авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 || 3 | 4 |   ...   | 5 |

«ИЗ ФОНДОВ РОССИЙСКОЙ ГОСУДАРСТВЕННОЙ БИБЛИОТЕКИ Шестакова, Екатерина Владимировна Модельное законодательство Москва ...»

-- [ Страница 2 ] --

Решения схожи с регламентом тем, что имеют обязательную силу во всех своей полноте, но они не связаны с достижением определенных целей, что свойственно директиве. Конкретная, а не абстрактная, как в регламенте идентификация дестинатора решений дает основание утверждать, что решение является юридическим актом индивидуального характера, что сближает его с административно-правовыми актами внутреннего права.

Доктрина ЕС признает за решениями смешанный характер, считая, что они имеют характеристики как международно-правовых соглашений, так и актов Сообществ.

Рекомендации и заключения объединяет общей признак: отсутствие обязательной силы. Как сказано в статье 155 Договора о создании ЕС, Комиссия ЕС выносит рекомендации и заключения по вопросам, связанным с настоящим договором. В Доктрине ЕС проводится различие между рекомендациями, обычно либо устанавливающими правила поведения, которых желательно придерживаться, либо предусматривающих изменения каких-либо ситуаций или поведения субъектов права Сообщества;

и заключениями, содержащими мнения или оценку ситуации и/или поведения^^. Отсутствие обязательной силы (как и у модельных актов) у рекомендаций и заключений дает основания некоторым авторам утверждать, что они не являются правовыми актами. Однако другие исследователи считают, что отсутствие обязательной силы у таких актов не лишает их юридической характеристики, а лишь исключает применение прямых санкций за их неисполнение^^. Рекомендации и заключения не имеют прямого действия, но это не означает, что они обладают иммунитетом от судебного разбирательства. Например, национальный суд может обратиться с запросом в Суд ЕС о толковании или значении такого акта. Это свойство рекомендаций не присуще модельным актам.

В общем, следует отметить, что, в основном, законодательные акты ЕС лишь жестко фиксируют требуемые цели. Из самой природы некоторых актов Сообщества вытекает их содержание, сводящееся к фиксированию поставленных задач: поиск средств решения является прерогативой стран участниц. В этом состоит принципиальное отличие модельных законов от законодательных актов ЕС.

Из различных инструментов международные соглашения являются самым жестким из всех возможных. Международные соглашения в большей или меньшей степени становятся частью национального законодательства договаривающихся государств. Возможность внесения изменений в содержание соглашения очень ограничена, страны могут сделать только специальные оговорки, но и это невозможно, если оговорки противоречат смыслу соглашения. Сегодня международные соглашения включаются в " Velasco M.D. Derech de la Union Europea, Madrid, Op.cit. 1998, P. 521.

" Martin Nogueras DJL Instituciones у derecho de la Union Europea, Madrid, Me Graw-Hill, 1996, Op cit, P. 376.

национальное законодательства в разных странах различными способами в зависимости от места занимаемого в иерархии законов.

Модельные же законы в этом случае могут быть дополнением к жестким инструментам. В общем, можно согласиться, что модельные законы не защищают от опасности судебных рисков. Рекомендации этой целевой группы основаны на принципе согласия сторон, где участники внимательно рассматривают сильные и оппозиционные точки рения. Очень важно, что все мнения и перспективы, инфраструктура участников включаются в этот процесс и рассматриваются государствами как следующий шаг на пути унификации^^.

Консолидирующим средством являются также конвенции. В отличие от конвенции модельный закон не требует от принимающего его государства уведомления органа (такого, как депозитарий, или других государств, которые могли принять его)^^. Государства могут при введении модельного закона в свою правовую систему видоизменить или исключить отдельные его положения. Поэтому степень унификации и степень определенности в отношении того, в какой мере унификация может быть достигнута при применении модельного закона, будут более низкими, чем в случае конвенции. Однако модельное право предоставляет больше гибкости, позволяющей государству привести текст закона в соответствие со своими требованиями. Для того чтобы увеличить вероятность достижения удовлетворительной степени унификации и обеспечить достаточную определенность в отнощении того, в какой мере достигнута унификация, государствам может быть предложено (например, через резолюцию Генеральной Ассамблеи ООН) при введении модельного закона внести по мере возможности ряд изменений в свое законодательство. Кроме того, могут быть предприняты шаги по сбору и распространению информации о принятии модельного закона в различных странах и о практике его www.gita.org См.: Ю.Тихомиров. И.Котелевская. Правовые акты. М. 1999.

применения судами.

Модельный закон, в противоположность конвенции, является инструментом, подходящим для модернизации и унификации национальных законов в том случае, если предполагается, что при создании основанного на ней проекта законодательства государства пожелают внести коррективы в единый текст. Например, в области процессуального права единый текст из за различий в судебных системах или процессуальных традиций государств может потребовать разнообразных изменений прежде, чем государство сможет ввести его в действие как национальный закон. Модельный закон также является подходящим методом, когда цель единообразного текста состоит, с одной стороны, в установлении современных правовых стандартов в той области, где национальные системы являются совершенно несоизмеримыми, неразвитыми или устаревшими, а, с другой стороны, для создания стимула для продвижения законодательных актов в сторону унификации.

Бернар Жакье определяет общие принципы (в отличие от модельных актов) как неписанные принципы, лежащие в основе межгосударственных отношений, которые лишь в какой-то своей части отличаются от норм обычного права. Это принципы, образующие общую основу всех правовых систем, т.е. в той или иной степени признаваемые в качестве обязательных. К таким принципам прежде всего необходимо отнести некоторые процессуальные правила, такие как сила судебного постановления, принципы равенства сторон, правила, связанные с порядком рассмотрения доказательств и оплаты судебных издержек^^. Однако в последнее время границы между модельными законами и общими принципами заметно стерлись. Во-первых, модельный акт сам может включать в себя определяющие общие принципы (без ссылки на них) и порядок осуществления межрегиональных связей, во-вторых, название «общие *" Бернар Жакье. Международные отношения. Современные международные отношения. Пресс Юриверситер де Гренобль, Изд. Нижегородского госуниверситета. Нижний Новгород. 1998. С. 32-33.

принципы» может входить в состав модельного акта («Общие принципы экспортного контроля» от 10 декабря 2000 года № 11-13 приняты Межпарламентским Комитетом Республики Беларусь, Республики Казахстан, Кыргызской Республики, Российской Федерации и Республики Таджикистан).

Некоторые юристы не проводят различия между международным обычаем, международным обыкновением и модельным актом. От международного обычая следует отличать международное обыкновение, это правило поведения государств, которому они следуют в своих взаимоотношениях, за которыми они не признают юридически обязательной силы. К международным обыкновениям относятся, например, правила международной вежливости, в частности правила дипломатического этикета и так называемого дипломатического протокола^'. Модельные акты также носят рекомендательный характер, но в отличие от обыкновений они являются писанными нормами рекомендательного характера, созданными путем соглашения между субъектами права. Например, к обыкновениям, возведенным в ранг модельного законодательства, можно отнести Кодексы этики. Нравило обыкновения опирается на обычную сложившуюся в обороте практику взаимоотношения «средних и абстрактных контрагентов» (а не на особенности взаимоотношения участников конкретного договора, в противном случае стирается грань между обыкновением и заведенным порядком — близкими, но не тождественными явлениями/^. Носкольку такая практика неофициальна, обыкновения используются только как способ установления отсутствующих в договоре сведений, как индикатор типичных взаимоотношений большинства контрагентов. Нрименимость обыкновения зависит от его восприятия участниками конкретного договора (а от этого и правоприменителем), а раз так, то обыкновение должно быть известно контрагентам. Только при условии прямого или косвенного его восприятия *' Право и политика. № 4.2005. Д.Г. Самхарадзе. Обычай как источник международного права. С. 102.

'^ Иначе считают: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 37—38;

Кулагин М.И. Указ.

соч. С. 211;

Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. М., 1995. С. 101.

(договор отсылает к обыкновению, по существу делая его условием договора, либо подразумевает или по крайней мере не исключает возможность его использования) соответствующее правило приобретает индивидуальное правовое значение и обязательность. Модельные же акты имеют более широкое применение: модельные законы регулируют отношения как между отдельными субъектами договора, между фирмами, государствами, международными организациями.

Обычай представляет собой сложившееся на практике правило поведения, за которым компетентными государственными органами признается юридически обязательный характер. В настоящее время обычай понимается (в теоретическом плане) скорее как выражение объективного правила, доминирующего над устремлениями отдельных государств и действующего независимо от них^^. Повторение одних и тех же действий может и не привести к созданию нормы поведения, а если такая норма поведения появляется, она не обязательно должна быть юридической нормой^"*. Обычаи могут также включаться в модельные акты (PIHKOTEPMC). Модельные акты и обычаи, применение которых не санкционировано государством, не являются источником права и не обладают юридической нормативностью.

