авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |   ...   | 6 |

«ИНСТИТУТ Л.Х. Мингазов ЭКОНОМИКИ, Е.А. Кондратьева УПРАВЛЕНИЯ Л.Б. Морозова И ПРАВА ...»

-- [ Страница 3 ] --

В отличие от заключения брака коллизионные нормы расторжения брака пре терпели значительно меньше изменений. Так, в п.1 ст. 160 СК содержится поло жение о том, что расторжение брака между гражданами России и иностранными гражданами на территории РФ производится в соответствии с российским законо дательством. В случае, когда по российскому законодательству брак может быть расторгнут в органах ЗАГСа (при взаимном согласии супругов, не имеющих несо вершеннолетних детей), то на территории иностранного государства это можно сделать в дипломатическом представительстве или консульском учреждении РФ.

Расторжение брака за пределами России между гражданами РФ, гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства будет признаваться действительным при соблюдении следующих условий: соблюдение законодатель ства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, прини мавших решение о расторжении брака, и подлежащем применению праве.

В российском семейном законодательстве предусмотрена норма, позволяю щая гражданам РФ, проживающим за границей, расторгнуть брак в суде РФ неза висимо от гражданства своего супруга. Проблемой в данном случае является вы бор территориальной подсудности.

Признание в России иностранных решений о расторжении брака означает, что иностранные решения обладают такой же юридической силой, как и аналогичные решения, вынесенные компетентными органами РФ. Наличие иностранного реше ния о расторжении брака, которое вступило в законную силу, является достаточ ным основанием для того, чтобы считать супругов разведенными, и не требуется юридического подтверждения этого решения со стороны соответствующих рос сийских органов.

В российском законодательстве не содержится норм, регламентирующих спе циальную процедуру, связанную с признанием иностранного решения. В случае если заинтересованное лицо возражает против признания такого решения, то во прос решается в судебном порядке на основании поданного заявления и в соответ ствии с ГПК РФ.

Также положения, касающиеся расторжения брака, содержатся и в Конвенции стран СНГ 1993 г. Решение о расторжении брака признается при соблюдении сле дующих условий: учреждения юстиции запрашиваемого государства ранее не принимали решения;

дело согласно нормам Конвенции, не относится к исключи тельной компетенции учреждений юстиции этого государства.

3. Коллизионные вопросы взаимоотношений между супругами и другими членами семьи СК РФ 1995 г. содержит положения, регулирующие личные неимуществен ные и имущественные права и обязанности супругов, а также алиментные обяза тельства совершеннолетних детей и других членов семьи.

В соответствии с п. 1 ст. 161 СК РФ личные неимущественные и имуществен ные права и обязанности супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительство либо при отсут ствии совместного места жительства – законодательство государства, на террито рии которого они имели последнее место жительства. Для супругов, не имевших совместного места жительства, – законодательством РФ при условии, что дело рассматривается в российском суде.

Таким образом, основным принципом регулирования отношений между суп ругами в РФ является территориальный принцип. К иностранным гражданам, яв ляющимся супругами и проживающими на территории РФ, также будет приме няться российское законодательство. В других государствах применяется закон гражданства супругов, а при отсутствии общего гражданства действует закон со вместного места жительства.

В семейно-брачных отношениях может применяться принцип “автономии во ли”. Однако законодатель ограничил возможность использования “автономии во ли” двумя ситуациями – заключением брачного договора и составлением согла шения об уплате алиментов. Только при рассмотрении этих вопросов стороны мо гут использовать этот принцип и избрать право, подлежащее применению, для оп ределения их права и обязанностей. Форма соглашения о выборе права подчиня ется общему коллизионному правилу о форме сделки, т.е. праву места ее совер шения.

Коллизионные вопросы личных неимущественных и имущественных отно шений между супругами получили закрепление в договорах о правовой помощи.

Так, в Конвенции стран СНГ 1993 г.в качестве основной привязки закрепляется закон совместного места жительства, а при отсутствии такового – закон общего гражданства супругов.

СК РФ 1995 г. содержит специальную коллизионную норму, закрепляющую правило выбора права при регулировании алиментных обязательств совершенно летних детей в пользу своих родителей, а также алиментных обязательств других членов семьи. Согласно ст.164 СК алиментные обязательства этих лиц определя ются законодательством государства, на территории которого они имеют совмест ное место жительства. А при отсутствии такового эти отношения регулируются законом гражданства лица, претендующего на получении алиментов.

