авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 |

«ИЗ ФОНДОВ РОССИЙСКОЙ ГОСУДАРСТВЕННОЙ БИБЛИОТЕКИ Шестакова, Екатерина Владимировна Модельное законодательство Москва ...»

-- [ Страница 4 ] --

Возможен и другой сценарий развития событий. На сегодняшний день очевидно, что провал ратификации проекта европейской конституции на референдумах во Франции и Нидерландах вызвал хаос и разлад в европейских отношениях. Модельное законодательство может получить свое развитие в силу несогласованности позиций по различным вопросам и расхождений по политическим мотивам. Британская модель Европы — это модель сосуществования суверенных государств. Для Лондона неприемлема федеративная модель и усиление наднациональных институтов. В этой связи модель интеграции права посредством принятия единообразных или унифицированных актов представляется наиболее возможной.

Особый интерес представляет рассмотрение уже действующих модельных актов. Так, Международный кодекс рекламной практики, разработанный рабочей группой Комиссии по рекламе Международной торговой палаты (Париж). Кодекс неоднократно пересматривался с 1937 г. с учетом кодексов и правил рекламы в разных странах. Кодекс содержит минимум норм этики, которые должны соблюдаться при ведении рекламной деятельности, и предназначается для каждой страны в отдельности в качестве основы для принятия самодисциплинарных мер против такой практики, которая могла бы подорвать общественное доверие к рекламе. Совет по рекламной практике Международной торговой палаты несет ответственность за действие данного Кодекса там, где компетентный самодисциплинарный орган еще не существует. Ответственность за соблюдение правил данного Кодекса лежит на органах, учрежденных для этой цели в каждой отдельно взятой стране, или же, если это требуется, — на национальном органе в Совете по рекламной практике Международной торговой палаты. Кодекс состоит из двух частей: часть первая — правила рекламирования. Часть вторая — отношения между рекламной промышленностью и ее клиентами.

Первая часть состоит из двух глав: А — правила поведения, которые должны применяться ко всей рекламе, и Б — правила исполнения. Приложение содержит особые условия применения правил поведения к отдельным видам рекламы. Получают распространение и модельные законы, предназначенные для государств региона.

Модельное законодательство нашло развитие в международных организациях. В этом свете представляет интерес Европейский кодекс социальных гарантий (Рим, 1990 г.), содержащий стандарты для национальных законов. Под требования законодательства ЕС были адаптированы законодательные национальные акты государств ЕС.

7) В связи с усилившейся ролью международных организаций проблема определения их роли и места в условиях глобализации.

Глобализация правовых и торговых отношений обусловливает потребность создания модельных, типовых законодательных актов именно на уровне международных организаций. Международные организации, выполняя роль наднациональных институтов, вырабатывают единообразные стандарты, которые затем легко имплементируются в законодательство государств.

Разработка модельных норм на уровне международных организаций объясняется тем, что различия в нормах национальных правовых систем подчас осложняют международный коммерческих оборот, а устранение же указанных препятствий превраш,ается в настоящее время в одну из самых актуальных задач.

Рассмотрим использование модельных законов в гуманитарных сферах.

ЮПЕСКО, будучи самой крупной в мире межправительственной организацией интеллектуального характера, в рамках своей нормативной функции способствует выработке единых правил поведения государств по вопросам положения учителей, научных работников и деятелей культуры, сохранения всемирного наследия, реституции культурных ценностей, авторского права и смежных прав, статуса биосферных заповедников и т.д.

Именно на это направлены многочисленные конвенции, рекомендации, декларации и резолюции ЮПЕСКО. Хотя устоявшийся уже термин "модельные законы" в ЮПЕСКО употребляется нечасто, но уже достигнуто понимание того, что унификация и сближение национальных законодательств, введение в оборот наиболее прогрессивных юридических форм и формул - процесс весьма длительный, сложный, требующий весьма серьезных финансовых и интеллектуальных затрат. ЮНЕСКО все же смогла сказать свое слово в "модельном законотворчестве", обнародовав в 1998 г.

модельный закон "Об общественном вещании". В комментариях к этому произведению юридической мысли доктор В. Рампхорст писал: "Типовой закон - это стандартный образец;

не больше, но и не меньше. Это означает, что он не может применяться дословно, без учета правовой системы и традиций конкретной страны, ее географических размеров и возможного подразделения на (автономные) районы, этнического и религиозного состава её населения, уровня развития и образования, экономического положения, социальных реалий и т.д. С другой стороны, этот образец включает в себя ряд фундаментальных принципов, которые действительны повсеместно и должны быть включены в любой закон в любой точке мира, предназначенный для создания правовой основы для истинно независимой системы общественного вещания'"^^".

В ФАО был разработан модельный закон, позволяющий различным странам на уровне министерств или агентств осуществлять контроль за продуктовой корзиной, готовить общие проекты, которые могут быть адаптированы к местным условиям. Этот модельный закон был разработан в соответствии с программой Продуктовых стандартов ФАО и базируется на ряде законов в развитых и развивающихся странах. Он рассмотрен и принят на объединенной встрече стран-членов ФАО африканского и азиатского регионов''^^.

Такого рода модельные акты немногочисленны. Наиболее сильные тенденции по унификации права посредством модельных актов можно Батурин Ю.М.. Федотов М.А., Энтин В.Л. Закон о СМИ: на перекрестке веков и мнений. Союз журналистов России, 2004, С. 3.

'''^ www.fao.org наблюдать в отрасли международного частного нрава, Л. Ануфриева отмечает, что стремление государств иметь единый законодательный акт но вопросам МЧП является современной тенденцией в развитии этой отрасли ^'*^.

Родоначальником составления международного единообразного коммерческого закона стал Эрнст Рабель, который также положил начало нроцессу всестороннего сравнительного исследования коммерческого Родоначальниками современных модельных законов можно также считать:

- Общие условия контракта на поставку оборудования и машин для экснорта, выработанные под руководством Экономической Комиссии для Европы ООН (Женева, март 1953 г.);

- Общие условия экспортных поставок машинного оборудования, выработанные под руководством Европейской Экономической Комиссии ООН (Женева, декабрь 1955 г.);

- Общие условия экспортных поставок и монтажа машин, оборудования, разработанные нод руководством Европейской Экономической Комиссии (Женева, март 1957);

- Общие условия ноставок между организациями СССР и СФРЮ (июнь 1977);

- Общие условия поставок товаров между организациями стран членов СЭВ 1968/1988 (СУП СЭВ 1968/1988)'^^.

Отдельные положения данных документов действуют и сейчас.

ООН нринимает нрогрессивные модельные акты, нризванные регулировать различные отношения. Положения таких актов могут '''^ Ануфриева Л. Международное частное право. Общая часть. — М., 2000. С. 140.

^^^ www.cisQ.law.pace.edu ''" Контракт международной ьсупли-продажи М.Г.Розенберг, М., международный центр финансово экономического развития, 2-е изд, 1996, С. 765.

дублироваться и в законодательстве других организаций. Примером этому могут служить Модельные законы, принимаемые Комиссией ЮНСИТРАЛ (ООН). Для международных организаций это довольно-таки новое явление. К области унификации права международной купли-продажи товаров примыкает принятое Комиссией ЮНСИТРАЛ в 1992 г. Правовое руководство по международной встречи и торговым сделкам, целью которого является оказание содействия сторонам, проводящим переговоры по заключению сделок'^*^. ЮНСИТРАЛ были приняты также такие документы, как типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже, год (новые государства, принявшие законодательство на основе Типового закона: Зимбабве, Новая Зеландия и Перу);

Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах (1992 год) (Директива Европейского парламента и Совета Европейского союза);

Типовой закон ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг (1994 год).

Законодательство, принятое на основании данных типовых актов действует во многих странах. В частности, законодательство, основанное на Типовом законе ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже, принято в Австралии, Бахрейне, на Бермудских Островах, в Болгарии, Венгрии, Гватемале, Гонконге, Зимбабве, Египте, Индии, Канаде (федеральным парламентом и законодательными органами всех провинций и территорий), Кении, Кипре, Мальте, Мексике, Нигерии, Новой Зеландии, Перу, Российской Федерации, Сингапуре, Тунисе, Украине, Финляндии, Шотландии, Шри-Ланке и в рамках Соединенных Штатов Америки — в Калифорнии, Коннектикуте, Орегоне и Техасе. Обозначенный закон лег в основу законодательства о рассмотрении международных коммерческих споров многих стран, включая Россию, где одноименный закон был принят июля 1993 года. Закон содержит исчерпывающий перечень оснований для принятия государственным судом определения об отказе в признании и приведении в исполнение постановления международного коммерческого См.: Гражданское и торговое право зарубежных государств. Т.1, Международные отношения, 2004.