Данные категории имеют общто этимологию. Так, нормативные положения международно-правовых и национальных обычаев, обыкновений и модельных актов будут являться обязательными для субъектов правоотношений только в том случае, если они в какой-либо форме признаны соответствующим государством. Модельные акты - это, по сути, обычаи и обыкновения, которые получают определенную «кристаллизацию», обобщаются и заключаются в письменную форму, служат законодательным «эталоном» или «законопроектом» для правовых субъектов.

' ' Бернар Жакье. Международные отношения. Современные международные отношения. Пресс Юриверситер де Гренобль, Изд. Нижегородского госуниверситета. Нижний Новгород. 1998. С. 29.

^ См. напр.: Бирюков П.Н. Международное право: учебное пособие. М., 2000. С. 44. Туркин Г.И. Теория международного права. М., 2000, С. 100;

Ушаков Н.А. Международное право: учебник. М., 2000. С. 24.

§ 1.2. Эволюция норм модельного законодательства Одной из характерных черт модельного законодательства является то, что оно нрнзвано служнть правовым стандартом. Правовой стандарт можно понимать как узаконенная мера, образец^^ Однако правовой стандарт может изменяться с течением времени. В разных странах в разное время существовали различные правовые стандарты, которые по-разному эволюционируют.

Эволюция норм модельного законодательства связана, прежде всего, изменениями потребностей. В этой связи можно выделить две полярные тенденции развития модельного законодательства — постепенное и стихийное.

В США данный процесс проходил постепенно, в течение длительного времени.

Так, еще в 1776 году штат Верджиния поручил Томасу Джефферсону подготовить проект уголовного кодекса, который был официально принят в 1976 году. В Луизиане в начале XIX века были подготовлены проекты уголовного, гражданского и процессуального кодексов, лишь частично одобренные законодательным собранием.

В 1830-х годах началась работа Нью-Йоркского юриста Д. Филда над проектами кодексов для своего штата. Начиная с 1848 года, подготовленные комиссией во главе с Д. Филдом проекты гражданского, уголовного, гражданского процессуального и уголовно-процессуального кодексов были, хотя и не все, одобрены в штате Нью-Йорк и одновременно послужили образцом для кодексов, изданных в ряде других штатов. Однако, как правило, каждый из штатов заимствовал лишь отдельные кодексы.

См.: Словарь Брокгауза и Ефрона.

составленные в штате Нью-Йорк, а не все четыре. В 1872 году крупнейший западный штат Калифорния одобрил четыре кодекса по указанным выше отраслям права, составленным комиссией из местных юристов. С 1880-х годов в большинстве штатов были изданы своды действующих в них законов, они составлялись по различным схемам и весьма различались уровнем законодательной техники.

С конца XIX в. в связи с потребностями американского общества, и прежде всего предпринимательских кругов, особенно заинтересованных в единообразии правовых норм по всей стране, в США начинается движение за унификацию права в штатах. Еще в 1881 г. Алабамская государственная Ассоциация юристов формально признала юридические коллизии, вызванные изменениями в законодательстве штатов. С целью унификации в 1889 г. был создан специальный комитет, который разработал проекты некоторых унифицированных законов (по продаже товаров, торговым бумагам и т.д.), связанных, главным образом, с регулированием торговли, и рекомендовал их к принятию легислатурами штатов.

В 1892 году была создана Национальная конференция уполномоченных по унификации права штатов, которая рекомендовала штатам одобрить около 200 проектов законов преимущественно по торговому праву. В первом заседании Конференции в Нью-Йорке специальных уполномоченных приняли участие семь штатов. К 1912 году все штаты назначили специальных уполномоченных по унификации законодательства. Однако Виргинские острова - последний штат, присоединившийся к комиссии в 1988 году. Таким образом можно сказать, что штаты сами определяют необходимость в приведении к общему знаменателю правовых норм, уполномоченные по унификации самостоятельно определяют области права, где необходима унификация и ее объем.

С конца XIX века в условиях роста экономических, политических и иных интересов штатов производятся попытки сблизить и даже унифицировать законодательство штатов. Разработанные проекты единых кодексов представляются на одобрение созданной специально для этой цели Национальной конференции, которая после одобрения предлагает кодексы к применению во всех штатах.

В XX в. проявилась потребность проведения кодификационных работ и в сфере федерального права. В 1909 г. был принят модельный Уголовный кодекс, который охватил сравнительно узкий круг вопросов, отнесенных Конституцией США к ведению федерации (государственная измена, подделка валюты, пиратство и некоторые другие).

Быстрый рост числа модельных законов, рассматривающихся в США как делегированные акты, сделал необходимым в XX в. проведение крупномасштабных работ по систематизации и ревизии законодательства. В 1926 г. был составлен, периодически обновляется и один раз в шесть лет переиздается Свод законов. Он включает 50 разделов. Каждый раздел связан с определенной сферой правового регулирования (например, "промышленность и торговля", "сельское хозяйство" и т. д.) или с конкретной отраслью и институтом права.

За последние десятилетия предпринимаются также попытки сблизить нормы общего права отдельных штатов. Институтом американского права подготовлено многотомное издание «Обновленное изложение права», где в систематизированном виде, в форме, напоминающей статьи законов, излагаются нормы американского общего права по различным отраслям, и, прежде всего, по тем вопросам, которые почти не регулируются законодательством, — договорное право, представительство, коллизии законов, гражданско-правовые деликты, собственность, страхование, квазидоговоры, доверительная собственность. Первое издание вышло в 1932— 1957 годах и состояло из 19 книг. С 1952 года Институт начал издание «Второго обновленного изложения права»^^.

См.: Журнал "Вестник" № 3-2004, г.Минск, Высший хозяйственный суд Республики Беларусь.

Единообразный закон о браке и разводе, разработанный Национальной конференцией уполномоченных в 1970 году, полное одобрение получил лишь в 11 штатах, и в регулировании этих вопросов отсутствует единство.

Законы одних штатов требуют гражданской формы регистрации брака, законы других штатов придают юридическую силу церковному бракосочетанию, однако при условии, что ему предшествует представление лицензии от муниципальных служб. Наконец, в отдельных штатах допускается признание юридических последствий и за фактически установленными брачными отношениями. И так далее по разным вопросам семьи и брака. Столь же разнообразны и правила наследования. Везде допускается наследование как по закону, так и по завещанию. В отношении небольших по сумме наследств чаще всего действуют упрощенные правила, а в отношении крупных— судебный контроль за решением вопросов о переходе имущества и за его управлением, осуществляемым исполнителем завещания либо «личным представителем» или другими, назначаемыми судом лицами. Во многих штатах закон предусматривает особое обеспечение прав пережившего супруга.

Некоторые разделы представляют собой инкорпорацию действующего законодательства. Другие составлены как кодифицированные разделы, в которых осуществлены пересмотр и упорядочение отдельных отраслей законодательства. В штатах на основе так называемых единообразных или "примерных" кодексов (например. Единообразного торгового кодекса) происходит унификация права в тех сферах общественной жизни, к которым непосредственную заинтересованность проявляют прежде всего предпринимательские круги.

Характерной чертой модельных законов является постоянное поступательное развитие законодательной базы. 10 июня 2005 года Национальной Конференцией специальных уполномоченных по унификации права была закончена четырехлетняя работа над Модельным законом об обеспечении сделок. 18 марта 2005 года был одобрен Единообразный закон об организации системы отставки государственных служащих, это очень важный закон для штатов, который не только заш;

иш,ает права отставных государственных служаш;

их на выплату пенсии, но и также совершенствует законодательство, разъясняет и унифицирует систему отставки государственных служащих. В поле зрения законодателя нопадают как глобальные экономические проблемы, решаемые на государственном уровне, так и небольшие, решение которых может быть достигнуто и на уровне отдельного штата. Так, 3 января 2005 года штат Огайо первым одобрил Новый единообразный закон о повторном использовании земли с заброшенными объектами промышленной застройки^^.

Сегодняшняя практика использования таких законодательных средств показывает, что детально прорабатывается концепция и структура акта, поэтому одним законопроект разрабатывается достаточно долго (Принципы корпоративного управления: анализ и рекомендации разрабатывались и находились на стадии подготовки в течение 15 лет).

