есть систематизацию.'^ По мнению, Г.К.Дмитриевой унификация права означает сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение " См.: Тихомиров Ю.А., Курс сравнительного правоведения, М., '* Цвайгерт К., Кётц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., Международные отношения, 1998, т.1, СО " И.Н.Сенякин. Специализация и унификация Российского законодательства. Саратов. Издательство саратовского университета. 1993. С..

1 ft одинаковых правовых норм во внутреннем праве, В этом качестве унификация является разновидностью правотворческого процесса и имеет две стадии. На первой создается комплекс норм в форме международного договора (унифицирующие нормы), на второй происходит восприятие правовых норм национальным правом (создаются унифицированные нормы).

Следует также дать определение понятия «гармонизация». Если одни авторы относят к гармонизации процесс согласования общих подходов, концепций развития национальных законодательств, выработки общих правовых принципов и отдельных peшeний'^, то другие исследователи выделяют цель гармонизации как устранение в интересах интеграции препятствующих факторов правового характера, которые могут возникать из за различий в национальных законодательства, а также формирование единых основ политики государствами-участниками в определенных сферах общественной жизни, относящих модельное законотворчество к разновидностям гармонизации законодательства^^. Думается, что с приведенными рассуждениями в целом можно согласиться, однако, следует все же отметить различие понятий «унификации» от «гармонизации». Так, если унификация законодательства обязательно предполагает некий внешний законотворческий акт, в какой бы форме он не выражался, то гармонизация может проходить без такого единого акта.

Можно отметить, что разные государства, рассматривая модельное законодательство как средство унификации, вкладывают в это понятие различный смысл. Так, в Соединенных Штатах «название единообразные, модельные акты может ввести в заблуждение, так как это просто законодательное предложение, к которому обращаются законодатели пятидесяти штатов»^^ На уровне международных организаций модельное законодательство в области международной торговли можно рассматривать " Дмитриева Г.К. Международное частное право. М., Проспект, 2000, Общ. Редакц., С. 176- " Тихомиров Ю.А. (с.76), Дмитриева Г.К. (с. 186) ^° Юртаева Е.К. Межгосударственная интеграция постсоветских стран: правовые проблемы, Журанал российского права № 1,1999, С. www.law.upenn.edu как обычаи делового оборота или обобщение международной практики, объединенные по определенным основаниями. Этические Кодексы, разрабатываемые общественными организациями, необходимо расценивать как инструкции, содержащие стандарты поведения и профессиональной ответственности.

Модельный закон в определенном смысле можно рассматривать как способ выполнения международных обязательств. Термин «способ»

означает «прием, действие, метод, применяемые при осуществлении чего нибудь». в соответствии с международной практикой определение способов выполнения обязательств относится к проявлению государственного суверенитета и входит во внутреннюю компетенцию каждого государства^^ В широком смысле такое законодательство можно рассматривать не только как законодательный документ, а как международный эталон или образец. В результате конкуренции между государствами эффективные правовые институты отфильтровываются и вводятся в ранг международной модели поведения. При этом в некоторых государствах такие модели введены в ранг закона, в других нет.

Факторами, определяющими применение модельного законодательства, как новой технологии унификации, является тенденция по совершению межнациональных сделок, законодательная гармонизация и поиск приемлемых решений для всех правовых субъектов^"*. Существует преемственность предмета гармонизации и унификации, ее условия обусловлены стремлением государств (государства) принять такие изменения в их национальное право в угоду международным решениям. Юридические и другие аргументы в пользу гармонизации посредством модельных актов должны соответственно быть тщательно взвешены.

^^ Ожегов СИ. Словарь русского языка, М.1968, С. 747.

^^ Батырь В.А. Имплементация норм международного гуманитарного права в законодательстве РФ. М. 2000, С. ^'^ http://www.unidroit.org/english/modellaws/2002franchise/main.htm Признаками модельных актов является то, что они:

1. носят рекомендательный характер;

Рекомендательный характер является существенным условием модельных законов, т.к. такие акты устанавливают варианты желательного, с точки зрения государства, грунпы государств или общественных организаций, урегулирования общественных отношений, для обеспечения реализации которых адресаты данных рекомендаций проводят соответствующие их компетенции мероприятия с учетом местных условий, возможностей и резервов^^.

2. выполняют нормативно-консолидирующую роль в законодательстве;

Это отвечает тенденциям развития законодательства. К указанным тенденциям относятся правовая унификация и интеграция, универсализация и комплексность. Разработка модельного законодательства отвечает также стремлению к стабильности и интенсификации урегулирования важнейших проблем и вызовов современности.

3. дают возможность законодательным органам самостоятельно определять степень восприятия модельных законов в законотворческой деятельности;

Законодательные органы самостоятельно проводят оценку состояния существующего законодательства, выявляют основные проблемы и противоречия, определяют исходные позиции для внедрения модельных норм, определяют первоочередные, текущие и перспективные направления их имплементации, адаптируют содержание модельных законов в соответствии с национальными потребностями и проводят мероприятия для реализации модельных норм.