арбитража. В основном это основания, связанные с юрисдикционными и процессуальными ошибками, допущенными арбитражем. Исследовать данные основания государственные суды вправе только по просьбе стороны, возражающей против приведения в исполнение соответствующего решения международного арбитража (п.1 ст. 5 Конвенции и п.1 п.2 ст. 34 Закона).

Проблема публичного порядка, упомянутая в Конвенции и в Законе, связана с наиболее сложными правовыми механизмами международного частного права, которые неизбежно затрагиваются в практике международного коммерческого арбитража. Это вопросы соотношения публичного и частного интересов, пределов вмешательства государства и его судебной системы в отношения между частными лицами, домицилированными в разных странах, возможности сочетания принципа автономии воли сторон с императивными нормами национальных законов, допустимости применения иностранного закона на территории другого государства'^'.

В ООН также рассматривались и рассматриваются вопросы создания модельных актов. Так, идея создания в ООН Кодекса транснациональных корпораций родилась в результате совпадения времени и усилий с двух сторон. С одной стороны, США желали раз и навсегда разработать правила, касающиеся некоторых аспектов деятельности ТНК, установить или восстановить условия равной конкуренции между ними. С другой стороны, развивающиеся страны стремились к тому, чтобы впредь не допускать эксцессов поведения ТНК и утверждения требования международного экономического порядка, в частности в том, что касается установления компенсирующих преимуществ для национальных предприятий развитых стран в их взаимодействии с Т Ж развитых стран.

Однако, учитывая глобализацию мировой экономики, в ходе которой все возрастает число предприятий стран третьего мира становятся См.: Журнал российского права Б.Р. Карабельников. Проблема публичного порядка при приведении в исполнение решений международных коммерческих арбитражей, № 8, август 2001 г.

многонацильными, сторонники Кодекса, похоже, утратили интерес к документу'^^.

В рамках Генерального соглашения о тарифах и торговле (ГАТТ) действуют Кодекс таможенной оценки, Кодекс субсидий и компенсационных пошлин. Кодекс стандартов.

Деятельность ГАТТ основывается на следующих принципах:

- осуществление торговли без дискриминации на основе ре жима наибольшего благоприятствования и национального ре жима;

- защита отечественных производителей путем установления таможенных пошлин с постепенным отказом от нетарифных средств регулирования;

- сокращение ставок таможенного тарифа в результате многосторонних переговоров и исключение возможности их несогласованного с партнерами повышения в дальнейшем;

- предоставление консультаций странам-участницам с целью - урегулирования проблем торговли;

- развитие международной торговли на основе справедливой конкуренции;

- предоставление льготного режима для развивающихся стран;

- заключение региональных торговых соглашений;

- установление особых норм регулирования международной торговли для текстиля и одежды.

Эти принципы были отражены и в вышеупомянутых законодательных актах.

Безусловно, развитие международной торговли обусловило процессы унификации правовых норм, регулирующих институт таможенной стоимости. Еще в 1950 г. по инициативе ряда западноевропейских государств Д. Карро, П. Жюйар. Международное экономическое право. М. Международные отношения, 2002, С. 27 29.

была заключена Конвенция о создании унифицированной методологии определения таможенной стоимости товаров (так называемая Брюссельская таможенная стоимость). Кодекс о таможенной стоимости ГАТТ закрепляет современные принципы таможенной оценки. В качестве основного принципа таможенной оценки использование цены сделки, под которой понимается цена, реально уплаченная за импортируемые товары. В цену сделки может включаться некоторые дополнительные расходы (например, расходы покупателя — на лицензионное вознаграждение, комиссионные и брокерские вознаграждения, стоимость упаковки и др.)'^'' Не подлежит сомнению значимость Международного кодекса по управлению безопасной эксплуатацией судов и предотвращению загрязнения, принятого XVIII сессией Международной морской организации.

В нем содержатся, в частности, общепринятые функциональные требования к системам управления безопасностью, к нерсоналу.

В качестве модельной можно рассматривать Женевскую вексельную систему, в которую входят, унифицировавшие свое вексельное законодательство на основе вексельной Конвенции и принявшие «Единообразный вексельный закон» страны (Австралия, Бразилия, Греция, Италия, Франция, Швеция, Япония и др.), а также страны, использовавшие его в своем национальном вексельном законодательстве в качестве примерного закона (Аргентина, Болгария, Гаити, Ирак, Конго, Заир, Ливан, Иеру, Румыния, Сирия, Турция, Эфиопия, Южная Корея и пр.).

Присоединение Советского Союза к данным Конвенциям состоялось ноября 1936г. 7 августа 1937г. Постановлением ЦРЖ и СЬЖ СССР JV2104/1341 было утверждено «Положение о переводном и простом векселе», которое являлось дословным переводом «Единообразного закона о переводном и простом векселях» и применялось только в работе с иностранными партнёрами'^"*.

' " Данилов Е.П. Справочник адвоката: Консультации, защита в суде, образцы документов - М.: Юрайт Издат,2004,С. 16.

' " http://urlib.narod.ru/grpravo/01/02.htni Представляет особый интерес Модельный акт об электронных поднисях (2001 г.). Он нредназначен для закренления функционально эквивалентного нодхода к электронным документам (то есть такого подхода, когда выявляются функции бумажного документа и к каждой функции подбирается эквивалентный по функциональности механизм из области информационных технологий). Эти модельные нормы уточняются другими законодательными актами на международном уровне, в частности.

Директивой 1999/93/ЕС Европейского парламента и Совета от 13.12.1999 о системе электронных подписей и Решением Комиссии 2000/709/ЕС Европейского парламента и Совета от Об. 11.2000 о минимальных критериях в области признания электронных подписей.

В мире существуют несколько систематизации международных торговых обычаев. Рассмотрим некоторые из них.

Нельзя также недооценить влияние Международного Института по унификации частного права (UNIDROIT) в Риме, созданный под покровительством Лиги Наций. Он был создан на Гаагской конференции в качестве промежуточного института для составления Единообразного закона О международной торговле.

В качестве одного из самых известных документов данной организации можно назвать Принципы международных коммерческих контрактов'^^, разработанные и опубликованные в 1994 г. Принципы УНИДРУА не являются международным договором, не требуют, какого либо формального присоединения к ним государств, носят рекомендательный характер.

Согласно преамбуле Принципы устанавливают общие нормы для международных коммерческих договоров. Они подлежат применению в следующих случаях:

' " www.cisg.law.pace.edu '"http://www.kentos.ru/Humanities/35860.htm - если стороны согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами;

- когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться "общими принципами права", "обычаями и обыкновениями международной торговли" или аналогичными положениями.

Кроме того. Принципы могут использоваться:

1. для решения вопроса, возникающего в случае, когда оказывается невозможным установить соответствующую норму применимого права;

2. для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов;

3. служить моделью для национального и международного законодательства.

Основное содержание Принципов сводится к следующим положениям:

- свобода сторон вступать в договор и определять его условия;

- необязательность письменной формы договора;

- обязательность договора и возможность его изменения или прекращения только в соответствии с его условиями или по соглашению сторон;

- приоритет императивных норм применимого права (национального, международного, наднационального) перед положениями принципов;

- право сторон, кроме нрямо оговоренных в Принципах случаях, отступать от любых их положений или изменять их действие;

- учет при толковании Принципов их международного характера и их целей, включая достижение единообразия в их применении;

- решение вопросов, прямо не разрешенных в Принципах, в той мере, в которой это возможно, в соответствии с выраженными в них обш,ими принципами;

- обязанность для сторон действовать добросовестно и в соответствии со стандартами честной деловой практики в международной торговле;

- связанность сторон любым обычаем, относительно которого они договорились, и любой практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях, а также и любым обычаем, который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в международном обороте в соответствующей области торговли, за исключением случаев, когда применение такого обычая было бы неразумным.

Данные документы не предполагают никакого одобрения со стороны государств, предназначены для применения к международному коммерческому контракту при условии, что его участники согласятся подчинять свои отношения названному своду правил.

В качестве модельного документа, носяш,его рекомендательный характер, можно признать Международные правила толкования торговых терминов - PfflKOTEPMC. Целью Инкотермс является обеспечение комплекта международных правил по толкованию наиболее широко используемых торговых терминов в области внешней торговли. Таким образом, можно избежать или, по крайней мере, в значительной степени сократить неопределенность различной интерпретации таких терминов в различных странах. Международная торговая палата впервые в 1936 г.

опубликовала международные правила толкования торговых терминов, известных как Инкотермс 1936 г. Дополнения и изменения вносились затем в 1953, 1967,1976, 1980 и в 1990 гг. с целью приведения правил в соответствии с текущей международной торговой практикой.