Более наглядно результаты унификации с помощью модельного законодательства можно увидеть с помощью диаграммы:

*' www.environmentalcovenants.org Использование модельных актов • общее количество штатов • штаты, принявшие модельный закон D шталы, принявшие закон в неизменном виде Можно сделать вывод о том, что эффективность иснользования модельного законодательства в Соедршенных штатах не очень высока.

Подобная тенденция наблюдается и в Содружестве независимых государств. Однако в отличие от США модельные законы не иснользуются нолностью в неизменном виде.

Использование модельных актов в СНГ 5 е • все страны СНГ D страны, использовавшие модельные законы Спецификой эволюции норм модельного законодательства в рамках стран СНГ является более стихийный характер, в отличие от США. Их можно назвать «спонтанными». Характерной чертой модельного законотворчества является несистемность. Она предопределяется неясностью правовых преобразований, множественностью субъектов правотворчества и правоприменения с неопределенной компетенцией.

В конце 1991 г. в результате сложных и противоречивых процессов, приведших к распаду Союза ССР, появилось межгосударственное объединение — Содружество Независимых Государств. Государства выразили намерение развивать равноправное и взаимовыгодное сотрудничество своих народов и государств в области политики, экономики, культуры, образования, здравоохранения, охраны окружающей среды, науки, торговли, в гуманитарной и иных областях, содействовать широкому информационному обмену, добросовестно и неуклонно соблюдать взаимные обязательства^^. Новые конституции государств СНГ послужили импульсом и прочным юридическим фундаментом развития их законодательства. Был создан и нормативный массив Содружества.

Он состоит из следующих нормативно-правовых актов:

а) акты глав-государств и правительств;

б) модельные (рекомендательные) законодательные акты Межпарламентской Ассамблеи;

в) многосторонние соглашения Содружества;

г) двусторонние договоры государств-участников;

д) акты бывшего СССР;

е) согласованное применение актов национальных законодательств.

Можно провести параллель развития интеграционных объединений в рамках Содружества с развитием норм модельного законодательства. Так с 1991 г. в разное время было создано 5 объединений (СНГ, ЕврАзЭС, ЦАЭС ЦАС, ГУУАМ и Союзное государство). Все эти объединения прошли определенно непростой путь развития. Их статус эволюционировал по разному. Если попытаться обозначить тенденции этой эволюции, то они видятся такими: в настояш;

ее время основной правовой формой интеграционного объединения является международная организация.

Очевидно, сегодня именно она наилучшим образом отражает сложившийся уровень заинтересованности государств в сотрудничестве, их интеграционный потенциал. Основной проблемой интеграционных процессов было то, что зачастую правовой статус объединений в момент их создания не имел четкого выражения. Для ряда объединений свойственна его расплывчатость. Однако в ходе развития и организационного оформления статус закреплялся с большей четкостью — как это можно заметить на примере ЕврАзЭс. Даже объединение ГУУАМ, созданное как неформальное, в связи с объективными потребностями интеграционного развития все Тихоминов Ю.А. Курс сравнительного правоведения, М. Норма, 1996, С. 157-160.

больше формализуется. Вместе с тем, наблюдаются и иные тенденции — с одной стороны, унрош;

ение организации, снижение уровня интеграции (ЦАС), с другой — нонытка выхода на более глубокий уровень интеграции— создание Союзного государства. Однако обе эти тенденции влекут за собой отрицательные последствия — снижение эффективности, возможности для решения объективных региональных или субрегиональных проблем — в первом случае, ввиду потери механизма, во втором — из-за субъективного опережения реальных нотребностей. Все из перечисленных организаций создавались для решения определенного круга задач в связи с объективными потребностями. Основной формой решения проблем и сближения законодательства являлись нормативные акты, в частности, модельное законодательство. Сейчас в рамках СНГ суш,ествует три вида модельных законодательных актов: в рамках Союза России и Белоруссии, в рамках Договора "четырех" и в рамках Межпарламентской Ассамблеи, да еще в рамках СНГ в целом.

Договор «четырех» (29 марта 1996 г. между Российской Федерацией, Республикой Белоруссией, Республикой Казахстан и Кыргызской Республикой) является качественно новым этапом в укреплении взаимодействия стран-участников СНГ, так как содержит ряд конкретных обязательств, существенно важных для государств. В правовой области.

Стороны обязуются координировать законопроектную работу, создавать модельные законодательные акты, осуществлять обмен правовой информацией, оказывать правовую помощь по гражданским, семейным и уголовным делам.

Можно также увязать развитие модельного законодательства с деятельностью Межпарламентской Ассамблеи СНГ. Межпарламентская Ассамблея государств-участников Содружества Независимых Государств (МПА) была образована 27 марта 1992 года на основе Алма-Атинского соглашения, подписанного главами парламентов Армении, Беларуси, Казахстана, Кыргызстана, России, Таджикистана и Узбекистана. Ассамблея была учреждена как консультативный институт для обсуждения вопросов и рассмотрения проектов документов, представляющих взаимный интерес. В 1993 —1995 годах членами Межпарламентской Ассамблеи стали парламенты Азербайджанской Республики, Грузии, Республики Молдова. В 1999 году к Алма-атинскому соглашению присоединилась Украина.

Наибольшее значение в деятельности Межпарламентской Ассамблеи имеют вопросы, связанные со сближением и гармонизацией законодательных актов государств СНГ. Это направление осуществляется на основе принимаемых МПА модельных законодательных актов и рекомендаций.

В соответствии с данными этапами можно выделить четыре этапа выработки модельного законодательства.

Первый этап: 1992-1995 г.

Данный период можно охарактеризовать как «парад суверенитетов». В государственно-правовой сфере происходит формирование конституционного строя, становление основных правовых институтов. По существу происходит отказ от прежнего видения характера отношений между государством и человеком, в котором права и интересы человека подчинены правам и интересам коллектива, общества, государства, и утверждение принципиального нового типа отношений между суверенными государствами. Модельные акты и другие документы, принимаемые в этот период, носят декларативный характер. На выработку политики в сфере имплементации модельного законодательства существенное влияние оказывает политическая борьба. Это связано с тем, что СНГ в отличие от Европейского Союза создавалось для цивилизованного развода после распада Советского Союза, Европейский союз - для oбъeдинeния^^.

Второй этап: 1996-1999 г. Второй этап связан с детерминацией круга экономических, политических, социо-культурных проблем и выработкой путей их решения. Создается программа модельного законотворчества, в Страна.™ Президент РФ: СНГ создавалось для цивилизованного развода, 25 марта 2005.

которую входят такие вопросы, как формирование правовой основы для экономической интеграции стран СНГ, создание целостной модельной правовой базы социальной политики, гуманитарного сотрудничества и экологии;

первоочередную разработку модельных актов, имеющих базовое значение для определенной отрасли законодательства. На этом этапе внутри Содружества создаются интеграционные группы — ЕврАзЭС, ЦАЭС-ЦАС, Союзное государство, имеющие общие интересы'".

Третий этап: 2000 — 2003 г. Дифференциация отдельных объектов правового регулирования. Разработка актов, регулирующих конкретные вопросы, такие как рынок ценных бумаг, экспортный контроль, театр и театральная деятельность, библиотечное дело.

2004 — 2005 гг. В настоящее время интерес к правовому регулированию посредством модельного законодательства угасает. Данный этап характеризуется поиском новых решений существующих правовых проблем. С такими заявлениями выступают видные политические лидеры стран-участниц СНГ, подчеркивая что перед государствами, входящими в состав СНГ не было сверхзадачи в экономической интеграции, настоящую же экономическую интеграцию и взаимовыгодное сотрудничество на постсоветском пространстве можно выстроить на основе относительно новых организаций, таких как ЕврАзЭС и ЕЭН. Некоторые локальные межгосударственные объединения на постсоветском пространстве более эффективны, чем СНГ в целом. Внедрение в национальное законодательство происходит быстрее, так как страны, входящие в подобные объединения имеют одинаковый уровень и потенциал интеграционного развития.

Посредством диаграммы диссертантом предложено особо рассмотреть количественные характеристики и тенденции развития модельного законодательства в разные годы в рамках МНА СНГ и ЕврАзЭс.

См.: Постановление Межпарламентской ассамблеи государств-участников СНГ «О разработке программы модельного законотворчества в СНГ», от 17 февраля 1996 г. N 7-21, Сп-б.

Количественные характеристики модельного законодательства ю to I о (В п о GO о 1992 1994 1996 1998 2000 2002 годы МПА СНГ ЕврАзЭс В соответствии с перспективным планом создания модельного законодательства постоянными комиссиями МПА СНГ на 2006-2010 годы можно проследить данную динамику в будущем.

перспективный план принятия законов в 2006-2010 гг.