4. разрабатываются для приведения к единому знаменателю существующих правовых норм;

^' Теория государства и права. Курс лекций. М., Юристь. 2000. С 371.

При этом предпосылками создания модельных актов являются:

адекватный анализ динамики развития общественных отношений, в том числе интеграционные процессы, четко формулируются социально полезные задачи и цели их принятия, анализируются возможности и способы достижения целей с помощью механизма модельного регулирования, учитывая эффективность действующих нормативных правовых актов на основе правоприменительной практики. Приведение действующих законодательных актов в соответствие с модельными нормами возможно при своевременном и обоснованном внесении изменений и дополнений в существующее законодательство.

5. служат правовым стандартом.

Модельное законодательство должно способствовать созданию правового стандарта с учетом международного опыта и потребностей конкретного государства или региона. Достижение правового стандарта возможно при эволюционном развитии системы права с учетом национальных исторических, культурных и иных традиций, охватывающих всю правовую систему государства. Содержание модельных актов направлено на достижение этой цели.

Модельные акты можно распределить в зависимости от области их применения: одни принимаются законодательным органом федерации для ее субъектов, другие — межгосударственными объединениями для государств членов, третьи — международными организациями в качестве правового образца, четвертые — разрабатываются учеными-юристами и специалистами и носят доктринальный характер. Главное свойство модельных актов - это то, что они являются своеобразным "мостом" между нормами международного и внутреннего права, "вплетаются" в ткань названных нормативных систем. Модельные законы непосредственно "впитывают" в себя принципы, нормы международного права, "переводя" их в нормативно концентрированном виде в национальные законодательные акты. Такая модификация облегчается тем, что немалая часть международно-правовых документов структурируется ныне по объектам регулирования и в формах, весьма близким к актам внутреннего права.

Модельные законы также отличаются по субъекту их принятия: чаще всего это межпарламентские ассамблеи. Им свойствен рекомендательный характер, не исключающий императивных норм, признаваемых в порядке добровольных самообязательств. Содержание модельных актов — двоякое, поскольку они могут содержать либо нормативную концепцию и общие принципы регулирования в той или иной сфере, нормы-дефиниции, либо быть четко структурированным правовым актом, выступающим в качестве "родительского" нормативного образца, модели для "дочерних" актов национального законодательства (с широким выбором правовых альтернатив). Иногда модельный закон лучше принимать до, иногда после национальных актов. А отсюда еще одно свойство: модельные законы получают силу в границах того или иного государственного образования после принятия, признания и одобрения их национальным парламентом.

Специфика модельных норм и их системы состоит в том, что они содержат диспозицию, а санкции не предусмотрены. Санкции содержатся только в имплементированных нормах, в национальных законах.

Зарубежные авторы выделяют такую особенность единообразных законов, как особенность их толкования. Международный модельный закон должен толковаться в ином ключе, несколько отличающемся от обычного понимания юридических инструментов, т.е. правил, на которых основано толкование национального права. Специальные нормы толкования могут быть связаны с международным характером Соглашения или стремлением стран способствовать унификации применения единых правил. Такие нормы могут содержаться в Соглашениях (Венское Коммерческое соглашение (CISG) и Римское Соглашение по применению Закона о договорных обязательствах). В отношении международной природы правил толкования ^* See R.J.C. MUNDAY, "The Uniform 1п1ефге1а11оп of International Conventions", 27 International and Comparative Law Quarterly (1978), P. 450.

МЖО ОН сказать, что они должны быть единообразными и «самоунравляемыми».

В науке еще не разработаны критерии определения модельного законодательства. С одной стороны, определение характера модельного акта может содержаться в названии: «модельных», «типовых», «единообразных»

актов, с другой стороны, можно определить такой документ по косвенным нризнакам. Однако даже название законодательного акта не дает оснований некоторым ученым относить данный документ к модельному закону.

Так, С В. Бахин^^ говорит, что модельный закон следует отличать от единообразного закона, так как термин «единообразный закон» по сложившейся традиции используется для обозначения нормативного акта, прилагаемого к международному договору, например, на гармонизацию национального законодательства. Любое государство, присоединившееся к такому договору, обязано включить в свое законодательство указанный единообразный закон, причем, как правило, в неизменном виде. Однако с подобным определением можно не согласиться, так как использование единообразных законов и кодексов в качестве модельных законов очень распространено на территории Соединенных штатов Америки. В США Единообразные законодательные акты — это законы, регулирующие различные предметы права и одобряемые Комиссией по унификации законодательства штатов, которые принимаются отдельными штатами в целом с целью унификации права. Модельные законы близко связаны с единообразными и предлагаются в тех случаях, когда доминирующей целью является не единообразие, а реформирование^^. В Соединенных Штатах модельные законы фактически являются разновидностью единообразных законов, границы между данными актами практически стерлись, так как «единообразие является иллюзорной ^^ " Правоведение № 1,2003, С.В.Бахин, С.181.