Правила толкования торговых терминов отражают сложившуюся практику, квалифицируются как международные торговые обычаи и в тоже время не признаются международным договором и им не придается сила правового акта. PfflKOTEPMC применяется лишь при наличии ссылки на них в договоре с указанием редакции правил.

Широкое распространение ИНКОТЕРМС при заключении договоров международной купли-продажи товаров во всем мире объясняются рядом причин:

1. огромный авторитет МТП, под эгидой которой и были разработаны ИНКОТЕРМС;

2. ИНКОТЕРМС получили признание со стороны деловых кругов большинства стран;

3. ИНКОТЕРМС периодически (примерно раз в десятилетие) обновляется, следуя за развитием научно-технического прогресса, учитывая передовой опыт и практику международной торговли, в первую очередь изменения в транспортировке и обработке товара;

4. ИНКОТЕРМС позволяют избежать сторонам споров и различных толкований того или иного термина, условия договора, давая с учетом новейшей международной практики разъяснение по тем или иным базисам поставки;

5. ИНКОТЕРМС позволяют максимально упростить формулировки заключаемого договора купли-продажи, избежать излишних нагромождений в распределении взаимных прав и обязанностей сторон, позволяет им четко определить объем принимаемых на себя обязательств;

6. выбор того или иного базиса поставки на основе PfflKOTEPMC во многом определяют цену товара, распределение между покупателем и продавцом расходов по доставке товара, т.е. в конечном счете, коммерческую эффективность сделки.

При рассмотрении данных документов проблема видится в определении их статуса. С одной стороны, их рассматривают в качестве международного обычая, с другой, специалисты видят в них обобщение международной практики, а с третьей стороны, их по всем признакам модно отнести к модельным актам. Можно сделать вывод, что обычай, возведенный в модельную норму играет большую роль на различных уровнях. Модельный акт может использоваться как на государственном уровне и быть возведен в ранг закона, так и на уровне отдельных коммерческих организаций (в договоре может существовать отсылка на конкретный документ, а также могут эти нормы могут включаться в договорные обязательства).

Однако в связи с рассмотрением модельных актов на уровне международных организаций хотелось бы отметить что в сфере международной хозяйственной деятельности как бы стираются границы между государствами. В рамках Европейского Союза эти границы "стираются" в буквальном смысле. Хочется надеяться, что в будущем мировое сообщество придет к созданию единых унифицированных норм, которые будут регулировать сферу хозяйственных отношений на международном уровне.

Показательно, что многие правовые конструкции и договорные институты, заключенные в модельную форму, в процессе кодификации были заимствованы гражданским и торговым правом. Модельное законодательство непрерывно расширяется в этом направлении, всегда стремится вперед, к изменению установившихся правил и порядков, внесении модельных норм во внутреннее законодательство стран. Развитие модельного законодательства под влиянием постоянно изменяющихся потребностей обусловило его более прогрессивный, динамичный характер по сравнению с национальным законодательством, т.к., с одной стороны, модельное законодательство вобрало в себя обычаи делового оборота, а с другой, прогрессивные современные тенденции. Вместе с тем при возникновении особенностей, диктуемых потребностями делового оборота.

соответствующие положения модельных законов приспосабливаются к этим потребностям.

8) Отдельную категорию составляют модельные акты, разработанные различными профессиональными объединениями и организациями. Особое место в этой категории занимают кодексы этики и поведения. Среди таких документов можно назвать Международный кодекс медицинской этики. Принят 3-ей Генеральной Ассамблеей Всемирной Медицинской Ассоциации, Лондон, Великобритания, октябрь 1949 г., дополнен 22-ой Всемирной Медицинской Ассамблеей, Сидней, Австралия, август 1968 г. и 35-ой Всемирной Медицинской Ассамблеей, Венеция, Италия, октябрь 1983 г.'^^. В нем определены Общие обязанности врачей.

Обязанности врача по отношению к больному. Обязанности врачей по отношению друг к другу. Акушерская практика осуществляется в соответствии с Международным этическим кодексом акушерок Международной конфедерации акушерок (International Confederation of Midwives), 1993 г. Существует Афинский кодекс Международной Ассоциации по связям с общественностью, Афины, 12 мая 1965 г., изменен в Тегеране 17 апреля 1968 г. На этом направлении разработан также профессиональный кодекс объединения AFREP (27 октября 1984 г.). Кодекс профессиональной этики пресс-атташе. Этический кодекс фандрайзера и т.п.

Кодекса этики и практики супервизоров 1988 г.'^^, принятый с учетом опыта членов БАК закрепляет правила работы супервизоров. Стандарты аудита определены в Кодексе Международной федерации бухгалтеров'^, принят на 23 декабря 1996 г. Стандарты поведения для архивной профессии приняты в Международном этическом кодексе архивистов, Пекин, сентябрь 1996 г.

Разработаны стандарты поведения в области инвестиций, заложенные в ' " www.medafarm.ru " ' Журнал практической психологии и психэоанализа, N4, декабрь, 2000 г.

' " См.: Международные стандарты аудита. Кодекс этики Международной федерации бухгалтеров.

М.МЦРСБУ, 2002.

Международный кодекс этики и стандартов профессионального поведения Международного совета инвестиционной ассоциации, сентябрь 1998 г.

Такие документы определяют международные стандарты и основополагающие принципы профессиональной деятельности. В то же время они могут служить справочным и учебным пособием для профессионалов и студентов. Стандарты, заложенные в этих документах, способны повысить профессиональную ответственность и внушить общественности уверенность в профессиональной этике специалистов.

В заключение данного раздела следует отметить, что такая классификация была бы невозможна без учета ее взаимосвязи с особенностями глобальной типологии. Такая классификация учитывает как тенденции развития правовых систем, международных организаций и общественных объединений.

В заключении данной главы необходимо отметить, что практика показывает успех разработки и имплементации модельных норм только при существовании определенных предпосылок. В странах Содружества, в общем, отсутствуют необходимые экономические и социально-политические стимулы. Поэтому успешная имплементация наблюдается исключительно в узкоспециализированных программах. Второе существенное условие - сроки внедрения модельных актов. Однако даже наличие этих предпосылок не гарантирует успешную унификацию, как можно наблюдать в США и Латинской Америке. Тяготение к модельным нормам сильнее проявляется в тех странах, где исторически для этого сложились необходимые предпосылки как в Скандинавских странах. Однако на примере стран Латинской Америки, которые исторически тоже очень связаны, видно, что необходимо и такое условие как политическая воля для создания и, главное, имплементации модельных норм. Модельные нормы служат эффективным инструментом там, где изначально участники интеграционного процесса делают упор на единство норм, а не на их различие, где сроки имплементации минимальны, а сами акты внедряются одновременно всеми участниками процесса унификации.

В коммунистических и колониальных странах внедрение единообразных актов проходит значительно легче благодаря потере рекомендательного характера.

Можно отметить тенденции успешной унификации, в основном торгового законодательства, на уровне международных неправительственных организаций. Использование модельных актов обьясняется усилением роли международных организаций на мировой арене, устанавливающих желательные целесообразные модели поведения. Акты, издаваемь1е на этом уровне, могут содержать категорические предписания, но, в основном, не обладают юридической силой. Новые вызовы и угрозы, развитие международных торговых и межотраслевых связей позволяют эффективно использовать рекомендательные регуляторы. Использование типовых законов именно на уровне международных организаций подтверждает выдвинутый М.С.Поповым тезис о том, что их эффективность объясняется тем, что международные межправительственные экономические организации являются в настоящее время одной из наиболее важных правовых форм сотрудничества субьектов международного права в экономической сфере'^°. Кроме того развитие модельных, типовых средств на уровне международных организаций и профессиональных обьединений обьясняется участием в этих организациях опосредовано недостаточной оперативностью регулирования посредством норм общего права, участием заинтересованных государств на согласительной основе. Это также обьясняется тем, что модельные нормы на этом уровне обладают большей политической и моральной значимостью, так как создаются организациями, обладающими значительным авторитетом.

'*" Право: теория и практика. Попов М.С. Юридическая сила решений и международных межправительственных организаций, М., 2003, № 7. С. 3.

Глава III Современное состоянне модельного законодательства: аналнз и нредложення но его совершенствованню 3.1. Оценка ноложнтельных и отрнцательных свойств модельного законодательства Некоторые специалисты (Юртаева Е.А., Тихомиров Ю.А.) придерживаются мнения, что модельные акты, как рекомендательные модели могли бы сыграть свою положительную роль в координации развития в настоящее время практики заключения международных договоров, в том числе и двусторонних. ^ Другие ученые отмечают, что у модельного закона, как способа единообразного права, есть даже определенное преимущество перед таким инструментом гармонизации права, как международный договор. Так, по мнению О.П. Коровиной'^\ предопределяется это тем, что использование модельного законодательства дает возможность выработать нормы качественно новые, более современные, учитывающие специфику современных имущественных отношений, так как государство, принимая их, имеет право частично их видоизменять, адаптировать к особенностям своей правовой системы, отменить в одностороннем порядке, если они окажутся малоэффективными.