со о I (О п о i 2006 2007 2008 2009 годы количество законов Рассматривая данную диаграмму, можно сделать вывод о том, что перспективный план объективно не отражает тенденции развития модельного законодательства в будущем. Рассматривая уже намеченные нерспективы необходимо отметить, что модельное законодательство еще будет применяться в ближайшее время на постсоветском пространстве.

Однако согласно данному плану можно рассматривать развитие модельного законодательства как «затухающую тенденцию». Вместе с тем объективной тенденцией а является продвижение регионального сотрудничества на пространстве Содружеств. Сложившаяся в СЫГ уже на начальной стадии его развития практика многоформатной и разноскоростной интеграции отражает поиск государствами-участниками оптимальных конфигураций и методов взаимодействия. В этой связи можно ожидать развитие модельного законодательства именно в рамках этих структур.

Модельные законы, разрабатываемые в рамках всего Содружества формировались стихийно, характер таких норм определяется теми, кто определяет характер отношений, т.е. заинтересованными участниками.

Спонтанные модельные законы не могли обеспечить необходимый уровень регулирования сложных отношений.

Напротив, модельное законодательство, развивающееся постепенно, может обеспечить достаточную устойчивость правовой системы. Оно более предсказуемо. Развитие норм в этом случае отражает определенные тенденции развития правового регулирования.

Можно особо выделить общие тенденции эволюции модельного законодательства, характерные для большинства типовых актов.

Модельное законодательство является необходимым средством эволюции развития в переходных правовых системах. В настоящее время правовые системы мира не статичны и находятся в постоянном движении.

Переходность правовой системы - это не мгновенный акт, который можно определить с точностью до месяца, а промежуток времени, в течение которого появляются закономерности становления нового типологического качества действующей правовой системы^'. В этой связи пришло понимание эволюционного пути преобразований, при котором изменение системы права посредством типовых актов складывается постепенно, не ограничиваясь определенными временными рамками.

Органы, участвующие в разработке и внедрении таких норм, пришли к осознанию проблемы изменения национальных норм посредством самоорганизующейся системы. Постепенно развеялись радужные представления о модельном законе как о неком неизменном эталоне. Сам «эталон» меняется во времени из-за смены экономической, политической обстановки, усиления или ослабления интеграционных процессов в обществе. Возникла необходимость внесения изменений, дополнений или концептуальному пересмотру «эталонных» норм.

Особое внимание стало уделяться «временной характеристике»

внедрения модельных норм, развеялись чаяния о возможности быстрой унификации законодательства с помощью единообразных законов. Стало очевидно, что сближение национальных законодательств может быть постоянным и долговременным. Существующие требования социально экономических отношений не могут быть охвачены типовыми нормами сразу во всех потребностях. Какие-то общественные отнощения в целом или в части могут оставаться на некоторое время вне действия как существующих норм, так и модельных актов. На протяженность унификации и гармонизации влияют многие факторы — экономические, политические, идеологические, географические, демографические, культурологические, их неодинаковое сочетание в конкретно-исторической обстановке.

Рассмотрение вопросов эволюции модельного законодательства сопряжено с прогностической функцией права. «Познание объективных законов общества позволяет с точностью определить основное направление в развитии общественных отношений. С большей или меньшей вероятностью можно учесть отклонения от магистрального пути. Пельзя, однако, заранее ' Сорокин В.В. Концепция эволюционного развития правовой системы в переходный период. Автореф.

Екатеринбург, Уральская государственная юридическая академия, 2003, с.41.

предусмотреть всего многообразия жизненных ситуаций, которые могут возникать в дальнейшем»^^. Пришло понимание о неисследованности сущности и методов прогнозирования в модельном законотворчестве, степени и формы опосредствования потребностей обш,ественного развития, экономическую обоснованность и правильность выбора принимаемых решений. Принятие единообразных норм в большей степени, чем раньше, предполагает предварительное всестороннее изучение недостатков действующих правовых норм, их обобщение, а следовательно, полное выявление имеющихся погрешностей. Наиболее надежным методом прогнозирования остается экспертная оценка, однако большую роль в этом процессе, чем раньше, стали играть научно-исследовательские институты, центры и общественные организации.

За время использования модельного законодательства произошло расширение областей его применения. Предпосылками создания модельных актов являлись экономические предпосылки, что позволило выявить тенденцию неравномерного развития по отраслям. Заметно быстрее развивается торговое, гражданское и таможенное модельное законодательство. Внутри других отраслей наблюдаются «вакуумы». Однако с появлением новых вызовов и угроз мировое сообщество сосредоточило усилия на развитии программ совместных мер борьбы с преступностью, борьбе с терроризмом и иными насильственными проявлениями экстремизма. С расширением гуманитарных связей, изменения статуса личности в современном обществе появились социальные программы и программы гуманитарного сотрудничества, однако такие модельные акты являются малочисленными.

При наличии системообразующих факторов модельные законы уже образуют структурированные системы для решения определенной проблемы правового регулирования. В такие системы входят: кодексы, модельные законы, модельные договоры и т.п. Правоприменитель в этом случае Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. Юридическая литература. М., 1974, с. извлекает из массива типовых документов различные по своему назначению и функциональной специализации нормы, отвечающие конкретным целям его правовой деятельности. При этом в результате отпочкования от традиционных институтов ряда новых отраслей законодательства, таких как:

семейное, патентное, авторское, банковское, страховое и т.д. такую же тенденцию можно наблюдать и модельном законотворчестве. Единообразные акты стали пониматься как система, совокупность, которая строиться как с учетом отраслевого признака, так и без учета. Понятие системы, по мнению многих авторов, наиболее точно раскрывается как совокупность элементов, находящихся в целесообразных отношениях и связях друг с другом, которая образует определенное единство^^. Паряду с системой модельных норм продолжают разрабатываться отдельные несистемные документы, такие как модельный закон о продуктовой корзине, разработанный ФАО. Такой вариант структурного построения модельной системы отвечает потребностям эластичности и подвижности правовой системы при эволюционном развитии.

В настоящее время наблюдается расширение границ применения типовых норм, которое выражается как в увеличении законодательного массива, так и в расширении территориальных границ. В поиск путей сближения и унификации посредством типовых актов вовлекается все больше государств, международных межправительственных и неправительственных организаций, объединений предпринимателей, научных учреждений, правоведов и юристов-практиков. В работе над модельными законодательными актами могут принимать участие представители банков, центров международного правового сотрудничества, национальных и международных ассоциаций. Соответственно, меняется их удельный вес в системе действующего законодательства. Типовые акты занимают все большее место в правовой системе. На современном этапе модельные нормы могут создаваться наиболее заинтересованными " Проблемы общей теории права и государства: учебник для вузов / Под общ. Ред. В.С.Персесянца, М., 1999. С. 335.

государствами и постепенно признаваться и внедряться другими государствами. Они могут носить как локальный, региональный, так и универсальный характер.

В современных условиях значительно увеличились темпы модельного законотворчества. Особое внимание стало уделяться проведению научных исследований, «круглых столов», научно-практических конференций по вопросам разработки и правового обеспечения реализации программ типового законотворчества. Проводятся и специализированные семинары и конференции, на которых проводится концептуальное и постатейное обсуждение предлагаемых проектов модельных актов, высказываются предложения по доработке отдельных частей и выносятся рекомендации.

Качественные характеристики рекомендательных норм повышаются в результате проведения независимых экспертиз разработанных проектов.

Данные тенденции свидетельствуют об интенсификации модельного законотворчества.

Рост массы модельных законов сопровождается отраслевой дифференциацией. На примере Единообразного торгового кодекса Соединенных штатов Америки, вобравшего в себя ряд единообразных законов, регулирующих торговый и гражданский оборот, можно наблюдать и другую тенденцию - интеграцию модельного законодательства. Под влиянием интенсивно развивающихся процессов дифференциации и интеграции модельных норм происходит разнотемповое обновление, а также отмирание устаревших и возникновение новых правовых норм.

Обозначились тенденции модельной инкорпорации, т.е. обьединения правового материала в различного рода сборниках в определенном порядке.

Достижение цели инкорпорации осуществляется как с помощью хронологической инкорпорации, так и предметной. Хронологическая инкорпорация модельных актов предполагает размещение типовых, единообразных актов в сборниках в хронологическом порядке. Предметная инкорпорация типовых актов предполагает систематизацию по предметному нринципу (Модельное гражданское законодательство, Модельное экологическое законодательство).