^* Black's Law Dictionary. Sixth Edition, St Paul, Minn, West Publishing Co, 1990, P. ^' www.law.upenn.edu '" www.law.comell.edu В теории права существует различие между единообразными законами и общими принципами. Немецкие специалисты считают, что последние десятилетия возросло разграничение между принципами и нормами в теории права. Современный подход рассматривает их по различным основаниям.

Нормы могут применяться или не применяться целиком. В случае конфликта между различными правилами, конфликт может быть решен путем исключения недействительной или неприемлемой нормы". Под принципами понимаются социально обусловленные и обобщенные нормы, идеи отражающие характерные черты нормативной системы и ее главное содержание''''. В противоположность, принципы могут быть имплементированы с некоторыми нюансами: «в той степени, в которой это возможно»^^. Общие принципы используются совместно с единообразными законами, однако принципы могут быть квалифицированы не только в указанном выше смысле. При рассмотрении Принципов международных коммерческих договоров или Принципов Европейского коммерческого права (УНИДРУА) можно найти как принципы, так и правила. Поэтому принципы в данном контексте должны пониматься в более широком смысле, так как они содержат и «нормы» и «принципы». При этом Принципы УНИДРУА можно, безусловно, отнести к модельным актам.

Безусловно, к модельным нормам относятся «типовые» законы. Однако модельное свойство может содержаться в названии «типовой» (Типовой закон о патентах (1964), Типовой закон о товарных знаках, фирмах.

" See J. ESSER, Grundsatz und Norm in der richterlichen Fortbildung des Privatrechts (1956,41h ed. 1990);

R.

DWORKIN, "The Model of Rules", The University of Chicago Law Review 35 [19671 14-46;

reprinted in: Taking Rights Seriously (1977), Chapter 2;

for a continental reception and development of Dworkin's ideas, see R. ALEXY, "Zum Begriff des Rechtsprinzips", in: Rechtstheorie, Beiheft 7 (1979), 59- 87;

reprinted in: Id., Recht, Vemunft, Diskurs (1995), 117-212;

Id., Theorie der Grundrechte (1985,3rd ed. 1996), 71-157;

Id., "Rechtssystem und praktische Vemunft", in: Rechtstheorie 18 (1987), 405-419, reprinted in: Id., Recht, Vemunft, Diskurs (1995), 213 231;

see also H.L.A. HART, The Concept of Law (1961,2nd ed. 1994) at 259-263, replying to Dworkin's criticisms.

^^ R. ALEXY, Theorie der Grundrechte, supra note 66 at 76-77:" Это означает, что различие между правилами и принципами состоит не в признаках, а в категории. Норма является или правилом или принципом." (ULR translation of German original.) For a different view, see H.L.H. HART, supra note 66 at 262:"[...] различие - в категории."

" R. ALEXY, "Zum Begriff des Rechtsprinzips", supra note 66 at 202-203;

Id., Theorie der Grundrechte, supra note 66 at 188-192.

^^ Лукашук И.И. Нормы международного права. М., Спарк, 1997. С.82.

" ALEXY, "Zum Begriff des Rechtsprinzips", supra note 66 at 202-203;


Id, Theorie der Grundrechte, supra note 66 at 75-77.

наименованиях и недобросовестной конкуренции (1966), Тиновой закон о нромышленных образцах (1968)^^, или отсутствовать Общие условия и контракты, нодготовленные Евронейской экономической комиссией OOrf^.

В этой связи существует необходимость рассмотреть модельное законодательство в разных странах и дать необходимую оценку.

Считается, что первым выступившим с идеей модельного закона — Кодекса международного нрава был философ и юрист И. Бентам. Однако данный документ нельзя назвать типовым с современной точки зрения.

Кодификация в то время нонималась как создание универсального кодекса, содержащего нормы по всем проблемам международного нрава, и в сущности, сводилась к систематизации международного права без каких либо изменений норм, действующих в тот период. Поэтому кодификация скорее понималась и трактовалась как инкорнорация, то есть учет и внешняя обработка действующих норм^^. Этот кодекс не служил бы правовым эталоном в привычном понимании, а лишь был бы сборником законодательных актов, действующих в конкретной стране.

Тихомиров относит к модельных актам — общегерманский Торговый кодекса (указ.соч.). Однако другие aвтopы^^ не склонны рассматривать данный законодательный акт в качестве модельного. С одной стороны, можно констатировать, что Общегерманский гражданский кодекс 1896 года и Общегерманский Торговый кодекс, заложили основы единого германского законодательства и имели признаки модельных актов. С другой стороны, в условиях Германии конца XIX в., трудно говорить о принятии акта рекомендательного характера.

Создание данных документов было обусловлено целым рядом исторических причин, главной из которых стала необходимость создания единообразного правового регулирования торговли в стране с многовековой '^Правоведение № 1,2003, С.В.Бахин там же с. " Большой юридический словарь, М.: Инфра-М, 2000, с.623.