Рекомендации в таком виде имеют очевидные ньюансы. По основным позициям национальный законодатель решает самостоятельно, есть ли необходимость во включении новых норм в национальное законодательство.

На практике жизнеспособность модельных актов обеспечивается совокупным действием политических, экономических, организационных, коммуникативных, социально-психологических регуляторов. Нлюсом ' Коровина О.П. Методы унификации норм международного частного права. М., С. 41.

модельного законодательства является то, что содержание таких законов может изменяться в соответствии с потребностями данных регуляторов и общественной формации, куда оно будет внедряться.

Положительный вклад рекомендательных актов в своей работе оценивает Р.А. Колодкин'^^. Автор отмечает, что рекомендательные нормы играют значительную роль в развитии принципов международного права (как основных, так и отраслевых), в частности, в формировании новых отраслевых принципов, применительно к новым реальностям международных отношений. Не создавая юридических прав и обязательств для их дестиматоров, рекомендательные нормы, между тем, могут обладать самостоятельными правовыми эффектами. Не легитимируя действия государств, соответствуя им, рекомендательные нормы создают, тем не менее, презумпцию правомерности таких действий, что особенно важно в тех случаях, когда рекомендательная норма отклоняется от диспозиций нормы международного права'".

Система модельного законодательства обладает свойствами "гибкости", позволяющими признать обязательность указанных норм государствам с различными историческими и правовыми традициями.

Модельные акты вбирают в себя все лучшее, содержащееся в международно правовых и национальных нормах на основе сравнительно-правового анализа правовых режимов, поэтому совершенно справедливо определение норм модельного законодательства в качестве «эталонных».

В связи с развитием региональных интеграционных процессов, а также усилением роли международных организаций модельное законодательство воплощает в себе опыт как более развитых региональных систем, так и универсальной международной системы. Модельные нормы открывают значительный простор для регулирования как на локальном, так и на международном уровнях, обладают качеством всеобщности, подстраиваясь "^ Колодкин Р.А. Международные рекомендательные акты. Автореф. На соиск. степени канд. юрид. наук.

М. МГУ, 1986, С. 9.

'*' Колодкин Р.А., там же, С. 10.

под специфику как общего международного права, так и локальных и партикулярных норм.

Е. Крамер'^"* считает, что модельное законодательство может быть имплементировано согласно традиционным «канонам», немного адаптированными для единообразных законов. То есть дополнительных средств для внедрения единообразных актов не требуется. Без сомнения, при имплементации модельного акта приемлемо обращение к внутренним традициям, если толкование единообразного закона идет в разрез с традициями, и толкование его не решает проблему, такой акт может быть принят другими правовыми системами, не базирующимися на специфических национальных юридических традициях.

Политический аспект воздействия рекомендательных норм имеет не меньшее значение, чем правовой. Являясь согласованными моделями желательными для международного сообщества норм поведения государств, эти нормы дают определенный толчок практике государств, консолидируют ее. Действия, идущие в противовес модельному законодательству могут расцениваться как нарушение достигнутых ранее договоренностей и могут иметь определенный резонанс в обществе, поэтому модельные акты могут считаться средством не только правовой, но и политической консолидации и гармонизации. С определенной точки зрения модельное законодательство можно рассматривать как средство, отвечающее мировым тенденциям глобализации, так как является эталонным не только для стран, имплементировавшим модельные нормы в свое законодательство, но и для стран, которые будут заниматься проблемами унификации и гармонизации своего законодательства в соответствии с международными стандартами в будущем. В современном мире внутреннее право государств и международное право находит все больше точек соприкосновения, образуя некую правовую надстройку, в которую легко может вписаться модельное законодательство.

Е. KRAMER, "Uniforme 1п1ефге1а1!оп von Einheitsprivatrecht", Juristische Blatter 1996, P. 141.

С.Г. Келина считает, что выработка модельных актов как единых нравовых решений на базе консенсуса свидетельствует об объективной нотребности к такому единству но нроблемам отраслевого зaкoнoдaтeльcтвa^^^ Эту идею поддерживает и Ю.Н. Кудрявец'^^, называя в качестве преимущества этого способа то, что типовой акт вырабатывается на основе общего согласия о достижении единообразия правового регулирования стран-участниц и служит только образцом возможного внутреннего нормативного акта, поэтому у государств существует возможность, с одной стороны, достаточно быстро достичь определенного единства и восполнить пробелы в нормативном регулировании тех или иных вопросов, а с другой сохранить некоторые старые положения и правила, которые невозможно в данный момент кардинально изменить. Вместе с тем, в итоге осуществления унификации методом принятия модельных актов достигается тот же результат, что и при международно-договорной унификации: возникают новые нормы внутреннего права, которые опосредуют условия ранее заключенного международного соглашения.

Если говорить об Содружестве независимых государств, то выбор между членством в СНГ или в Европейском союзе изначально является надуманной дилеммой, и "все больше серьезных политиков это понимают".

Членство в СНГ обеспечивает любой стране гармонизацию законодательной базы и "подтягивает национальное законодательство к общепринятым нормам и требованиям Евросоюза". Через модельное законодательство Межпарламентская Ассамблея СНГ пытается "исправить ошибки прошлых лет", и если не прекращать усилий в данном направлении, то страны СНГ получат "весомые результаты и вполне осязаемые результаты'^^. Иногда '*' Научно-исследовательский институт социальных проблем МГУ, Представительная власть: мониторинг, анализ, информация, С.Г. Келина. СНГ: Правовые проблемы интеграции, 1996, № 6-7, С. 13-14.

'*' Белорусский журнал международного права и международных отношений. Ю.Н. Кудрявец. Некоторые проблемы реализации норм международных правовых актов во внутреннем праве государств. Минск, 1999, № 3,С. 5.

' " См.: «Росбизнесконсалтинг» ЕС должен увидеть в России "Большую Норвегию". М. 08.02.2005.

государства Содружества обходят правовые акты СНГ и напрямую апеллируют к международным документам.

Канадские юристы подтверждают тот факт, что модельные правила решают новые, отличные от других проблемы общего права. Цели, вдохновляюш,ие на создание единообразного акта таковы: уважение суверенитета иностранных государств, признание за границей канадских суждений, уважение законодательных ожиданий жителей, выступление против многократных слушаний и уважение федеральной природы страны'^^.

Положительным моментом является то, что процесс модельного законотворчества отвечает демократическим тенденциям, так как страны самостоятельно выбирают методы и степень имплементации модельного законодательного акта в национальное законодательство.

Однако существуют и противоположные точки зрения.

В частности, французский ученый Р. Давид отметил, что изъян модельного законодательства в том, что оно, во-первых, дает возможность внесения в модель поправок, а, во-вторых, существует опасность того, что государство впоследствии внесет изменения в принятый законодательный акт или вообще от него откажется. Все это, на взгляд Р. Давида, не может обеспечить искомого единообразного правового регулирования, и поэтому модельное законотворчество имеет лишь теоретическую ценность, а многие проекты могут оказаться в мусорной корзине'^^. Как показывает практика, отчасти такие обвинения являются обоснованными.

X. Кётц считает'^*^, что, поскольку в разных странах действуют различные судебные системы, используются различные практические методы, в значительной степени отличается юридическая культура, использование внутренних процедур и традиций для внедрения единообразных норм часто не оправдано.

www.law.walberta.ca '*' См.: David R. The International Unification of Private Law// International Encyclopedia of Comparative Law VII The Legal Systems of the World. Their Comparison and Unification New York, 1971 P. 81.

'™ H. KOTZ, "Uber den Stil hOchstrichterlicher Entscheidungen", RabehZll (1973), P. 245.

Можно согласиться мнением, что сторонами исполняются только та часть модельного акта, в котором государство заинтересовано в данный • момент.

Тунгускова-Кузьмина С.Н. также предполагает, что чересчур большая «деликатность» по отношению к интересам сторон и соответствующая склонность к дипломатичным подходам, в свою очередь, ведут к волоките'^^ ф А. Деннис Ллойд замечает, что аспектом демократических ценностей является то, что создание их эталона, который, как полагают, должен быть признан всеми без исключения, уже несет в себе скрытую опасность, враждебную самой идеи демократии. Поскольку сами эти ценности... могут легко превратиться в застывшую систему, не допускающую возражений, не много отличающуюся, хотя и не тождественную в том, что касается объема и содержания от церковных догм. Подлинная демократия... должна обеспечить такие условия, чтобы мнение меньшинства не подавлялось большинством'^^.