С помощью таких коллизионных норм решаются такие вопросы, как размер алиментов, включая уменьшение или увеличение взыскиваемых сумм, определе ние лиц, обязанных уплачивать алименты, а также основания получения алимен тов.

Порядок исполнения решений о взыскании алиментов регулируется уже пуб лично-правовыми нормами, которые содержатся как в национальном процессу альном законодательстве государства, так и в международных договорах о право вой помощи.

Контрольные вопросы 1. Какие семейно-брачные отношения регулируются международным част ным правом?

2. В чем состоит особенность правового регулирования семейно-брачных от ношений международного характера?

3. Назовите источники правового регулирования семейно-брачных отноше ний, осложненных иностранным элементом?

4. Какие коллизионные нормы используются при заключении и расторжении браков в РФ?

5. В каких случаях брак, зарегистрированный в иностранном государстве, считается недействительным на территории РФ?

6. Какие коллизионные нормы используются при регулировании личных не имущественных и имущественных отношений между супругами?

7. Как в международном частном праве регулируются алиментные обязатель ства?

Нормативные акты 1. Гражданский кодекс РФ. Часть третья // Собрание законодательства РФ.

2001. – № 49. – Ст. 4552.

2. Семейный кодекс Российской Федерации. 1995 // Собрание законодатель ства РФ. – 1996. – № 1. – Ст. 16.

3. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским делам между государствами-членами СНГ от 22.01.1993 г. // Собрание законода тельства РФ. – 1995 г. – № 17. – Ст. 1042.

4. Конвенция ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. // Сборник между народных договоров. Том 1. ООН. Нью-Йорк, Женева,1994.

5. Конвенция о праве, применимом к режимам собственности супругов г. // Международное частное право. Сборник документов. – М., 1997 г.

6. Сборник международных договоров о взаимной правовой помощи по гра жданским и уголовным делам. – М., 1998.

Литература 1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т.: Т.2: Особенная часть. – М., БЕК, 2002. – 656 с.

2. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. – М.: Меж дународные отношения, 1994 г. – 416 с.

3. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с.

4. Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. – М.: Спарк, 2002. – 1007 с.

5. Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. – М.:

Проспект, 2004. – 688 с.

ЛЕКЦИЯ 7. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 1. Особенности правового регулирования отношений собственности в международном частном праве 2. Коллизионные вопросы права собственности 3. Правовое регулирование вопросов национальности в МЧП 1. Особенности правового регулирования отношений собственности в международном частном праве Институт права собственности является центральным институтом любой пра вовой системы, который во многом определяет характер и содержание институтов и отраслей права того или иного государства.

Право собственности можно рассматривать как в объективном, так и субъек тивном смысле. В объективном смысле право собственности представляет собой систему правовых норм, определяющих границы возможных действий лиц по присвоению, владению, пользованию и распоряжению вещами, не исключенными из гражданского оборота. В субъективном же смысле право собственности пред ставляет собой юридическую возможность для лица владеть, пользоваться, распо ряжаться присвоенным имуществом по своему усмотрению и в рамках, установ ленных законодательством. Кроме того, законодатель предусматривает, что собст венник вещи обязан вести себя должным образом, иначе к нему могут быть при менены санкции.

Определение объекта вещных прав является основополагающим для решения коллизионных вопросов вещных правоотношений, осложненных иностранным элементом. В зависимости от классификации имущества различают вещное право на движимость (movables) и недвижимость (immovables). Такая классификация предмета вещного права уходит корнями в римское частное право и воспринята многими правовыми системами.

Правовые системы всех государств признают существование вещных прав, среди которых на первом месте стоит право собственности, однако по-разному подходят к их правовому регулированию. Например, переход права собственности в одних государствах означает подписание соответствующего договора независи мо от того, состоялась ли фактическая передача вещи, а в других государствах – момент перехода права собственности совпадает с фактической передачей вещи.

Таким образом, одинаковые отношения в разных странах регулируются по разному. Поэтому возникает вопрос: право какого государства необходимо при менить в такой ситуации, нормы какой правовой системы будут регулировать воз никшие правоотношения?

Преимущественным методом правового регулирования отношений собствен ности в международном частном праве является коллизионно-правовой. Это свя зано, прежде всего, с отсутствием международных конвенций, содержащих уни фицированные материально-правовые нормы, регулирующие такие правоотноше ния.