'* А.П.Мовчан. Международный порядок. М. Российская академия наук, институт государства и права, 1996, С. ' ' Савельев В.А. Гражданский кодекс Германии, М. Юрист, 1994, С. 8-57;

Вопросы истории государства и права Германии и Швейцарии, М. 1985 Весоюзный заочный юридический институт, С. 100-101.

политической и правовой раздробленностью. Объединение Германии в 1871 г., сопровождающееся небывалым подъемом во всех областях германской экономики, возникновением целого ряда новых форм частноправовых объединений, привело к необходимости кардинального реформирования законодательства. Следует также отметить, что для принятия всегерманского ГК в стране насчитывалось свыше 30 действующих партикулярных правовых систем, а также так называемое общее право, В связи с вышеизложенным можно сказать, что данные правовые акты Германии носили изначально нормативно-консолидирующую роль в законодательстве и служили правовым стандартом.

Характерными чертами общегерманских Гражданского кодекса и Торгового кодекса являются отсутствие общих юридических определений.

Соответствующие параграфы носят, скорее, описательный характер, поэтому можно говорить и о самостоятельной степени восприятия данных документов применительно к землям, входившим в состав единой Германской империи.

О рекомендательном характере данных документов говорить можно только номинально, так как объединение Германии насильственным путем "железом и кровью" привело к образованию реакционного, монархического государства - Германской империи'*". В условиях монархического государства данные документы носили исключительно всеобщий обязательный характер. Однако можно констатировать, что Торговый и Гражданский кодексы оказали большое влияние на торговое законодательство остальных государств Европы. Они долгое время служили «эталоном» или «моделью».

В определенном смысле можно рассматривать в качестве модельного законодательства акты, принятые на основе Английского, Французского и Испанского законодательства.

Колониальное законодательство можно рассматривать в качестве http://www.interlaw.dax.ru/student/7/T 10.htm модельных законов по следующим причинам:

1) Нормы колониального законодательства имплементировались слабыми и разрозненными государственными образованиями, они заполняли своеобразный правовой вакуум.

2) Нормы колониального права принимались как правовой стандарт в противовес партикуляризму феодального права.

3) Они служили средством унификации и гармонизации суш;

ествующих норм.

4) В законотворческой деятельности нормы колониального права переплетались с обычаями, традициями и суш,ествующими законами. С течением времени они видоизменялись, что позволяет говорить о возможности определения степени восприятия данных актов.

Однако можно отметить, что колониальное законодательство было во многом навязано колониям и не носило рекомендательный характер, поэтому их можно отнести только частично к модельному законотворчеству.

Многие исследователи сходятся во мнении, что современные модельные (или примерные) законодательства возникли в США, Национальная конференция полномочных легислатур штатов более столетия готовит такие акты. Быстрое экономическое развитие и противоречивость законодательств штатов создали необходимость унификации законов штатов.

В этих целях в 1892 г. была учреждена Национальная конференция уполномоченных по унификации права штатов, которая представляет собой отчасти государственный орган, отчасти - общественную организацию'*'. В 1934 г. в США под руководством г-на Дж.Биля (J.Beale) был разработан рекомендательный Свод правил о конфликте законов (Restatement of the Law of Conflict of Laws/^. Нримером таких модельных актов в США являются также такие акты, как Модельный торговый кодекс (1952), Нримерный уголовный кодекс (1962 г.). В ряду единообразных актов относятся такие.

"" См.: Правовые системы стран мира. Под ред. А.Я. Сухарева, М., «Норма», 2001.

^^ См.: Монастырский Юрий Эдуардович. Господствующие доктрины коллизионного права в США.

Автореф. М.2001.

как: Единообразный закон о нродажах, Единообразный закон о складских раснисках. Единообразный закон об аккредитиве. Единообразный закон о товариществах. Модельный кодекс об утверждении завещаний и т.д. В штатах ностепенно воснринимались эти кодексы целиком или частично, с изменениями или дополнениями. Будучи принятым тем или иным штатом, унифицированный акт становится частью статутного права штата. Штаты вправе отвергнуть часть унифицированного акта или его полностью, что осложняет гармонизацию правовых норм США''^ Сохранение разделения «правовых полей» Федерации и штатов в США дополняется модельным законотворчеством, которое способствует большему единообразию законов в штатах.

Определяя модельный закон как международно-правовую норму, следует выделить следующие признаки международно-правовых норм:

1) регулируют отношения между субъектами международного права, 2) обязательны для субъектов этого права, 3) носят общий характер'^'*.

Модельная норма как разновидность международно-правовых норм обладает всеми вышеперечисленными признаками, но с некоторыми особенностями. Такая норма регулирует отношения только между правосоздающими субъектами международного права, способными участвовать в правотворческом процессе. Модельная норма - это ориентирующий стандарт для субъектов международного и национального нормотворчества, правило, рассчитанное на неоднократное применение. Что касается обязательности, то в большинстве своем, такие нормы закрепляются в международных договорах (а это нозволяет говорит о большей гарантированности реализации модельных норм).