За время существования рекомендательных типовых актов были выявлены их достоинства и недостатки, разработаны требования к структуре и содержанию модельных законодательных актов, порядок подготовки и внедрения модельных норм, порядок внесения изменений, опубликования и их использования. Разработка модельных законов перешла на качественно новый уровень. Программные мероприятия по подготовки модельных актов усложнились и включают в себя: формирование рабочих групп, организацию работы разработчиков, экспертов, проведение международных научно практических конференций по вопросам правового обеспечения, а также проведение семинаров и конференций по обсуждению модельных законопроектов^"^. Разработка проектов модельных законодательных актов также может включать выполнение научно-исследовательских работ. Это свидетельствует о переходе модельного законотворчества на новый более качественный уровень. Однако существующие проблемы имплементации модельных актов решаются крайне медленно, что не способствует их повсеместному применению.

В последнее время особое внимание уделяется унификации терминологии. В Соединенных штатах в Единообразном торговом кодексе.

Модельном уголовном кодексе встречается различная терминология, обозначающая одни и те же правовые понятия и явления. Позднее же появились международные терминологические стандарты, такие как ИПКОТЕРМС.

Определение тенденций увеличения или уменьшения использования таких актов является очень сложной задачей, поскольку не определен количественный состав модельных законов, а также эффективность их использования как средства унификации законодательства. Компоненты • См. Итоговый отчет «О реализации Программы разработки в 2004 году модельных законодательных актов '* и рекомендаций для государств-участников Содружества Независимых Государств, инициированных Советом Федерации Федерального Собрания Российской Федерации, с. 2.

модельной системы постоянно находятся в динамическом развитии. В одних странах происходит отказ от использования подобных институтов (страны Латинской Америки), в других же, наоборот, количественный и качественный состав типовых актов увеличивается (СНГ, США), Тенденции к использованию модельных норм наблюдаются тогда, когда возникают объективные предпосылки для единообразного регулирования.

Необходимость внедрения модельных законов может отпасть в случае, если данные правоотношения будут урегулированы при помощи других более жестких законодательных средств или необходимость правового регулирования отпадет сама собой по истечении времени, § 1.3. Содержание норм модельного законодательства Следует, прежде всего сказать, что содержание норм модельного законодательства заключено в определенную форму, Ю,А, Тихомиров^^ выделяет следующие формы, исходя из источников модельного законодательства: общие принципы, основные начала, примерный закон, модель кодекса, основные условия, основные положения), В развитие этого Юртаева Е,А, дает другую градацию, отмечая, что модельное законотворчество может представлять собой разработку как акта в виде полного текста закона, так и отдельных законодательных правил или положений^^. Полнотекстовые модельные акты под названием «кодекс», «устав», собственно «закон», отличаются главным образом формальными характеристиками: по содержанию кодексы, в отличие от других законов охватывают значительную массу отраслевых норм. Будучи законом сводного характера, содержащим наибольший объем нормативного правового материала, относящегося к определенной сфере общественных отношений, кодекс имеет более сложную, в сравнении с другими законами, структуру.

Указ. соч.

'* Международное публичное и частное право, Юртаева Е.А., Модельные законы в государствах СНГ, № (8), 2002, С. 64.

Уставы представляют собой тоже кодифицированные акты;

традиционно они определяют статус и вопрос функционирования «нутейного хозяйства» — транспортной сферы.

Разработка модельных положений и правил — менее распространенный способ гармонизации национальных законодательств.

Включением модельных правил в различные национальные акты решается задача гармонизации национальных законодательств менее затратным, чем подготовка целого закона, способом. Их разработка используется в случает, когда национальное законодательства регламентация осуш,ествляется через принятие не одного, а нескольких актов.

Модельные законы внешне соответствуют пониманию закона в традиционном смысле, принятом в государствах континентальной семьи (постатейное построение, логичность изложения, содержания)^^.

В качестве самостоятельной формы модельных актов С В. Бахин выделяет модельные (типовые) международные договоры. Модельный договор может быть подготовлен отдельным государством и выступает в этом случае как образец, на основе которого данное государство готово приступить к переговорам о заключении соответствуюш;

его международного соглашения. В качестве примера, автор приводит Типовой проект Соглашения о поощрении в взаимной защите кaпитaIIOвлoжeний^^ и Типовое соглашение об избежании двойного налогообложения доходов и имущества между Правительством РФ и Правительством иностранного государства^^.

Российский законодатель выделил такие формы модельных законодательных актов Содружества Независимых государств, как модельный кодекс, модельный закон и рекомендации.

Модельный кодекс - эко систематизированный законодательный акт рекомендательного характера, принятый с целью сближения правового " Юртаева то же, С. 67.

'* Правоведение № 1,2003, С.В.Бахин, С. 175.

" Постановление Правительства РФ от 11 июня 1992 № 395. Международно-правовые основы иностранный инвестиций в России: Сборник нормативных актов и документов, М., 1995, С. 277-283.

*" Одобрен Постановлением Правительства РФ от 28 мая 1992 года № 352, Консультант-плюс.

регулирования однородных сфер общественных отношений в государствах Содружества.

Модельный закон Содружества Независимых Государств законодательный акт рекомендательного характера, принятый с целью сближения правового регулирования конкретных видов (групп) общественных отношений в государствах Содружества, Рекомендации - предложения, принятые в установленном порядке с целью сближения законодательства государств-участников Содружества по вопросам общих интересов, приведения их законодательства в соответствие с положениями международных договоров, заключенными в рамках Содружества, и содействия синхронизации процедур их ратификации.

В мировой практике также используются такие формы, как международные договорные модели (Модельные соглашения, разработанные Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), Типовая конвенция ОЭСР (1978), ООН (Модель ООН 1980).

Несколько проектов типовых соглашений было подготовлено в рамках.

региональных и субрегиональных группировок: Типовое налоговое соглашение Британского содружества наций (1964), Модельная конвенция об устранении двойного налогообложения для отношений государств-членов Андского пакта с другими странами, находящегося за пределами субрегиона (1971 г.).

Цель создания модельных законодательных актов детерминирована определенными общими потребностями и интересами. Модельные законы могут быть использованы в том случае, когда общая цель взаимодействия государств определена сознательно, а не проявляется как стихийный результат разновекторной деятельности, тогда при прочих равных условиях реализация таких актов требует меньших усилий и времени. Еще одним " См.: Положение о разработке модельных законодательных актов и рекомендаций Межпарламентской Ассамблеи государств-участников Содружества Независимых государств. С.2.

фактором является целесообразность, т.е. соответствие средства поставленной цели.

Модельные нормы можно различить по их функциям. По сути, функции модельных норм — это функции права вообще. Среди функций права называют регулятивную, охранительную, оценочную, а также трансляционную^^.

Регулятивная функция представляет собой установление правил поведения субъектов, она — направление правового воздействия на обеспечение нормальной организации общественных отношений.

Посредством охранительных норм гарантируется соблюдение правил, направлена на регулирование определенных отношений. Оценочная функция позволяет праву выступать в качестве критерия правомерности или неправомерности действий, критерия отношения к каким-либо действиям, основания оценки поведения конкретных субъектов. Трансляционная функция заложенного в них опыта — для будущего использования последующими поколениями.

Ю.С. Безбородов выделяет в качестве основной регулирующую функцию модельных актов, так как «модельные акты направлены на регулирование поведений субъектов-участников нормотворческого процесса.

Модельные нормы дают законодателю определенные правотворческие установки, тем самым они осуществляют общую правовую функцию регулирования^^.

Однако можно не согласиться с тем высказыванием, что охранительной функцией модельные законы не обладают, так как направлены в будущее. На самом же деле некоторые модельные законы направлены на охрану общественных отношений: Модельный уголовный кодекс США, Модельный закон об электронной подписи и т.д.

Теория государства и права под ред.В.М.Корельского, В.Д.Перевалова, М., 1999, С. 240.

" Безбородов, там же С. 137.

Что касается трансляционной функции модельных норм, то она раскрывается следующим образом. В каждой международной модельной норме сконцентрирована снецифика, основанная на опыте (в т.ч.

негативном) регулирования отношений. Иными словами, модельная норма не разрабатывается на нустой основе. Как и иные средства унификации, они обладают значительным эмпирическим эффектом. Созданные с учетом опыта, они этот опыт передают дальше, транслируют участникам будущего нормотворческого процесса.

Оценочная функция проявляется в том, что модельный закон сам выступает в качестве критерия правомерности или неправомерности действий. Во-первых, он основан на законодательном опыте других субъектов права и является своеобразным ориентиром, а во-вторых, можно оценить правомерность или неправомерность действий имплементируемых норм, которая выражается в принятии или непринятии ее в качестве эталона.

Модельные нормы выполняют и сугубо специфические функции, поскольку они содержат образцы будущих правовых норм и являются ориентирами для международных и национальных правосоздателей, соответственно, такие нормы выполняют функцию ориентирования.