Опасность модельных актов заключается в том, что более развитые государства либо стараются навязать свою волю лоббируя имплементацию таких норм в законодательство развивающихся стран либо наоборот стараются с помощью различных мер, используя экономическое и политическое влияние, сделать использование модельного законодательства нецелесообразным.

* Однако можно явно не согласиться с мнениями французских юристов Д. Каро и П. Жюйар, которые полагают, что типовые договоры исполняются только в международном экономическом праве'^''. Согласно приведенным во второй главе примерам, существует множество примеров унификации права посредством модельного законодательства не только в экономической сфере.

На сегодняшний день не достаточно четко определены концептуально теоретические элементы, определяющие законодательный процесс, а также ' " Тунгускова-Кузьмина С.Н. автореф. Международно-правовые проблемы разработки и применения конвенции ВТО, М, РУДН, 2005, С. 13.

'^^ Денис Ллойд. Идея права. М. Югона, 2002. С. 378.

" ' Международное экономическое право: учебник/пер, с фр. В.П.Серебренникова, В.М. Шерепелова., М.

2001, С. И.

механизм имплементации модельного закона. В настояш,ее время понятие «модельное законодательство» четко нигде не определено. Не определены оценочные категории, оценочные признаки. В разных странах данные категории различны. Не определена устойчивость суш;

ествования модельных актов, необходимость сохранения однообразия или возможность динамики в содержании таких актов, распространенность в различных странах и деловых кругах, частота применимости. Пластичность модельных законов и способность адаптироваться к национальному законодательству по мере возникновения правовых, политических и экономических предпосылок порождает, порой, неопределенного (недостаточного определенного) содержания, а иногда и сам смысл такого рода актов. Отсутствие четких функций модельных актов также затрудняет их применение на практике.

Принятие модельного закона одним государством не означает его безусловного обш,егосударственного признания, интернационализм модельных законов не следует понимать как признание всем населением планеты, как универсальное средство унификации. Абстрактный характер норм модельных законов, заключающийся в том, что их содержание, фиксируя обш,ее, не отражает индивидуальные особенности конкретных отношений правовых субъектов, на практике требует большей конкретизации и дополнительных усилий со стороны законодателя.

Австралийские юристы считают, что такие реформы приводят к еще большим проблемам, чем существующие, основанные на методологии и философии общего права. Намного лучший путь - прямое внесение необходимых поправок, удовлетворяющих современным требованиям. Эта система, несмотря на существующие проблемы, работает намного лучше, чем исследуемая. От накопленного опыта отказываются во многих областях.

Такие проекты могут создать только большую неуверенность'^'*.

www.ourcivilisation.com Рассматривая модельные акты стран Содружества СНГ, Кириленко В.Н. и Мишальченко Ю.В.'^^ высказывают мысль о том, что обилие модельных документов создает лишь иллюзию того, что СНГ является полноценным участником так называемого цивилизованного международного сообщества. Модельные законодательные акты МНА СНГ, решения и правовые документы рекомендательного характера органов СНГ, а также совместные решения национальных государственных органов декларативного характера (заявления, обращения и т.п.) не являются источниками права СНГ, поэтому не служат средством унификации.

Существует также мнение, что, поскольку модельные законы не исключают возможность заключения двусторонних договоров и не имеют преимущества перед нормами внутреннего законодательства их использование нецелесообразно. Даже в организациях, разрабатывающих модельные акты (Международный институт по унификации частного права), приходят к мнению о том, что «жесткие законодательные» решения (т.е.

Соглашения), необходимы в том случае, если существуют не биполярные отношения, лежащие в основе обычного договорного права, в том случае, если принимают участие третьи стороны и имеется государственный Споры о необходимости использования модельных норм корнями упираются в споры о возможности правового регулирования с помощью «мягкого права», само понятие которого подвергается критике.

В заключении следует отметить, что модельный законодательный акт — это некий эталон, к которому должен стремиться законодатель, но стремление это практически никогда не достигает идеала. Причин тому множество: это и ограниченность человеческих возможностей в познании "^ Московский журнал международного права, № 3 (51) 2003, Кириленко В.П., Мишальченко Ю.В. Право СНГ в системе международного права, С.112.

'^^ http://www.unidroit.org/english/modellaws/2002franchise/main.htm окружаюш;

ей действительности, и разного рода недочеты и недостатки модельных законов, объективные и субъективные причины, проявляющиеся на стадии разработки проекта при переводе теоретических положений в нормативно-оценочные суждения, которые разнятся в представлениях разных стран, н наконец, просто досадные случайности. Некоторые специалисты пришли к мнению, что неприменение нормы в полном объеме или неправильное применение нормы, в связи с отсутствием реальных предпосылок для регулирования ею отношений, а также необоснованное расширительное или ограничительное толкование норм модельного законодательства, может привести к тому, что модельный закон не будет иметь того эффекта, который ожидался при его разработке. Нельзя, безусловно, ни согласиться с американскими специалистами, которые замечают, что усилия по созданию таких документов могут принести заметные плоды лишь в том случае, когда единообразный (модельный) закон является одним из средств, катализирующих и формирующих законодательную реформу'^^.

В современных условиях усложнение правовых функций предопределяет многообразие нормативного инструментария, в котором единообразное законодательство выступает лишь как одно из средств унификации и гармонизации. Необходимость принятия модельных норм объясняется необходимостью совершенствования и взаимодействия передовых правовых средств.

3.2. Проблемы имплементации модельных законов в национальное законодательство стран СНГ Формирование национальных законодательств в новых независимых государствах происходит динамично, а в отдельных случаях даже спонтанно, под влиянием быстро изменяющейся ситуации. Каждое из суверенных государств формирует свою собственную модель экономического развития.

www.law.upenn.edu стремится идти своей дорогой развития рыночных и демократических процессов с учетом особенностей национального менталитета и правосознания. Соответственно вырабатываются и собственные подходы 1 '7Q правового обеспечения регулирования экономики и социальной сферы.

К сожалению, имея практически одинаковую стартовую нормативную базу, доставшуюся в наследство от бывшего СССР, молодые суверены не воспользовались общим наследием, а скорее наоборот, постарались законодательно закрепить существенные различия законодательных актах.

На этом фоне модельные акты не смогли стать эталоном правового поведения. Политические элиты пропагандируют до сих пор расценивают ценности общности как отрицательные, они ассоциируются со стереотипами мышления и поведения Союза ССР, поэтому модельное законодательство воспринимается как заведомо противоречащее принципу суверенитета. Во вторых, суверенные государства отождествляли их со стремлением Российской Федерации оказывать влияние политику, проводимую в суверенных государствах. МПА же часто просто копирует российское законодательство, как например, модельных закон о финансово промышленных группах, что не находит одобрения со стороны всех участников Содружества. В-третьих, не отражали политических и правовых приоритетов новых государств. В стратегиях развития многих государств особо выделяется «продолжение работы по укреплению суверенитета, независимости, территориальной целостности и национальной безопасности стран»'^^. В-четвертых, в государствах протекали процессы собственно посткоммунистической трансформации, не предполагающие развитие сотрудничества по многим важнейшим вопросам, таким как приватизация, снижение инфляции, нахождение совместных путей по выходу из макроэкономического кризиса, политические и экономические реформы '™ См.: Нигматжан Исингарин. 10 лет СНГ. Проблемы, поиски, решения. Паллада-медиа. 2001.

См.: Указ Президента Республики Казахстан от 15 августа 2003 года № 1165 О дальнейших мерах по реализации стратегии развития Казахстана до 2030 года, САПП Республики Казахстан, 2003 г., N° 32, ст.

318;

"Казахстанская правда" от 19 августа2003 года№ 239.

были индивидуализированы применительно к данной стране. В некоторых случаях государства шли не по пути сотрудничества, а путем революционной трансформации, что продолжается и по сей день (Грузия, Украина, Киргизия), В таких условиях модельное законодательство не могло полноценно развиваться.

Еще одной причиной является формирование на постсоциалистическом пространстве 2-3 правовых семей: прибалтийской с тяготением к скандинавской, славянской в сочетании с азиатско-мусульманской и центрально-европейской с тяготением к Романо-германской'^^. В некоторых странах законодательство составлялось с учетом интересов приграничных государств (Молдавия - Румыния). Между некоторыми странами СНГ существуют скрытые конфликты. В то же время существует весьма малое различие между правом СНГ и международным правом, Нраво СНГ пытается сочетать элементы европейских и азиатских правовых систем и при этом, безусловно, есть разновекторое тяготение государств СНГ'^'.

Игнорирование модельных законов может быть объяснено многими причинами. Причина заключается в сознательном (активном, пассивном) сопротивлении различных субъектов, отторжение, непринятии установлений'^^.