Общий характер правил поведения международной модельной нормы означает, что она рассчитана на неопределенное число ситуаций ее "' См.: Шумилов В.М. Правовая система США, М. «ДеКА» 2003.

'*'' Лукашук И.И.Нормы международного права в международной нормативной системе, М., 1997, С. 112- использования. Главное в характеристике этого признака заключается в возможности неоднократного использования модели;

например, в Преамбуле Принципов международных коммерческих контрактов УПИДРУА в качестве целей принципов провозглашено следующее: «Они могут служить моделью для национального и международного законодательства», т.е. «модель»

может быть использована одновременно в двух сферах международной и внутригосударственной"^^.

Подтверждение этому можно также найти в других документах. В Римском договоре даны пояснения природы модельного закона как правового документа, который рекомендуется государствам для принятия в качестве их национального закона'^^.

В рамках международных организаций можно рассматривать такие модельные акты, как Кодекс таможенной оценки. Кодекс субсидий и компенсационных пошлин. Кодекс стандартов, действующие в рамках Соглашения о тарифах и торговле (ГАТТ) и т.д. Представляет интерес Международный кодекс рекламной практики, разработанный рабочей группой Комиссии по рекламе Международной торговой палаты (Париж).

Данные документы, безусловно, имеют все черты модельных законов.

Особый интерес вызывает проблема рассмотрения модельного законодательства в социалистических странах. Имеет право на существование мнение, что в федеративных государствах социалистического типа модельные законы не получили распространения. В Союзе ССР действовали союзные законы и Основы законодательства, за которыми механически выстраивалась длинная цепь кодексов и иных актов союзных и автономных республик. Сходство их было столь велико, что очевидная первичная унификация права не порождала вопроса о разнообразии законодательных систем в республиках.

• Ю.С.Безбородов, Международно-правовые модельные нормы и модельные акты, соотношение категорий, ^ Правоведение, № 3,2004, С. 135.

•* См.: Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996.

* в Основах законодательства Союза ССР и союзных республик и других кодификационных актах устанавливались принципы соответствующей отрасли законодательства и общие нормы по вопросам, которые должны регулироваться единообразно в республиканских законах.


Союзные республики в своих актах воспроизводили эти принципы и нормы, однако формально за ними не закреплялась обязанность слепо копировать данные правовые акты.

Если рассматривать Конституцию РСФСР, то она лишь служила так называемым «эталоном» и «моделью» в строительстве других советских республик, возникавших в это же время. Начиная с 1919 г., принимаются основные законы: ССР Латвии — I Съездом рабочих, безземельных и стрелков объединенной Латвии 15 января 1919 г.;

ССР Белоруссии — I Всебелорусским съездом Советов 3 февраля 1919 г.;

Украинской ССР — III Всеукраинским съездом Советов 10—14 марта 1919 г.;

Азербайджанской ССР — I съездом Советов Азербайджанской ССР 19 мая 1921 г.;

ССР Армении -1 съездом Советов ССР Армении 4 февраля 1922 г.;

ССР Грузии — — I Всегрузинским съездом Советов 2 марта 1922 г.;

Бухарской Народной Советской Республики — II Всебухарским курултаем 23 сентября 1921 г., пересмотрена и утверждена III Всебухарским курултаем 18 августа 1922 г.;

Хорезмской Советской Народной Республики — I Всехорезмским курултаем 30 апреля 1920 г., с изменениями утверждена II Всехорезмским курултаем мая 1921 г., вновь утверждена с дополнениями III Всехорезмским курултаем в июле 1922 г.;

Закавказской Социалистической Федеративной Советской Республики (ЗСФСР) — I Закавказским съездом Советов 13 декабря 1922 И^.

Законодательные органы самостоятельно определяя степень восприятия Конституции РСФСР приняли ее в полном объеме в качестве правового стандарта. Конституции были едины в закреплении характера новой власти как власти трудящихся в форме Советов, в установлении таких же социально-экономических основ строя.

•" Авакьян С.А. Конституция России: природа, эволюция, современность. - РЮИД, "Сашко", 2000, С. 8-46.

Последующая Конституция 1924 г, не определяла законодательно компетенции союзных республик. В краткой главе второй — об их суверенных правах и союзном гражданстве (его установление — также одно из новшеств Конституции) — признавалось наличие суверенитета у союзной республики, который "ограничен лишь в пределах, указанных в настоящей Конституции, и лишь по предметам, отнесенным к компетенции Союза". Вне этих пределов, гласила Конституция, каждая союзная республика осуществляет государственную власть самостоятельно. Следовательно, не запрещалась и законодательная инициатива в установленных пределах.

СССР охраняет суверенные права республик. За каждой из союзных республик сохранялось право свободного выхода из Союза, причем для изменения, ограничения или отмены статьи, закреплявшей это положение, требовалось согласие всех республик, входивших в СССР. Последующие редакции Конституций также содержали эти положения. В конституционном оформлении общественный и государственный строй выглядит как вполне демократический по отношению к республикам бывшего СССР.