На стыке трансляционной и ориентирующей функций находятся функция научного прогнозирования. Модельные нормы сосредоточили в себе научную мысль и прогнозирование будущей ситуации, к которой могут быть приложены нормы, построенные на основе моделей, являющихся своеобразным правовым «барометром».

Поскольку модельные нормы создаются с целью унификации и гармонизации законодательства, они обладают соответствующими функциями.


Сферы регулирования модельных актов разнообразны. На первый план выдвигается задача согласованного развития национальных законодательств, решение которой возможно разными средствами.

Это выработка общих научных концепций, координации программ законодательной деятельности, принятие модельных актов, В этой связи существует необходимость определить содержание норм модельного законодательства. В широком смысле модельные законы создаются для того, чтобы дать возможность в рамках единой системы выстроить внутреннюю дифференциацию, которая составляет основу различий в правовых режимах отдельных видов объектов. Они позволяют легче выправить дефекты действующего законодательства, которое при появлении новых видов отношений для начала часто подчиняются архаичным принципам, а потому испытывает сильное влияние консервативных, случайных и конъюнктурных факторов. Такие законодательные акты способствуют дальнейшему развитию законотворческой деятельности, позволяя строить новую регламентацию не чисто эмпирически, по методу проб и ошибок, а сознательно, опираясь на заранее установленные принципы, позволяющие рассчитывать на вполне определенный результат. А при появлении новых отношений, еще не регламентированных законом, для которых еще не создано специальное законодательство появляется возможность опираться на уже существующие общие модельные положения закона, не испытывая трудностей полного правового вакуума. Главная идея модельного законодательства заключается в том, чтобы на месте разрозненного законодательства создать единую консолидированную систему. Модельные акты создают возможность динамики правового регулирования различных сфер правовых отношений.

В более узком смысле можно выделить два уровня применения норм модельного законодательства: внутри отдельного государства и межгосударственный уровень, В условиях возникновения новых вызовов и угроз субъекты законодательной деятельности государства осуществляют разработку мер, направленных на защиту национальных интересов, создание рекомендаций по борьбе с преступностью, терроризмом, согласование подходов к решению проблем социальной политики, взаимодействия ветвей власти и субъектов права и т.п. В рамках государственных объединений решаются такие вопросы, как: приведение национальных законов в соответствие с международными договорами, соблюдение основных прав и свобод человека, гуманитарного сотрудничества, социальных прав и гарантий граждан, проблемы миграции трудовых ресурсов, защиты гражданских лиц, прав военнопленных и т.д.

Большое значение уделяется экономической составляющей всех интеграционных процессов: создание экономических проектов взаимодействия, анализ возможностей международного инвестиционного сотрудничества, зон свободной торговли. Модальное законодательство регулирует также культурные и образовательные связи, предполагает создание законодательного механизма, обеспечивающего проведение скоординированной политики в области науки, научно-технической деятельности, а также в области охраны окружающей среды. Одной из важнейших задач является миротворческая деятельность.

В заключении этой главы необходимо остановиться на некоторых общих выводах. Модельные акты играют все большую роль в современном мире. Область их применения обширна. Модельные нормы весьма своеобразны. Специфика модельных законов заключается также в определении типовых законов как ненормативных актов, в отнесении тех или иных норм к модельным или немодельным актам. Природа и специфика единообразных норм изучена недостаточно полно. Содержание специфично и может рассматриваться как в узком, так и в широком смысле. Модельные нормы обладают как общими, так и специфическими функциями. Такие акты обладают и такими специальными признаками, как рекомендательность, нормативно-консолидирующая роль и возможность определения степени восприятия самостоятельно законодательными органами. Они являются новым средством унификации и гармонизации.

Глава II Содержание и использование модельных законов в национальном законодательстве § 2.1. Разработка модельных законов Модельные разрабатываются различными органами и лицами:

учеными, организациями, органами государственной власти, экспертными и аналитическими организациями, внутригосударственными и международными инстанциями^"^.

Суждение, что "Право создается государством, которое вместе с тем, должно быть им связано^^" верно только для модельных актов на внутригосударственном уровне: США, Канада, Россия.

Однако нельзя не согласиться, что процесс создания правовых норм, и модельных в частности, начинается с возникновения объективных общественных закономерностей, требующих правового регулирования, проходит через институты общества и государства, реализуется законодательной, исполнительной и судебной властями в присущих им формах. Но процесс создания правовых норм не может быть произвольным, субъективным, он базируется на принятых и закрепленных конституционно и а/л нормативно правилах, которые государство обязано соблюдать.

Более детально рассмотрим создание норм модельного законодательства на примере Содружества независимых государств. Модели создания подобных актов похожи на различных уровнях.

Реальность показывает, насколько широк круг вопросов, неурегулированных законодательством, без которых невозможно реализовать экономические и социальные программы, выдвигаемые жизнью.

" с в. Бошно, С. 39.

' ' Кудрявцев В.Н. О правопонимании и законности // Государство и право -1994. - № 3.- С. 4.

'^ Кудрявцев В.Н. там же.

Сложилось трудноразрешимое противоречие между суверенностью республик и острой потребностью в тесных экономических, политических и гуманитарных связях между ними, противоречие между необходимостью той или иной степени реинтеграции и отсутствием необходимых механизмов, способных обеспечить увязку интересов стран, интеграции правовых систем государств с международным и внутринациональным законодательством.

«Модельные законодательные акты» призваны урегулировать эти проблемы.

Первым этапом законотворческого процесса является подготовка проекта модельного закона.

Однако разработке проектов конкретных модельных законодательных актов и их применению может предшествовать мониторинг действуюш,его законодательства, который в известной сфере проводится экспертами.

Значимость предлагаемого к разработке модельного закона определяется процедурой особенности его подготовки. Работе над наиболее сложными и значимыми для государственной жизни модельными законопроектами может предшествовать подготовка (с последующим утверждением) концепции акта.

В концепции, как правило, дается обш,ая характеристика действуюш;

его нормативного регулирования, предлагается схематичный план будущего модельного акта^^.

Концепция - это руководящие принципы будущего модельного акта.

При этом необходимо отличать концепцию модельного закона от концепции модельного законодательства в целом. Концепция модельного законодательства - это система представлений о стратегических целях и приоритетах развития модельного законодательства, важнейших направлениях и средствах реализации этих целей.

Концепции единообразных актов обычно присущи зарубежным модельным законам (в США, Канаде, Австралии, международных организациях). В ней раскрывается возможное содержание и руководство по " Юртаева Е.А. Международное публичное и частное право № 4 (8), 2002, С. 65.

содержанию единообразного акта. Необходимость создания должна отвечать следуюш;

им трем условиям:

1) настоящий закон должен отвечать необходимости создания единообразия в стране, 2) должна быть уверенность, что закон будет воспринят, 3) модельные правила могут отличаться от существующих правил в других странах.

В концепции исследуется природа проблемы, анализируется потребность и степень единообразия, а также существующие правила в соотношении с будущими нормами. Также идентифицируются цели разработки модели. Такой документ кроме того, включает комментарии к предложениям, возможные зарубежные суждения. Важное внимание уделяется тому воздействию, которое могут нести имплементируемые нормы.

Потребность в регулировании общественных отношений может возникнуть с появлением новых либо существенным изменением старых общественных отношений, что может быть объяснимо меняющейся социально-экономической ситуацией в государстве или сообществу государств. При этом при разработке модельного закона большое внимание уделяется экономическому, социально-политическому контексту. Проекты рекомендательных законодательных актов по решению Межпарламентской Ассамблеи предварительно рассматриваются ее комиссиями. Таких комиссий в составе Межпарламентской Ассамблеи восемь:

1) по правовым вопросам;

2) по экономике и финансам;

3) по социальной политике и правам человека;

4) по проблемам окружающей Среды;

5) по вопросам обороны и безопасности;

6) по вопросам культуры, науки, образования и информации;

7) по внешнеполитическим вопросам;

8) контрольно-бюджетная комиссия.

При этом необходимо отметить, что на уровне отдельных организаций, общественных объединений, министерств, такая проблематика заранее определена, на уровне международных организаций комитеты или комиссии соответствуют кругу рассматриваемых вопросов.

Утверждение законопроекта является центральной стадией законотворческого процесса, т.к. именно на этом этапе происходит придание юридического значения правилам, находящимся в тексте законопроекта.