В Российской Федерации коллизионно-правовое регулирование отношений права собственности осуществляется на основе положений, содержащихся в раз деле VI “Международное частное право” части третьей ГК РФ, а именно в ст.

1205, 1206, 1207, которые содержат общие положения о праве, подлежащем при менению к вещным правам, положения о праве, подлежащем применению к воз никновению и прекращению вещных прав. Новеллой части третьей ГК РФ являет ся ст. 1207, которая содержит положение о праве, подлежащем применению к вещным правам на суда и космические объекты.

Кроме национально-правового регулирования отношений права собственно сти в международном частном праве также необходимо отметить и международ но-правовое регулирование. Коллизионные нормы, регулирующие отношения собственности, закреплены в Конвенции о правовой помощи и правовых отноше ниях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., а также в многочис ленных двусторонних договорах о правовой помощи.

2. Коллизионные вопросы права собственности Исходным пунктом в разрешении большинства коллизионных вопросов права собственности в международном частном праве является использование закона места нахождения вещи (lex rei sitae). По закону места нахождения вещи опреде ляется круг и содержание вещных прав, объем вещных прав, условия их возник новения, перехода и прекращения, субъектный состав собственников и другие во просы.

Практически во всех странах мира коллизионная формула lex rei sitae призна ется основополагающей в отношении прав и обязанностей на недвижимое имуще ство (земельные участки, строения и т.п.). Применительно же к движимому иму ществу (ценные бумаги, транспортные средства, личные вещи и т.д.) это правило не является таким же безусловным.

В отношении права собственности на движимое имущество возникают два коллизионных вопроса: какой закон регулирует переход права собственности, ес ли собственность приобретается не в том государстве, где вещь находится, и ка ким законом определяется объем прав собственника, если вещь приобретена за границей или принадлежит иностранцу.

Долгое время в Европе права на движимые вещи определялись по личному закону собственника. Данный принцип применялся до середины XIX в. Затем сфера его применения сузилась и была ограничена случаями правопреемства вследствие смерти собственника в отношении движимости и режима супружеско го имущества. Это было связано с тем, что использование личного закона собст венника создавало определенные трудности для разрешения имущественных спо ров и затрудняло торговый оборот.

В настоящее время практически во всех странах Европы (Швейцарии, Венг рии, Германии, Италии, Франции и др.) в отношении движимой собственности также действует закон места нахождения вещи.

Таким образом, вещь, правомерно приобретенная в собственность лицом, со храняется за ее собственником при изменении места нахождения вещи, тем самым признается право собственности на вещь, приобретенную за границей. А объем права собственности определяется законом места нахождения вещи. При переме щении вещи из одного государства в другое соответственно изменяется содержа ние собственности в объеме прав собственника. Здесь не имеет значения то об стоятельство, какие права принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в данное государство.

Однако возможны и исключения из общего правила применения закона места нахождения вещи. Так, если речь идет об авторском праве, праве на фирму, товар ный знак, а также в случае ликвидации иностранного юридического лица и т.п., то более приемлемым становится применение личного закона собственника.

В России для вопросов регулирования права собственности как в отношении движимого, так и недвижимого имущества исходным является закон места нахож дения вещи – lex rei sitae. Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита, – указывает ся в п.1 ст. 1205 ГК РФ, – определяется по праву страны, где это имущество нахо дится. Принадлежность имущества к недвижимым и движимым вещам, согласно п.2 той же статьи, определяется по праву страны, где это имущество находится.

Российское законодательство также исходит из того, что право собственности на вещь, возникшее по закону места ее нахождения, по общему правилу, не пре кращается в результате ее последующего перемещения в государство, в котором подобный способ приобретения права собственности законодательством не преду смотрен (п. 1 ст. 1206 ГК РФ). Таким образом, признается право собственности на вещь, правомерно приобретенную за границей.

В этой же статье закреплено положение, предусматривающее исключение из закона места нахождения вещи, находящейся в пути. Имеется в виду сделка с дви жимой материальной вещью, перевозимой по железной дороге, по морю или воз душным путем. Часть 2 ст. 1206 ГК РФ предусматривает, что возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено. В некоторых странах применяется закон места получения груза.

Кроме того, необходимо отметить, что в соответствии с п. 3 ст. 1206 ГК “воз никновение права собственности и иных вещных прав на имущество в силу при обретательской давности определяется по праву той страны, где имущество нахо дилось в момент окончания срока приобретательской давности ”. А ст. 1207 ГК, являющаяся новеллой, закрепляет право о том, что к праву собственности и иным вещным правам на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и кос мические объекты, подлежащие государственной регистрации, применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы. То есть положения этой статьи также являются исключением из общего закона места нахождения вещи.