Копирование союзных актов, тем более Конституции, "шаблонное" регулирование были признаком того времени. С другой стороны, не следует забывать и о том, что речь шла все-таки о государствах (СССР и республики) одного типа. Суверенитет союзных республик официально не только признавался союзной властью, но и находил закрепление в Конституции СССР (ст. 76). Однако суверенитет виделся отнюдь не в том, чтобы принять конституции, коренным образом отличающиеся от Конституции СССР.

Общность этих видов конституций была объективно обусловлена. Следует к тому же иметь в виду, что Конституция СССР являлась плодом коллективных усилий, в Конституционную комиссию входили представители всех слоев общества, государств и национально-государственных образований. Участвуя в обсуждении положений союзной Конституции, народы республик, депутаты их Верховных Советов, представители республик в Верховном Совете СССР, конечно, не забывали об учете интересов субъектов Федерации, в значительной мере предопределяли содержание будущих своих конституций.

Конституции республик, в том числе и Конституция РСФСР"*^, содержали и ряд особенностей при сопоставлении с Конституцией СССР.

Рассмотрим их на примере Конституции РСФСР 1978 года. Так, в ней не воспроизведена полностью преамбула союзной Конституции;

более сжато говорится о пути, пройденном за годы советской власти, но отмечена роль РСФСР в развитии ее народов и всего Союза;

не даются положения, характеризующие высшую цель и главные задачи общенародного государства, сущность развитого социалистического общества.

Поэтому в определенной степени можно констатировать, что Основы законодательства СССР в некоторой степени были модельными для законодательства Союзных республик.

Большая работа по унификации законодательства проводилась между социалистическими странами и в рамках СЭВ. В качестве модельных законов в рамках СЭВ можно рассматривать нормативные акты, разработанные органами СЭВ для обеспечения единства правового регулирования отношений между хозяйственными организациями стран — членов СЭВ.

Важнейшими являются 3 нормативных акта: Общие условия поставок (введены с 1 января 1969), Общие условия монтажа и оказания др.

технических услуг 1973 (введены с 1 января 1974), Общие условия технического обслуживания машин, оборудования и других изделий (введены с 1 января 1974).

Следует при этом отличать Общие условия поставок, регулирующие отношения между организациями социалистических стран, от применяемых в торговле между организациями социалистических стран и фирмами капиталистических государств. Применение Общих условий поставок между странами СЭВ носило более обязательный характер. Являясь рекомендационными, фактически они применялись независимо от того.

Конституция РСФСР. Консультант-плюс.

сослались ли стороны на них в конкретном внешнеторговом контракте. По вопросам, не решенным в Общих условиях, подлежит применению национальное законодательство страны-поставщика.

Общие же условия поставок между организациями социалистических стран и фирмами капиталистических государств регулировали поставки по отдельным видам товаров (машины и оборудование, пиломатериалы хвойных пород и др.) и применялись в отношениях сторон лишь в том случае, когда в самом контракте стороны ссылаются на них. Форма общих условий поставок использовалась в международной торговле различными ассоциациями торговцев и отдельными фирмами для стандартизации договорных условий.

Такие общие условия, разработанные при участии СССР в рамках Европейской экономической комиссии ООН, можно с большей уверенностью отнести к типовым или модельными договорам, облегчающим ведение переговоров.

Особенностью таких актов является то, что в рамках авторитарной системы даже модельные законы воспринимаются как обычное, естественное право. Авторитарный регулятор у различных групп и общностей действует автоматически, т.к. представления о праве напрямую связаны с властностью, принуждением и наказанием.

Представляется, что на территории бывшего СССР ситуация поменялась ныне коренным образом, прежде всего в Российской Федерации, где Конституция определила сферы законодательной компетенции органов Федерации и ее субъектов. В новых условиях в областях совместного ведения вполне оправданны модельные законы, но не взамен Основ законодательства, а как бы в их развитие. Ведь после издания Основ республики и области приступают к собственному законотворчеству, и им очень помогли бы модельные законы о недрах, образовании, культуре и т.п.

Ученые готовят акты об экологии, территориальных образованиях.

Полномочный представитель Президента РФ в Конституционном суде РФ М.А. Митюков предложил 2 варианта модельного правотворчества:

1) Модельное законодательство одобряется Советом Федерации и рекомендуется субъектам в качестве образца для работы над законами в конституционном и уставных судах;

2) Модельное законодательства разрабатывается и рекомендуется региональными ассоциациями для своих членов — соответствующих субъектов Федерации»'*^.