После одобрения соответствующей комиссией или комиссиями по их инициативе председатель Совета Ассамблеи вносит в проект повестки дня пленарного заседания пункт о рассмотрении и принятии данного акта. В случае необходимости проекты актов рассматриваются на пленарном заседании постатейно. Если в ходе обсуждения на пленарном заседании в проект текста предлагается поправка, имеющая существенное значение, то по предложению любой из делегаций или председательствующего такой проект может направляться на доработку в соответствующую подготовительную комиссию^^.


Решающей стадией является принятие официального текста модельного законодательного акта. Процедуры рассмотрения и принятия рекомендательных законодательных актов рассмотрены в Регламенте Межпарламентской Ассамблеи СНГ. В ст. 14 установлен общий порядок их обсуждения и принятия. Решения Межпарламентской Ассамблеи по обсужденным вопросам принимаются на основе общего согласия (консенсуса). Под консенсусом понимается отсутствие любого официального возражения делегаций, присутствующих на заседании и принимающих участие в обсуждении данного вопроса. Рекомендации, предложения и иные решения, принимаемые Межпарламентской Ассамблеей, в необходимых случаях направляются Совету глав государств и Совету глав правительств.

Дипломатический вестник. 1995. № 7. С. 38-43.

См.: Ю.А.Тихомиров. Курс сравнительного правоведения, М., «Норма», 1996.

Рекомендательные законодательные акты направляются для рассмотрения парламентам участников Соглашения.

Необходимо отметить, что за годы существования СНГ его участниками создана большая нормативно-правовая база. Начало этому процессу было положено 15 сентября 1992 г. на заседании Межпарламентской Ассамблеи государств СНГ, когда были одобрены «Основные направления сближения национальных законодательств», намечены обмен правовой информацией, подготовка и принятие модельных законодательных актов, научное обсуждение, а также способы преодоления правовых различий. Уже в 1994 г. были уточнены программы принятия модельных актов. Некоторые документы направлены на более полное использование экономического потенциала стран Содружества. Однако сегодня большинство «Модельных документов» частично или даже полностью не выполняется.

Это связано в том числе и с тем, что еш,е не достаточно урегулирован «способ» имплементации модельных актов. Что же понимается под понятием «имплементация»? Имплементация - это фактическое осуш,ествление международных обязательств на внутригосударственном уровне путем трансформации международно-правовых норм в национальные законы и подзаконные акты^''. В юридической литературе для обозначения способов имплементации используются такие термины, как трансформация, отсылка, инкорпорация. Дадим определение данных понятий. Инкорпорация, т.е.

включение дает возможность внести в первоначальный текст правовых актов все изменения и дополнения, выявить несогласованности и противоречия.

Рецепция означает точное воспроизведение во внутригосударственных правовых актов формулировок международно-правовых актов^^ Ю.А. Тихомиров понимает под «трансформацией» автоматическое приобретение нормами международного права силы действующих на '" Большой юридический словарь, М.: Инфра-М, 2000, С. 222.

" Словарь международного права. М. 1982 г. С. 7.

территории данного государства в соответствии с указаниями закона государства^^. Под опосредованной трансформацией он понимает приобретение международно-правовыми нормами силы норм внутреннего права в результате издания специального акта. Способ «отсылка»

используется чаще всего для ратифицированных конвенций, соглашений и договоров (так как внутреннее право государства не должно противоречить международным нормам). Безбородов Ю.С.^^ однако, отмечает, что в некоторых договорах предусмотрено создание модельных норм, принятие, координация и сближение национального законодательства на их основе. В качестве примера автор ссылается на ст. 28 Договора о создании экономического союза от 24 сентября 1993 г. «Договаривающиеся Стороны, признавая необходимость достижения единообразного регулирования экономических отношений, согласились привести национальное законодательство в соответствие с нормами международных договоров и международного права. В этих целях Стороны договорились: разработать модельные акты, регулирующие хозяйственные взаимоотношения;

проводить работу по координации и сближению национального законодательства на основе модельных проектов и норм международного права с целью устранения противоречий в них...» Также в Резолюции № 1377 (2001), принятой Советом Безопасности ООН от 12 ноября 2001 года и касающейся глобальных усилий международного Сообщества по борьбе с терроризмом.

Контртеррористическому комитету предложено «изучить возможные пути оказания государственной помощи и, в частности, обсудить с международными, региональными и субрегиональными организациями вопросы, касающиеся содействия распространению переданного опыта в областях, охваченных Резолюцией № 1377 (2001), включая, в надлежащих случаях подготовку типовых законов».

'^ Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения., М. 1996, С. 235.

''тамже, С. 133.

С В. Черниченко различает 3 формы трансформации. Он указывает, что государство может издать акт национального права, текстуально • повторяющий положения норм международного права (индивидуальная инкорпорация) может применять уже существующие нормы для реализации положений договоренностей (адаптация) или издать акт без точного повторения в нем формулировок соответствующих правовых норм (лeгeтимaция)^'^. Трансформация юридических прав, обязанностей, ответственности, которые закреплены в модельных актах, происходит либо добровольно (участниками договора) либо путем принятия этих норм посредством специальных актов.

Международный опыт также показывает отсутствие четкого механизма имплементации. Так, Соединенными Штатами модельные законы понимаются как законопроекты, и поэтому требуют оринятия законодательными органами штата в качестве закона. В Германии этот процесс происходит посредством издания соответствующих Постановлений ^ об имплементации модельных законов (напр.. Постановление об имплементации универсального модельного закона от 11 мая 2004 г.^^).

Пекоторые модельные акты заложены в соглашения, обеспечивающие их исполнение (напр.. Европейское Соглашение, обеспечивает исполнение Единообразного закона по арбитражу (JV» 056)^^. Выбор инструмента внедрения единообразных актов в УНИДРУА определяется в соответствии с его межпарламентской структурой, традиционно там склоняются к принятию международных соглашений, позволяющих автоматически после соблюдения всех формальных требований возвести их в ранг национального закона. В качестве альтернативы модельные законы могут только учитываться при составлении проектов национального законодательства по ''' Черниченко СВ. Международного права: современные теоретические проблемы, М. 1993, С. 132- '^ Federal Law Gazette* I. P. 890. last amended by Article 4 of the Ordinance of 17 December 2004 Federal Law Gazette I P. 3532.

^^ www.humanrights.law.monash.edu.au/euro/ets56.html новым предметам регулирования или общим принципам. В этом случае к ним обращаются непосредственно судьи, третейские судьи и договаривающиеся стороны, оставляющие за собой право использовать их или нет^^.

Механизм имплементации норм модельного законодательства еще следует четко определить на законодательном уровне и от того, каков он будет зависит взаимосвязь внутригосударственного права с модельными законами (более или менее тесная).

По мнению В.Ю.Калугина, структура национального механизма имплементации включает в себя следующие элементы:

- закрепленные в национальном правопорядке правовые средства обеспечения выполнения международных обязательств на внутригосударственном уровне;

- система государственных органов, уполномоченных на реализацию международных обязательств;

- национальная правоприменительная практика;

- организационные средства, примененные на внутригосударственном уровне для обеспечения имплементации.

Нормы модельного законодательства, будучи имплементированными во внутригосударственное право, могут как раствориться в нем, став частью правовой системы, так и занять особое положение, будучи использованными однократно либо многократно в соответствии с целями, определенными законодателем или сторонами по договору (ИНКОТЕРМС).

Являясь частью правовой системы они применяются в соответствии с ее целями и принципами, в установленном ею процессуальном порядке.

Имплементация модельных норм может протекать в виде неофициальной http://www.unidroit.org/english/modellaws/2002franchise/main.htm " В. Калугин. Белорусский журнал международного права и международных отношений. Механизм имплементации норм на внутригосударственном уровне. Минск, № 1,2001. С. 8.

унификации, т.е. нормы модельных законов могут использоваться в узкоспециализированных областях, отдельными сторонами по договору и т.д.

Более широко используется официальная легализация государственным нормотворческим органом. Данный процесс могут обеспечить как различные международные, межправительственные организации, общественные институты, объединения специалистов и т.п.

Трудности имплементации модельных норм объясняются также «пробуксовкой» на стадии толкования и применения норм модельных законов.

В теории государства и права определены три стадии толкования права:

1) уяснение;

2) формирование воли субъекта;

3) вступление в конкретное пpaвooтнoшeниe^^.

Проблемы применения и толкования права находятся в системе вечных и всегда актуальных проблем юриспруденции. Они традиционно оказывались в центре внимания отечественного правоведения и получили по отдельности в достаточно длительных дискуссиях необходимую разработку. Комплексное же изучение правоприменительного толкования велось при этом преимущественно фрагментарно и бессистемно'*^*'. В этой связи становится очевидной потребность упорядочения процесса систематизации и толкования актов в целях улучшения реализации законов, всех правовых актов. В качестве единообразного образца был принят одобренный Межпарламентской Ассамблеей в мае 1995 г. рекомендательный законодательный акт "О нормативных правовых актах государств-участников СНГ". Настоящий акт представляет собой типовой образец, подготовленный Институтом законодательства и сравнительного правоведения в соответствии с рекомендациями Международного консультативного семинара МНА ' ' См.: В.М.Сырых. Теория государства и права, Юстинформ, 2005.