Достаточно интересным в международном частном праве является вопрос о переходе риска случайной гибели или порчи имущества с отчуждателя на приоб ретателя в тех случаях, когда приобретение права собственности происходит по договору, например, купли-продажи. Проблема состоит в том, что законодатель ство различных стран по-разному определяет момент такого перехода. В одних странах (Швейцария, Голландия, Япония) используется принцип, в соответствии с которым риск переходит с продавца на покупателя в момент заключения контрак та не зависимо от того, приобретает ли покупатель в этот момент право собствен ности на проданный товар. В других странах, в том числе и в России, момент пе рехода риска связывают непосредственно с моментом перехода права собственно сти. Необходимо помнить, что момент перехода права собственности и момент перехода риска являются различными гражданско-правовыми категориями. Пер вый имеет прямое отношение к вещным правам, а второй – к обязательственным правоотношениям. Поэтому и коллизионные проблемы, возникающие в связи с этими категориями, должны решаться на основе различных коллизионных норм.

Коллизионные вопросы права собственности помимо национального законо дательства регулируются также и рядом международных договоров. Среди них наиболее известной является Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности при купле-продаже движимых материальных вещей 1958 г.

Характерной чертой этого договора является то, что он решает большинство во просов, связанных с переходом права собственности, не на основании принципа lex rei sitae, а на основании обязательственного статута, т.е. права, применяемого сторонами к своим обязательствам по внешнеторговой сделке. Также к региональ ным международным соглашениям относится Конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.

3. Правовое регулирование вопросов национализации в международном ча стном праве Право собственности на имущество может переходить от одного лица к дру гому в силу различных обстоятельств. Одним из таких является принятие специ альных государственных актов о национализации или приватизации имущества.

Национализация – это изъятие имущества, находящегося в частной собствен ности, и передача его в собственность государства. В результате ее проведения в собственность государства переходят не отдельные объекты, а целые отрасли эко номики. Национализацию как общую меру государства по осуществлению соци ально-экономических изменений следует отличать от экспроприации как меры по передаче в собственность государства отдельных объектов и от конфискации как меры наказания индивидуального порядка.

А приватизация представляет собой процесс, обратный национализации, в резуль тате которого происходит передача государственного имущества в частную собст венность.

Каждое государство в силу своего суверенитета имеет исключительное право на определение характера и содержания права собственности, установление по рядка его приобретения, перехода или утраты. Осуществление государством акта национализации также следует рассматривать в качестве одной из форм проявле ния его суверенитета. Еще в 1952 г. Генеральная Ассамблея ООН в своей резолю ции “О праве свободной эксплуатации естественных богатств и ресурсов” под твердила право народов свободно распоряжаться своими естественными богатст вами и ресурсами и свободно их эксплуатировать. В резолюции не были закрепле ны какие-либо положения, препятствующие государству осуществлять меры по национализации иностранной собственности или самостоятельно определять ус ловия такой национализации.

В 1974 г. в Декларации об установлении нового международного экономиче ского порядка Генеральная Ассамблея ООН еще раз подчеркнула, что для охраны своих ресурсов каждое государство вправе осуществлять эффективный контроль над ними, включая право национализации, которое является неотъемлемой частью его суверенитета. Ни одно государство не может быть подвергнуто экономиче скому, политическому или любому другому виду принуждения с целью помешать свободному осуществлению этого права.

Вопрос о возможности выплаты, формах и размере компенсации, предостав ляемой государством иностранцам за национализированную собственность, также относится к его исключительной компетенции. Ни один международный орган, при отсутствии специального соглашения об обратном, не может установить обя зательные для государства условия и правила национализации. Так, в 1973 г. Ге неральная Ассамблея ООН подтвердила этот принцип принятием специальной ре золюции о праве освободившихся государств самостоятельно определять формы и размер компенсации.

Таким образом, международное право признает право любой страны на про ведение национализации. Однако государство может оговорить в соответствую щих международных соглашениях свое обязательство не осуществлять в отноше нии иностранных инвесторов, например, меры по принудительному изъятию их капиталовложений, в том числе путем национализации, или предоставлять им в случае ее проведения равноценную компенсацию без необоснованной задержки.