Тексты модельных документов составлялись исходя из этих позиций для удовлетворения всех участников Содружества. В результате этого они получались расплывчатыми, неясными, какого-либо действенного правового регулирования от них ожидать было трудно. Главной проблемой при разработке и использовании модельных законопроектов является недостаточная оценка предмета регулирования с учетом реальных законотворческих интересов и планов национальных парламентов.


Принимается много актов, различия в которых фактически не вызваны какими-то принципиальными положениями и причинами. Модельное " " См.: А.Х.Саидов. Сравнительное правоведение. М. Юристь, 2005.

' " Кириленко В.П., Мишальченко Ю.В., С. "^ Завадская Л.Н. Механизм реализации права. Российская академия наук. М. Наука, 1992. С. 161.

законодательства и средства имплементации имеют фрагментарный характер и не имеют комплексности.

Ситуация осложняется и тем, что сейчас в рамках СНГ действует несколько законодательных органов, разрабатывающих модельные законы и кодексы на различных уровнях:

- Акты Межпарламентской Ассамблеи СНГ;

- Акты Совета глав государств;

- Акты Совета глав правительств;

- Акты Исполнительного Комитета СНГ;

Акты межотраслевых ассоциаций, советов, комитетов.

Еще одной проблемой является неодинаковое представление о нормативных понятиях и юридических терминах на законодательном уровне.

Использование одних и тех же понятий в разных законах с неодинаковым значением порождает правовые коллизии. Система модельных актов СНГ также не определена полностью. Наблюдается несистемность в решении поставленных задач.

Очень остро стоит проблема с определением понятия модельного закона и его месте в системе правовых норм. Но мнению парламентариев, модельный закон - это не традиционный договор и не национальный закон.

В Парламенте РФ предлагали ратифицировать модельные законодательные акты, хотя по Уставу СНГ этого не требуется. Нозднее практика пошла по пути одобрения модельных законов. Однако практика показывает, что Ул модельных актов остается вне сферы действия Федерального Собрания Российской Федерации'^^ Некоторые задачи по проблематике имплементации модельного законодательства были своевременно определены и поставлены, но реальных мер не предпринималось. Так, по-прежнему наблюдается неравномерность развития отдельных отраслей законодательства, зачастую отсутствует ' " Кириленко В.П., Мишальченко Ю.В., С. 118-119.

правовая экспертиза проектов рекомендательных законодательных актов. Не удалось обеспечить системность в законодательной деятельности, ощущается недостаток базовых модельных актов'^'*.

В настоящее время существует проблема нестыковки национальных законодательств стран СНГ по целому ряду конкретных вопросов, их несоответствия международным нормам. Даже модельные акты в рамках соглашений по таможенным делам не реализуются в процессе экономической интеграции (не сформирован общий таможенный тариф, не разработан и не утвержден порядок изменения ставок таможенных пошлин, не унифицированы перечни товаров, в отношении которых применяются штрафные санкции).

Однако это можно объяснить тем, что рабочие группы по подготовке модельного законодательства испытывают недостаток финансирования.

Например, модельный гражданский кодекс финансировался на средства, полученные из иностранных источников. На продолжение этой работы денег 1 СА у участников СНГ не имеется, она приостанавливается.

В данное время не существует обязательных юридических процедур по реализации «Модельных законов». Во-первых, СНГ оказалось, во многом, искусственной формой государственного устройства без своей концепции, четких функций, с непродуманным механизмом взаимодействия стран участниц. Нередко договоренности об углублении сотрудничества сопровождались противоречащими им действиями по реинтеграции. Но даже после выполнения всех необходимых внутригосударственных процедур и вступления «Модельных договоров и соглашений» в силу как части национального законодательства до их практической реализации часто дело '*'' См.: Постановление Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ, 17.02.1996, № 7-21, С Пб, О разработке программы модельного законотворчества в СНГ.

' " Кириленко В.П., Мишальченко Ю.В., С. 120.

"* Кириленко В.П., Мишальченко Ю.В., С. 123.

1 C не доходит, так как страны не выполняют взятых на себя обязательств.

Какие-либо многосторонние интеграционные нроекты пока что не имеют под собой реальных политико-экономических основ. А, во-вторых, существуют длительные межведомственные согласования модельных актов, особое влияние на имплементацию оказывают различные группы интересов в национальных парламентах. В итоге, процесс внедрения модельных актов превращается практически бесконечный процесс согласования интересов различных ведомств, политиков, юристов.

Ассамблея государств-участников Содружества независимых государств, принимающая модельные законодательные акты, не имеет соответствующего «веса» на мировой арене. В этой связи можно оспорить л QQ тезис Е.А. Юртаевой о том, что авторитет принявшего модельный законодательный акт органа никак не может сказаться на основном свойстве модельного законодательства — его рекомендательном характере.

Рекомендательный характер является, безусловно, существенным условием, однако, по своему характеру модельный закон является «эталоном»

правового поведения, поэтому действия, идущие в разрез, по сути нарушают достигнутые ранее договоренности.

На принятие, изменение и прекращение действия правовых актов сильное влияние, во многом, оказывает международная среда.

В соответствии с теорией трансплантатов успешность копирования модели с зарубежного законодательства или международного зависит от ряда факторов. Одни полагают, что правовые конструкции, уже оправдавшие себя в различных экономических условиях, обязательно приживутся и позитивно проявятся в любой экономической среде. Сторонники противоположной позиции считают, что решающее значение принадлежит не качеству трансплантата, а среде, в которую он вживляется. Поэтому заимствование должно осуществляться из правовых систем (доноров).

"^ Козик Л. Процессы экономической интеграции государств СНГ // Экономист. -1998. - № 2. - С. 77.

'*' Юртаева Е.А. Международное публичное и частное право, № 4,2002, С. 66.

" ' См.: Comparative Law in the 21" Century. Ed. Hardwing A., Orucu E. Kluwer Law International. 2002.

максимально схожих по своим условиям с системой принимающей. Ясно, между тем, что едва ли в мире найдется экономическая среда, полностью соответствующая Содружеству независимых государств (хотя бы уже в силу ее территориальных особенностей).

Экономический уровень бывших республик ССР сильно отличается.

Значительный разрыв в уровне развития ослабляет интерес более развитых стран к менее развитым, а менее развитые страны, со своей стороны, предпринимают протекционистские шаги для защиты своей слаборазвитой промышленности особенно от других стран Содружества, в которых заранее видят конкурентов. Интеграция национальных экономик возникает лишь при достижении определенного, довольно высокого уровня развития хозяйства, всех участников товарооборота. Внутренний товарооборот стран СНГ постоянно уменьшается, а его товарная структура ухудшается.

Национальные экономики становятся все более обособленными. Носле распада СССР произошла переориентация на рынки дальнего зарубежья, на которых можно было получить гораздо большую прибыль. Большинство стран СНГ вследствие структурного кризиса вернулись к примитивной модели торговли продукцией добывающей промышленности. Чем меньше экспортируется товаров, тем меньше возможностей интеграции на основе экспортной специализации. Сокращение высокотехнологичных производств и опок специалистов вызывают деградацию отраслевой структуры экономик стран СНГ, снижают кооперацию производства, что не способствует интеграции в целом. Следовательно рекомендательные нормы как регуляторы интеграционных процессов показать свою состоятельность не в состоянии.

Большую роль в процессе имплементации также играет роль общественности, прессы, экспертов, международных организаций, национальных парламентов. Н это вполне объяснимо, поскольку государства стремятся поддержать международный правопорядок и соблюдать правовые 1 on стандарты. В этих условиях модельное законодательство развивается методом нроб и ошибок, а также за счет механического копирования западных образцов.

Соглашаясь с французским социологом права Ж.Карбонье'^', который отмечает, что немало реформ оставалось мертвой буквой лишь потому, что власть, издав закон, тотчас же теряла интерес к его дальнейшей судьбе, можно заметить такую же тенденцию и на пространстве СНГ.

В заключение данного раздела особо хотелось бы отметить, что отсутствие гармонизированных законодательств на основе модельных актов и других ранее подписанных и ратифицированных соглашений создает серьезные проблемы как для дальнейшего процесса интеграции и сотрудничества, так и для работы по подготовке межгосударственных договоров и соглашений. Как оказалось, от принятия модельных актов до их реализации — огромное расстояние. В начале законотворческой деятельности в России и государствах Содружества в полной мере не осознавали, что факт принятия закона не является завершением проблем, поэтому усилия, направленные на подготовку модельных актов не были сопоставимы с усилиями, направленными на реализацию достигнутых договоренностей.

3.3. Рекомендации ио совершенствоваиию ирактики применения модельного законодательства Разрабатывая рекомендации по совершенствованию практики применения модельного законодательства в странах Содружества независимых государств необходимо определить первоочередные цели и задачи. Видится целесообразным разработать рекомендации с учетом рассмотренных выше вопросов, касающихся обеспечения прав и свобод "" См.: Тихомиров Ю.А. Публичное право. Учебник. - М.: БЕК, 1995.