""' См.: Д.А.Гаврилов

Автореферат канд. юрид. наук. Правоприменительное толкование, Саратов, 2000.

"Соотношение Конституции и законодательства" (21-22 ноября 1994 г.). Его можно использовать как модельный для подготовки проектов законов о нормативных правовых актах государств - участников СИГ. Регулируются правила подготовки проектов и их оформления, техника признания нормативных правовых актов либо их частей утратившими силу, а также порядок внесения в них изменений и дополнений. Ряд положений рекомендательного акта касается вопросов опубликования нормативных правовых актов, их действия во времени, пространстве и по кругу лиц, толкования законов и иных нормативных правовых актов, а также способов обеспечения законности в правотворческой деятельности разрешения юридических коллизий. Рекомендательный акт охватывает весь круг основных вопросов, связанных с созданием, упорядочением и действием нормативных правовых актов. Однако данный закон не решил полностью проблемы имплементации модельного законодательства.

В этой связи хотелось бы отметить, что уяснение и вступление в правоотношения норм модельных законов происходит в странах СНГ по разному, в связи с тем, что степень и масштабы использования результатов модельного правотворчества в решающей степени определяются теми, кто их применяет. Если Беларусь и Россия изначально считали, что СНГ — это путь к более тесному сотрудничеству и единению, то Украина видела в СНГ способ цивилизованного "развода". Впоследствии Молдавия поддержала эту позицию Украины. Парадоксальным кажется факт, что одна из трех основательниц СНГ — Украина — не стала ратифицировать его Устав. А один из наиболее последовательных противников дезинтеграции — Президент Казахстана — даже не был приглашен, чтобы принять участие в учреждении СНГ.

Похожи процедуры разработки и проблемы, возникающие в этой сфере на уровне международных и межгосударственных организаций.

Отличной является процедура принятия единообразных законов в США. Это связано с тем, что разработка модельного законодательства проводится на различных уровнях. Так, непосредственную постоянную работу по подготовке проектов унифицированных актов ведут комиссии специалистов по соответствующей отрасли права (их резиденция - Чикагский университет), а уполномоченные, назначаемые губернаторами штатов, собираются на конференцию, как правило, всего лишь раз в год. Если конференция одобряет представленный проект, она рекомендует его штатам для принятия в качестве закона. Важную роль в разработке проектов унификации законодательства штатов играет также Институт американского права (основан в 1923 г.) — частная организация, существующая на средства благотворительных фондов и объединяющая усилия многих известных американских юристов'^'.

Можно сделать вывод, что основные этапы создания модельного законодательства совпадают с этапами создания других законодательных актов. Однако модельные акты разрабатываются специальными органами, отвечающими за создание таких законов и унификацию права. Проблемы возникают непосредственно на стадии имплементации модельных норм. Это связано с рядом проблем, которые в дальнейшем будут подробно рассмотрены.

§ 2.2. Использование модельного законодательства в странах СНГ Законодательство стран СНГ можно рассматривать в нескольких плоскостях. Рассмотрим три основных интеграционных направления развития модельного законодательства:

1) Обеспечение прав и свобод человека и гражданина.

Правовые системы стран мира: Энциклопедический справочник / отв. ред. докт. юрид. наук, проф. А.Я. Сухарев, М., "НОРМА", 2003, С. 135.

Анализируя правовое положение бывших граждан СССР в независимых государствах встает вопрос о выявлении наиболее значимых с юридической точки зрения коллизий, тенденций и противоречий, которые указывают на необходимость совершенствования законодательства в области прав человека и изменения некоторых подходов в межгосударственных отношениях. Гарантами соблюдения прав человека являются сегодня ООН, центры по правам человека, другие международные организации, однако определяющими условиями прочности и полноты всей совокупности прав человека являются нормы национального законодательства в независимых государствах, а также достигнутые договоренности между странами-членами СНГ. Не последнюю роль в данном вопросе играет модельное законодательство;

2) Определение круга экономических интересов.

Приоритетными направлениями модельного законотворчества являются следующие:

- формирование правовой основы общего экономического пространства;

- унификация хозяйственного законодательства;

- становление эффективной правовой базы платежно-расчетных отношений, производственной и инвестиционной деятельности.

В этой связи является логичным рассмотрение экономической составляющей интеграционных процессов. Рассмотрение динамики совершенствования законодательства в историческом развитии с учетом развития политических процессов заслуживает особого внимания;

3) Определение круга вопросов по обеспечению безопасности стран СНГ.

Правовое обеспечение осуществления объединенных усилий в противодействии таким проблемам современности, как коллективная безопасность, урегулирование межрегиональных конфликтов, экологическая И информационная безопасность на национальном и межнациональном уровнях может привести к достижению позитивных результатов. В современных условиях наблюдается эскалация террористической деятельности, деятельности экстремистских организаций, возрастает активность преступных группировок, изощренность и аргументированность деятельности маргинальных групп. Причина этих процессов кроется в возрастании кризисных явлений (Украина, Кыргызская Республика, Грузия), неспособности стран СНГ регулировать сложные социально-политические процессы, быстрой смене системы человеческих, общественных, политических идеалов. В этой связи существует необходимость осуществления систематизированного, комплексного подхода к анализу существующих модельных законов в свете изменяющейся международной ситуации, возникновением новых вызовов и угроз.

В общем международном праве содержание принципа всеобщего уважения прав и свобод человека сводится к тому, что:

1) государства обязаны уважать основные права и свободы всех лиц, находящихся на их территории;

2) государства не должны допускать дискриминации личности по признакам национальности, расы, пола, религии;

3) государства обязаны содействовать уважению прав человека и основных свобод, сотрудничать друг с другом в достижении этой цели.

Реализация прав человека немыслима вне государства. Каждый гражданин подчиняется законодательству своей страны. Юридическая связь с государством находит свое выражение в гражданстве. Профессор А.П. Молчан отмечает, что «права человека немыслимы и не существуют вне государства. Каждый человек пользуется только такими правами и свободами - социальными, экономическими, политическими, гражданскими и культурными, которые предусмотрены конституцией и законами страны, где этот человек '^^ Мовчан А.П. Права человека и международные отношения. М. 1981, С. 7-8.

Очевидно, что для многочисленных категорий населения вопрос о приобретении российского гражданства на постсоветском пространстве в условиях складывающейся социально-экономической обстановки становятся все более актуальным. Недавние перемены во властных структурах ряда государств СНГ: Грузии, Украине, Молдавии и Киргизии приводят к укреплению позиций националистических сил, дальнейшим притеснениям представителей нетитульных наций. Такая ситуация способствует усилению миграционных настроений, побуждает многих ходатайствовать о предоставлении российского гражданства. Носледствия миграционных процессов отражаются практически на всех сферах жизни общества и деятельности государств СНГ.

Особенность развития института гражданства заключается в том, что первый Закон о гражданстве Российской Федерации был принят значительно ранее Конституции (принят 28 ноября 1991 года, вступил в силу 6 февраля 1992 года). Этот закон был одним из самых либеральных в мире. Закон не предусматривал никаких языковых или идеологических барьеров, препятствующих принятию гражданства, напротив, был установлен широкий круг обстоятельств, облегчающих прием в гражданство. На его основе Межпарламентской Ассамблеей СНГ был разработан рекомендательный акт «О согласованных принципах регулирования гражданства» от 29 декабря 1992 г'^^, направленный на повышение уровня защиты прав человека в СНГ, сокращение случаев безгражданства, облегчения контактов между людьми, установления и поддержания дружественных и добрососедских отношений со всеми государствами. Этот закон отражал потребности времени и основывался на опыте других стран. В частности, опыт стран Европейского Союза дает пример поэтапного введения института гражданства Сообщества (Единый Европейский Акт (1986) и Маастрихтский договор (1992) устанавливают гражданство Европейского Союза, сохраняя при этом Межпарламентская Ассамблея государств-участников СНГ. Информационный бюллетень, 1993, № 2, С. 20-21.

национальное гражданство), как впрочем, и пример Великобритании, которая ввела в 1981 г. три категории гражданства: британские подлинные, граждане британских зависимых территорий, граждане британских зависимых " территории.



Pages:     | 1 || 3 | 4 |   ...   | 5 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.