Обычно такие обязательства государства принимают на себя на основе принципа взаимности и закрепляют их в двусторонних международных договорах о защите и поощрении капиталовложений.

Конкретные условия, порядок и сроки проведения национализации в любом государстве определяются его внутренним законодательством. Однако собствен ность, в отношении которой осуществляется национализация, может находиться как на территории этого государства, так и за границей (банковские вклады, иму щество филиалов и т.д.). В связи с этим встает проблема экстерриториального действия законов о национализации.

Признание экстерриториального действия законов о национализации в боль шинстве государств исходит из закона места нахождения вещи, с помощью кото рого и определяется момент возникновения и перехода права собственности на имущество. Однако, ситуация осложняется, когда речь идет об имуществе, нахо дившемся в момент национализации за границей. Судебная практика многих за падных государств в данном случае исходит из того, что приобретение права соб ственности на такое имущество также должно осуществляться на основании зако нов страны его места нахождения, а не права государства, осуществившего нацио нализацию. В российской правовой доктрине по этому вопросу существует другая точка зрения, согласно которой нахождение какой-либо части национализируемо го имущества за границей не имеет юридического значения, т.к. национализация распространяется на всё такое имущество.

Контрольные вопросы 1. Раскройте право собственности в объективном и субъективном смысле?

2. В чем особенность правового регулирования права собственности в меж дународном частном праве?

3. Какие положения содержит третья часть ГК РФ, касающиеся права собст венности?

4. Какие коллизионные привязки используются при регулировании отноше ний права собственности?

5. Какие исключения из принципа lex rei sitae принято выделять в российском международном частном праве?

6. Как в российском праве определяется момент перехода права собственно сти и момент перехода риска?

7. Что представляет собой процесс национализации в соответствии с между народными актами и российским законодательством?

8. Что означает признание экстерриториального действия законов о национа лизации?

Нормативные акты 1. Гражданский кодекс РФ. Часть третья // Собрание законодательства РФ.

2001. – № 49. – Ст. 4552.

2. Федеральный закон от 9 июля 1999 г. №166-ФЗ “Об иностранных инвести циях в Российской Федерации” // Собрание законодательства РФ. – 1999. – № 28. – Ст.3493.

3. Федеральный закон “Об инвестиционной деятельности в Российской Феде рации, осуществляемой в форме капитальных вложений” от 25 февраля 1999 г. // Собрание законодательства РФ. – 1999. – № 7. – Ст. 2238.

Литература 1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т.: Т.2: Особенная часть. – М., БЕК, 2002. – 656 с.

2. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. – М.: Меж дународные отношения, 1994 г. – 416 с.

3. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с.

4. Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. – М.: Спарк, 2002. – 1007 с.

5. Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. – М.:

Проспект, 2004. – 688 с.

ЛЕКЦИЯ 8. ДОГОВОРНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В МЧП 1. Понятие внешнеэкономической деятельности 2. Международная купля-продажа 3. Инкотермс 2000 г. (правила толкования торговых терминов) 4. Договор франчайзинга 1. Понятие внешнеэкономической сделки Коллизионные вопросы ВЭС исследовались в отечественной литературе главным образом применительно к ВТС. К ВТС относятся сделки и правоотноше ния, в которых по меньшей мере одна из сторон является иностранцем (иностран ным гражданином или иностранным юридическим лицом), и содержанием кото рых являются операции по ввозу товаров из-за границы или по вывозу товаров.

Сюда, следовательно, относятся прежде всего договор купли-продажи товаров, подлежащих ввозу из-за границы или вывозу за границу, а также связанные с то варным экспортом или импортом сделки подряда, комиссии, перевозки, поклажи, кредитно-расчетные отношения и др.

В 1991 г. в Основах гражданского законодательства СССР вместо термина "ВТС" появляется термин "ВЭС". Богуславский М.М. под ВЭС понимал сделки, совершаемые советскими организациями с иностранными контрагентами в про цессе осуществления внешней торговли и иных видов ВЭД.

Понятие ВЭС на протяжении многих лет не имело легального закрепления и, соответственно, вызывало различные научные дискуссии, сохранившиеся со вре мени обсуждения ВТС. Среди наиболее значимых при определении ВЭС рассмат ривались следующие вопросы: является ли обязательным для ее квалификации признак нахождения сторон на территориях разных государств, может ли быть ВЭС безвозмездной и какое значение имеет предпринимательский характер для квалификации сделки?