Нельзя исключать модельных законов, подготавливаемых по просьбе республик, краев, областей, иных субъектов по вопросам, относящимся к их исключительной компетенции, федеральными органами государственной власти. Модельные законы подготавливаются также по просьбе республик, краев, областей, иных субъектов по вопросам, относящимся к их исключительной компетенции, федеральными органами государственной власти. Например, в Законе Воронежской области "О правовых нормативных актах Воронежской области" от 01.02.1995 N И-з в ст. 18 устанавливается, что органы государственной власти Воронежской области могут принимать к рассмотрению и возможному использованию в своей правотворческой деятельности разработанные федеральными законодательными и исполнительными органами государственной власти, а также иными компетентными органами модельные нормативные акты — типовые акты рекомендательного характера, содержащие принципы правового регулирования, юридические стандарты, формулировки наиболее важных норм, требующих единообразного решения. Модельные акты органов местного самоуправления имеют определенную специфику, отличающую их от других подобных актов. Модельными актами предлагаются альтернативные варианты положений, за исключением случаев, когда закрепление императивного положения продиктовано требованием Федерального закона. Так, например. Федеральным законом (часть 13 статьи 35, часть 5 статьи 44) установлена императивная норма о принятии двумя '" См.: Митюков М. Конституционные (уставные) суды: от теории вопроса к практике решения// Российская юстиция, 2000, № 4.

третями голосов от установленной численности депутатов Устава поселения, решения представительного органа поселения о внесении изменений и (или) дополнений в Устав поселения, решения представительного органа поселения, отклоненного главой поселения, являющимся главой местной администрации, и повторно рассматриваемого представительным органом поселения в ранее принятой редакции.

Соответствующее обязательное положение Федерального закона должно быть закреплено и в модельном акте. В последние годы получили распространение модельные уставы округов, муниципальных районов, поселений, городов. Модельные регламенты регулируют работу представительных органов. Целью Модельного Регламента является содействие представительным органам в разработке Регламента представительного органа устанавливающего порядок формирования его органов, порядок созыва, подготовки и проведения заседаний, рассмотрения вопросов, проведения голосования и принятия решений представительного органа поселения, избрания главы поселения представительным органом поселения из своего состава. Модельные уставы подлежат принятию депутатами представительного органа местного самоуправления, представляющими интересы населения, проживающего на территории данного округа, района, города и руководствуясь Конституцией Российской Федерации, федеральными законами и последующей государственной регистрации в органах юстиции в порядке, установленном федеральным законом.

Особого внимания заслуживает рассмотрение модельных законов, разрабатываемых Министерством финансов Российской Федерации. С целью совершенствования нормативно-правового регулирования финансовых вопросов Минфином были разработаны Модельный муниципальный акт о бюджетном процессе. Модельный муниципальный правовой акт о разработке, применении и мониторинге перспективного финансового плана.

Модельный муниципальный правовой акт о бюджете муниципального образования на очередной финансовый год. Модельный муниципальный правовой акт о порядке ведения реестра расходных обязательств муниципального образования, Модельные муниципальные правовые акты о контрольном органе муниципального образований, О контрольно-счетной палате муниципального образования, О ревизионной комиссии представительного органа муниципального образования и пр. Данные акты нашли широкое применение в органах местного самоуправления. Причина широкого использования данных рекомендательных актов кроется в том, что модельные акты, издаваемые министерствами и ведомствами, рассматриваются органами местного самоуправления в качестве конкретизирующих или комментируюш,их порядок реализации положений нормативных правовых документов. Они по сути разъясняют требования действующих законодательных актов.

Существует практика разработки модельных законов и другими государственными органами, банками. В РФ в качестве рекомендательного акта можно назвать Кодекс корпоративного поведения ФКЦБ. С позиций практической реализации идеологии и частных рекомендаций Кодекса можно вполне уверенно утверждать: столь долго формировавшийся Комиссией, ожидавшийся акционерами и менеджерами документ оценен и востребован^^. Безусловно, такой кодекс можно назвать модельным, типовым документом, так как он носит рекомендательный характер и разрабатывался для единообразия в поведении определенного круга лиц, а силы закона он не имеет.

Большую роль могут сыграть и проекты законов, подготовленные учеными-юристами. В последние годы их публикуется немало.

Представляет интерес разработанный в 1992 г. специалистами Гарвардского университета "Базовый мировой налоговый кодекс" в рамках международной налоговой программы. В нем 591 статья, даны нормативные определения, понятия, принципы, облегчающие не только подготовку налоговых законов в '" Российский экономический журнал, № 2,2003. О.Осипенко. Как улучшить регулирование деятельности российских корпораций средствами «рекомендательного права» (К завершению 1 года применения Кодекса корпоративного поведения) С. 15.

России и других странах, но и формирование общих налоговых норм в рамках Евронейского союза, СНГ и др.

Однако как средство унификации и консолидации законодательства такие законодательные акты нрименяется не во всех странах.

Прежде всего ошибкой будет обозначать нроцесс восприятия унифицированного модельного акта как ратификацию. Ратифицируются, как известно, международные договоры. Если единообразный закон содержится как международный документ, как, например, в Женевской конвенции 1930 г. о единообразном законе, о переводном и простом векселе, то ратификация договора создает и унификацию законодательства. Типовой же закон, а также законопроект, разрабатывается для отдельных стран, не содержащийся в международном договоре, не ратифицируется, а рассматривается как закононроект в соответствии с национальной процедурой. Однако практика ратификации существовала и на заре появления модельного законодательства в Содружестве Независимых государств.