' " Карбонье Ж. Юридическая социология. М., 1986. С. 320.

человека и гражданина, экономических интересов и вопросов безопасности стран СНГ.

Основополагающей тенденцией функционирования современного международного сообщества является возрастание роста экономического сотрудничества государств. Первоочередными задачами в этой связи видятся задачи по созданию и реализации модельных законов по экономическому сотрудничеству:


- создание условий для стабилизации и устойчивого роста национальных экономик, повышения жизненного уровня населения государств-участников СНГ;

- обеспечение реализации зоны свободной торговли;

- углубление межрегионального экономического сотрудничества стран СНГ, в том числе приграничного;

- приоритетное развитие производства и экспорта высокотехнологичной и конкурентоспособной продукции;

- создание механизма по обеспечению взаимной конвертируемости национальных валют;

- гармонизация налогового законодательства в области межгосударственной торговли, улучшение инвестиционного климата;

- формирование конкурентной среды и защита прав потребителей;

- формирование на взаимоприемлемых условиях межгосударственных финансово-промышленных групп в сферах, представляющих взаимный интерес государств-участников СНГ, использующих передовые наукоемкие и энергосберегающие технологии;

- формирование общего научно-технологического пространства по приоритетным направлениям;

- формирование общего рынка труда;

- продолжение практики совместной реализации проектов по разведке и освоению месторождений топливно-энергетических и сырьевых ресурсов;

- разработка предложений по созданию технологически единых топливно-энергетической и транспортной систем;

- решение вопросов свободы транзита, создание транспортных коридоров на взаимовыгодной и равноправной основе;

- согласованное формирование тарифной политики на услуги транспорта и коммуникаций;

- создание и обеспечение эффективного функционирования общего аграрного рынка государств - участников СНГ;

- реализация политики взаимодействия государств-участников СНГ в области развития малого предпринимательства, в том числе создание необходимых условий для расширения делового сотрудничества субъектов малого предпринимательства, усиления их роли в экономике;

- создание информационно-маркетинговой системы для продвижения товаров и услуг на национальные рынки государств-участников Coдpyжecтвa'^^.

Достижение этих и других задач и среднесрочных приоритетов требует решения вопросов, направленных на: макроэкономическую сбалансированность и устойчивость финансовой и бюджетной системы стран-участников СНГ;

либерализацию валютного и торгового режимов.

Особое внимание необходимо уделить программе, предложенной Нрезидентом Казахстана Н.А.Назарбаевым «Десять простых шагов навстречу простым людям», направленную на улучшение условий жизни населения своих стран и использование конкретных механизмов, позволяющих снять препоны для работы и отдыха, поездок граждан.

pravo2002.by.ru Решение о программе действий по развитию Содружества независимых государств на период до 2005 г.

получения образования и медицинского обслуживания, доступа к достижениям науки и культуры, средствам массовой информации.

Программа включает совместную реализацию следующих мер:

1. Введение упрощенного порядка принятия гражданства.

2. Обеспечение гражданам свободного и равного права пересечения границ.

3. Создание гражданам одного государства, находящимся на территории другого государства, одинаковых условий для получения неотложной медицинской помощи.

4. Разрешение беспрепятственного перемещения через границы.

5. Расширение возможности беспрепятственного провоза в согласованном порядке багажа граждан, не предназначенного для производственной или иной коммерческой деятельности.

6. Обеспечение свободной подписки и доставки газет, журналов и других периодических изданий.

7. Создание благоприятных условий для распространения программ телевидения и передач радио.

8. Взаимное признание аттестатов о среднем образовании, дипломов о высшем и специальном образовании, документов об ученых званиях и степенях.

9. Облегчение процедуры осуществления денежных переводов и почтовых отправлений.

10. Создание максимально льготных условий для занятия малым и средним бизнесом'^^ В этой связи хочется отметить, что, несмотря на то, что данные задачи были поставлены в конце прошлого века, по многим вопросам проводились многочисленные совещания, вырабатывались модельные кодексы и законы многие их них остаются нерешенными, поэтому требуют особого внимания ' " Интеграционные процессы в евразийском экономическом сообществе. Проблемы современной экономики. №. 3 (3), 1999.

специалистов. С другой стороны, формирование программ сближения национальных законодательств посредством модельных актов должно идти более выверенным путем. Так существует необходимость исключения из программ нормотворчества документов, не имеющих прямого отношения к процессам интеграции (Библиотечный кодекс). Тем не менее, продолжения и усиления требуют программы, разрабатываемые в недрах отраслевых ведомств. Как показывает практика, именно такие программы (в рамках МВД) получили наибольшее развитие.

Однако законодатель должен помнить, что несмотря на историческую, языковую, религиозную общность, существующую на территориях бывшего СССР, внедрение рекомендательных норм в национальное государство наталкивается на множественные препоны. На имплементацию модельных норм оказывают влияние такие факторы, как: внутреннее политическое противостояние элит (Грузия, Украина, Киргизия), разный экономический уровень развития стран СНГ, большая неногашенная задолженность перед международными кредиторами (Молдавия, Грузия). Федеративное устройство (США, Канада, Россия) является отличной почвой для применения модельного законодательства. Субъекты права, объединенные в рамках единых федеративных границах, охотно воспринимают рекомендованные модельными актами правовые нормы. Однако эти нормы не всегда эффективны, когда речь идет о сообществах независимых государств. Модельное законодательство может служить позитивным примером для государств, исторически и политически тяготеющих к России только при укреплении экономических и политических позиций самой России. Эти факторы должны учитываться при разработке прогнозных планов разработки и внедрения модельных актов.

Для успешной интеграции нужен прочный базис, а именно — объективные потребности и предпосылки. Однако достаточно ли объективно существующих условий для успешной интеграции? Жизнь показывает, что нет. Фактически сближения правового поля пока, по крайней мере, ощутимого не происходит. Необходима еще и политическая воля к объединению. Представляется, что вначале надо было определиться, создать костяк из тех, кто готов к интеграции. Право способно разрешить многие проблемы, если решены политические вопросы. Политическая интеграция может содействовать активному проведению процесса сближения экономик, или, наоборот, затормозить этот процесс. Однако политические векторы до сих пор еще не определены. В противном случае, юриспруденция оказывается бессильной, а правовые акты страдают расплывчатостью, не позволяющей добиться четкого нормативного регулирования.

При разработке и внедрении модельного законодательства речь не должна идти о навязывании неких произвольных шаблонов и умозрительных построений, а при разработке концепции должны непосредственно учитываться достижения регионов, а также прогрессивная практика правоприменения. Необходимо также отметить, что модельное законодательство предполагает адаптацию к специфическим условиям страны и / или региона за счет конкретизации предлагаемых норм, внесения дополнений и иных необходимых модификаций.

Имея в виду необходимую унификацию законодательства в контексте интеграционных процессов законодателю важно осознать действительные необходимые границы такой унификации. Такие границы могут быть очерчены необходимостью соблюдения принципа равенства граждан и других субъектов права.

Вопросы, обращенные к законодателю, могут быть сформулированы следующим образом:

В решении каких проблем юридического процесса правила должны быть только едиными?

- Где они могут различаться в деталях, имея общее в принципе решение?

- В каких случаях регулирование правовой процедуры может быть вовсе различным'^''?

- В каких случаях должны применяться модельные акты и в каком объеме?

На этом направлении первоочередной задачей видится упорядочение организационной структуры СНГ. Это мнение высказала в своей работе и Воронцова H,A'^^• «эффективность интеграционных действий государств СНГ будет зависеть от того, какого уровня и компетенции межнациональные и национальные органы будут созданы, какие права суверенных государств им будут переданы и каково будет отношение к их деятельности» Не всегда договоренности реализуются, в немалой степени из-за слабости согласительных процедур. Нри эйфорическом признании их полезности налицо и отсутствие регламентов таких процедур, неумение вести «юридические переговоры»'^^. Нри разработке модельных законов должна быть выработана концепции «Консолидации». Законы должны разрабатываться с учетом мнений не только государственных органов, но и общественно активных граждан и различных общественных объединений, содействующих имплементации модельных законодательных норм в рамках своей компетенции.

Еще одной важнейшей задачей является модернизация общей производственной инфраструктуры '^^.

Учредительные документы СНГ проникнуты духом абсолютизации суверенитета, «что хочу, то и делаю». Например, в Соглашении о создании СНГ было положение о том, что любой его участник может заявить о недействительности для себя любого из его положений. Это приводит к тому, что модельное законодательство тоже выходит за рамки правоприменения в "'' Павлушина А.А. Процессуальное законодательство России и Беларуси: проблемы унификации.

Государство и право, 2004, № 2, С. 62.

" ' Воронцова Н.А. Правовые основы становления и функционирования межгосударственного механизма процессов в Евразийском экономическом сообществе, автореф. На соис. степени канд. юрид. наук. М.

МГУ, 2004 С. 11.

"* См.: Юридическая конфликтология, М., Норма, " ' См.: Е. Строев, Мир, СНГ, Россия на пороге 21 века, М., Приор, отдельно взятой конкретной стране Содружества. Оно связано собственной правовой системой, и эта зависимость закреплена в Основном законе государств СНГ.

Отступая от принципа законности либо создавая законы, неспособные прижиться в обществе, противоречащие друг другу и общественной системе в целом, государственная власть и элиты содружества ослабляют свой авторитет, снижает степень общественного доверия. Этот процесс можно наблюдать даже в Российской Федерации. Это мнение разделяется многими авторами. Так, Юртаева Е.А. пишет, что несмотря на то, что процедурными правилами подготовки и принятия модельных законодательных актов прямо предусмотрены полномочия парламентских делегаций вносить предложения о принятии национальных актов в основе модельных и содействовать их прохождению в национальных парламентах, для Российской Федерации, по крайней мере, модельные законодательства не стали тем образцом, на который бы стоило ориентироваться законодателю и принятие которые отстаивали бы парламентарии*^^.

Не пышная, но, порой, туманная риторика политических деклараций, ни даже согласительные намерения не способны привести к искомым результатам, если не будет обеспечена корреляция между правовыми системами двух уровней: во-первых, соотношение права Содружества и национального право будет отражать баланс интересов, во-вторых, будет существовать строгая иерархия правовых актов и контроль за их peaлизaциeй'^^. Основной тенденцией для осуществления баланса интересов является приближение к моделям, принятым в государствах-членах. В качестве критерия предлагается разделение функций и соответствующих полномочий институтов Содружества. Прелагается ряд мер на данных направлениях.

"* Юртаева, С. ' ' ' См.: Актуальные проблемы реформирования правовой системы РФ. Ч.1, Белгород, Белгородский государственный университет, 2002.

При создании системы межгосударственной координации уровней законотворческого процесса, необходимо исходить из того, что нравом законодательной инициативы обладают правительства и депутаты национальных парламентов^''^. Оптимизация законотворческого процесса непосредственно связана с повышением эффективности и их деятельности.

Предлагается введение в законотворческий процесс наблюдателя, который бы следил за соблюдением достигнутых договоренностей.

По второму направлению существует необходимость в четком разграничении между нравовыми актами, которые сопоставимы с законами, и другими правовыми актами, которые в случае имплементации, будут иметь подзаконный характер, а также выделении модельных актов конституционного характера, прав человека, и т.д., и законов, касающихся экономической составляющей Содружества. Надгосударственные органы не имеют принудительного действия, поэтому существует необходимость создания эффективного судебного органа СНГ, вынолняющего роль «наднационального» арбитра, подобно Суду ЕС. Следует отметить, что ни одно интеграционное объединение не может эффективно функционировать без авторитетного суда, имеющего право налагать санкции и рассматривать споры не только между государствами, но и между хозяйствующими субъектами. Этот орган может быть создан на основе экономического суда независимых государств.

При построении механизма реализации модельных законов должно учитываться не влияние различных нормативных систем на правовую, а совокупное неразрывное их взаимодействие, которое объединяет их и нриводит к появлению новых интегрированных закономерностей, не присущих отдельной нормативной системе, либо их совокупности. Это ^'"' См.: Евразийский международный научно-аналитический журнал, Проблемы современной экономики № (6) 2005, Кубасова И.А. Имплементация соглашений ВТО и международных норм в правовую систему Евразийского экономического сообщества, электронная версия журнала.

свойство интегрированности определяет общую стратегию построения механизма реализации.

Н.В. Витрук высказал интересную мысль, что в тех случаях, когда закон не предусматривает специальных процедур по осуществлению прав, имеет место особый юридический порядок реализации прав и свобод — инициативный^^'. В указанном случае модельный закон предоставляет возможность носителю соответствующего права самому определять порядок его реализации, принимать какие-либо организационные меры для его осуществления. В этом случае используются ненормативные, уникальные и индивидуальные процедуры реализации правовых норм. Однако практика подтвердила необходимость создания четких нормативных механизмов по внедрению модельных норм.

В определенной сфере целесообразно придать модельным актам статус обязательных или использовать их совместно с актами, предусматривающими наличие санкций за их неисполнение, а также исключить практику «особых мнений». Это можно осуществить путем прикрепления типовых законов к договорам и соглашениям, подлежащим ратификации, а государствам СНГ во избежании коллизий целесообразно присоединяться лишь к тем документам, требования которых они могут реализовать. Таким образом, это обяжет государства имплементировать хотя бы часть модельного документа.

На те государства, которые принимают законы, противоречащие модельным актам, должны налагаться санкции, а само законодательство должно иметь рамочный характер. Должны быть четко определены задачи, методы и конкретные сроки имплементации рекомендаций в национальное законодательство. Основным принципом деятельности судебного органа должен быть принцип, при котором «государство не может ссылаться на свое ^°' Реализация прав граждан в условиях развитого социализма. Афановская Е.В., Витрук Н.В. Отв.ред Е.А. Лукашева, М., Наука, 1983, С. 86.

национальное законодательство в определении своей позиции, связанной с невыполнением договорных обязательств»^^^.

Осуш;

ествление действий, не соответствуюш,их рекомендательным нормам, безусловно, не является напрямую нарушением международного права и не может повлечь международно-правовой ответственности. Однако законодательный орган, принявший модельно-правой акт, может использовать такие средства как: сбор и распространение информации о поведении дестинатора модельного акта, публичное осуждение, повторяемые призывы следовать модельным нормам. Эффективность данных мер, во многом, зависит от «веса» законодательного органа и его положения на мировой арене. В этом случае могут применятся и специальные меры воздействия. В данном смысле эти меры будут нести вспомогательную, воспитательную функцию, стимулируя дальнейшее развитие интеграционных процессов. Так, информация о нарушении модельного закона может быть опубликована с целью оказания давления на тех, кто несет ответственность за нарушения и потворствует им. В ряде случаев этого бывает достаточно для достижения цели. Однако часто это эффективно лишь в качестве кратковременной меры, то есть необходимо сочетание с другими видами действий, в частности, с целенаправленным лоббированием правительств.

Среди способов оказания воздействия на Правительства можно отметить:

- Предоставление достоверной (проверенной) информации о процедуре имплементации модельного законодательства;

- Определение ответственных лиц в Правительстве;

- Учет различных уровней власти и ответственности, начиная с должностных лиц местных органов и далее по иерархической лестнице или командных структур;

^"^ Вахания В.В. Проблемы имплементации международно-правовых норм в области защиты прав человека.

Автореф. На соиск. степени канд. юрид. наук. М.МГЮИ, 1992. С. 7.

- Настойчивость в продвижении модельных законов на национальном уровне;

- Роль других правительств;

- Роль межгосударственных форумов;

- Роль зарубежных неправительственных организаций.

Часто складывается ситуация, вызванная необходимостью сочетания различных вышеперечисленных методов.

В области модельного правотворчества возникает необходимость в налаживании взаимной информированности стран СРТГ о правовых изменениях (некоторые решения на этот счет приняты, но выполняются плохо), о взаимных проблемах и интересах в той или иной области.

Реализации модельных законов также мешает дублирование модельных актов и схожих тематических соглашений в рамках СНГ.

Представляется целесообразным проведение кодификации этих актов. В перспективе предполагается создание Единого реестра правовых модельных актов Содружества. В противном случае в национальном законодательстве снова появятся акты, сталкивающиеся между собой из-за различия интересов их разработчиков и инициаторов. В законодательстве государств-участников СНГ не всегда удается четко определить понятия и виды нормативных правовых актов, полномочия правотворческих органов, не в полной мере регламентированы порядок подготовки и оформления проектов актов, а также правила действия нормативных актов и преодоления противоречий между ними. Требует упорядочения процесс систематизации и толкования актов. Эта проблема частично освещалась в юридической литературе.

Создание Единого реестра правовых документов Содружества позволить сформировать систему накопления систематизации и предоставления в пользование правовой информации в рамках государств-участников СНГ, ^"^ Кашинский Ю.И. Сотрудничество Республики Беларусь с государствами-участниками СНГ в области правовой информатизации, Международная научно-практическая конференция, посвященная 10 лет СНГ, 2001, С. 392-398, Астрейко В.В. О совершенствовании механизма исполнения соглашений, принятых в рамках СНГ, то же, С. 367,370.

единую систему учета модельных документов, их регистрации и опубликования, а также создания и ведения соответствующего электронного банка данных. В этом направлении существует широкое поле деятельности.



Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.