Интересны также в этом аспекте акты международных межпарламентских инструментов.

Союз африканских парламентов принимает решения, рекомендации, резолюции, обращения и другие документы, Андский парламент резолюции по наиболее острым для латиноамериканских стран нроблемам, которые трактуются с позиций субрегиональной и региональной солидарности, носят рекомендательный характер для национальных парламентов.

Основными источниками нрава ЕС являются международные договоры и акты институтов ЕС. Среди международных договоров следует выделить учредительные акты Европейского Сообщества. В учредительные договоры, путем использования процедур пересмотра, были внесены поправки. Это, в частности. Единый Европейский акт, принят 27.01.1986, подписан государствами-членами 17.02.1986 г., тремя остальными 28.02.1986 г..

РОССИМСКАЯ ГОСУДЛРСТПЕНМАЯ БИБЛИОТЕКА вступил В силу 01.07.1987 г. Однако следует различать «модельные акты» от «Единого Европейского акта». Данный акт адресуется всем государствам членам и имеет в отличие от модельных актов прямое действие.

Инструментом унификации законодательства в Европейском Союзе служат директивы и регламенты (англ. Regulation, франц. Reglement) — нормативно-правовые акты, сходные с федеральными законами.

Инструментами гармонизации служит директива, а в сфере уголовного права и уголовно-процессуального — рамочное решение^\ Возникает необходимость определить понятийные различия модельных документов и нормативно-правовых актов, принимаемых в ЕС.

Регламент — это название некоторых актов международных конгрессов и конференций (например. Венский Регламент. 1815/^. Это название актов, принимаемых правительствами Франции, Италии в порядке осуществления регламентарной власти. Юридическая сила регламентов ниже юридической силы закона. Однако это не подзаконные акты, так как могут издаваться по вопросам, которые законом не регулируются^''. Триада свойств регламента — общее применение в государствах-членах ЕС, исполнение в полном объеме и прямое действие^"*. Очевидно, что общее применение регламента является существенной характеристикой данного акта, призванной отличить его от актов индивидуального действия (решения).

Судебная практика позволила раскрыть содержание и второй важной характеристики — обязательность во всех его частях (дело Commission Italy).

Прямое действие является также важным, так как если бы громоздкая процедура применялась в отношении регламентов, которые Сообщества издают тысячами, необходимость самостоятельной имплементации каждого ^' См.: С.Ю.Кашкин. Право Европейского союза. М. «Проспект», 2005.

'^ См.: Большая советская энциклопедия.

" См.: Большой юридический словарь, Инфра-М, 1997.

^* См.: Топорнин Б.Н. Европейское право, М.Юристь, 2001.

из них в правовые системы вызвала бы полный паралич Сообществ^^. Эта важная характеристика отличает регламенты от модельных законов.

Директивой называется распорядительные акты. Они перечисляют результаты, которые требуется достичь, дело страны-участницы — установить те положения национального законодательства, опираясь на которые она сможет принять меры для достижения данных результатов, при этом государства вправе выбирать формы и методы реализации.

Можно выделить три основных характеристики директив:

- свобода выбора форм и методов имплементации в национальные акты. Очевидно, что свобода выбора форм и методов не может быть признана абсолютной как в модельном законодательстве, так как необходимо, во-первых, чтобы формы и методы принимаемых государствами-членами актов были адекватны поставленной в директиве цели, во-вторых, чтобы они имели необходимые правовые последствия во внутреннем законодательстве.

- обязательность в отношении ожидаемого результата, который должен быть получен в течение срока, установленного самой директивой. Модельные же акты не устанавливают конкретных сроков для имплементации в национальное законодательство.

- признание взаимосвязи между самой национальной нормой, обеспечивающей имплементацию директивны и юридическими последствиями. Если имплементационная норма не в состоянии обеспечить полное и правильное применение директивы, это наносит, прежде всего, ущерб правам лиц, для которых она предназначалась. Для решения своей задачи Суд ЕС постоянно стремится обеспечить '^ См.: Капустин А.Я. Международно-правовые проблемы природы и действия права Евросоюза. М., диссертация д.ю.н., 2001, С. «полезный эффект директивы» (Решение 148178 от 1979 г. по делу Pubblico Ministero V.Ratti Tullio).

Европейские директивы представляют собой, в основном, базу страхового регулирования в странах ЕС. Основу составляет первая директива по личному и прочему страхованию, содержащая единые для стран-членов ЕС правила:

- единые правила по платежеспособности и по гарантийному фонду страховщика;

- единую группировку классов страхования;

- единые правила лицензирования;

- правила по ответственности национальных органов надзора за регулирование страховой деятельности.

Закон-рамка — в ряде стран — особая форма законодательных актов, принимаемых парламентом и устанавливающих только общие принципы регулирования определенной сферы. При этом более подробное регулирование осуществляется актами регламентарной власти.

Особые группы актов образуют решения, рекомендации и заключения.



Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.