В настоящее время сам термин ВЭС встречается только в ст. 1209 ГК РФ, оп ределяющей право, подлежащее применению к форме сделки. Согласно п.2 дан ной статьи форма внешнеэкономической сделки, в которой хотя бы одной из сто рон является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места со вершения этой сделки российскому праву. При этом нормы, закрепляющей само понятие ВЭС, в ГК не содержится.

Можно встретить утверждение, что к ВЭС относятся сделки, в которых ком мерческие предприятия сторон находятся на территориях разных государств. Это утверждение подразумевает, что все остальные гражданско-правовые сделки, имеющие коммерческий характер и осуществляемые в процессе международного оборота, уже нельзя рассматривать как ВЭС. В действительности же требование о местонахождении коммерческих предприятий сторон на территориях разных го сударств является условием регулирования определенных видов ВЭС соответст вующими международными конвенциями. Подобные нормы включены в текст конвенций о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., междуна родном финансовом лизинге 1988 г., международном факторинге 1988 г.

Международные сделки, не подпадающие под регулирование этими конвен циями, также могут быть отнесены к ВЭС, если анализ содержания осуществляе мых сделок позволит квалифицировать их в качестве таковых. Например, продажа воздушных судов (исключенная из сферы действия Конвенции ООН 1980 г.), осу ществляемая между российскими и американскими юридическими лицами, будет относиться к ВЭС, учитывая характер и предпринимательскую цель этой сделки.

Сделка международной купли-продажи может квалифицироваться как ВЭ и тогда, когда оба участника находятся на территории одного государства (что также на рушает условия действия Конвенции ООН 1980 г.).

Международные сделки, опосредующие куплю-продажу, а также обмен не движимым имуществом, работами, услугами между физическими лицами, не яв ляющимися предпринимателями, не будут квалифицироваться как ВЭ. Данный критерий – коммерческий характер ВЭС, закреплен в ряде основополагающих международных договоров, участницей которых является РФ. Так, в качестве обя зательного условия Конвенции ООН "О договорах международной купли-продажи товаров" 1980 г. закрепляется требование о совершении коммерческой сделки: то вары, приобретаемые в целях бытового или личного пользования, исключаются из сферы действия данного международного договора. Вопрос о том, какую куплю продажу следует квалифицировать как ВЭС, будет решаться исходя из критериев, закрепленных в национальном законодательстве.

Отсутствие единого для всех видов ВЭС обобщающего понятия обусловлено спецификой каждого ее вида в отдельности, что связано с особенностями их пра вового регулирования.

2. Международная купля-продажа К числу основных разновидностей внешнеторговых сделок относятся сделки международной купли-продажи товаров.

Одним из известных источников в этом отношении бесспорно является Кон венция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., заклю ченная в Вене 11.04.1980 г. Венская Конвенция не содержит коллизионных норм.

Единообразный подход участников международного соглашения обеспечивают положения, относящиеся к ключевым вопросам заключения и исполнения граж данско-правового договора при осуществлении международной купли-продажи, – понятию, содержанию оферты и акцепта, моменту заключения контракта, перехо ду риска с продавца на покупателя, форме договора, объему и пределам ответст венности за неисполнение или ненадлежащее исполнение, принципам ответствен ности, основаниям освобождения от ответственности, последствиям неисполнения и т.д.

В сферу действия документа не включен ряд сделок купли-продажи с опреде ленными категориями товаров (воздушные, морские и речные суда, электроэнер гия, продажи с аукциона, на бирже, в порядке исполнительного производства и т.д.), не распространяется на предоставление услуг или выполнения работ (дого вора подряда).

Конвенция регулирует только заключение договора купли-продажи и те пра ва и обязательства продавца и покупателя, которые возникают из такого договора.

Она не касается: действительности самого договора, в том числе по причине поро ка формы или каких-либо его положений, или любого обычая;

последствий, кото рые может иметь договор в отношении права собственности (перехода права) на проданный товар;

не решает вопросов ответственности продавца за причиненные товаром повреждения здоровья или смерти какого-либо лица, применения исковой давности, разрешения споров, в том числе арбитражем.

Офертой считается предложение о заключении договора, адресованное одно му или нескольким конкретным лицам, если оно достаточно определенно и выра жает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта (п.1 ст. 14).

Акцептом является заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой. Молчание или бездействие само по себе акцептом не является (п. 1 ст. 18). Предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, рассматри вается лишь как приглашение делать оферты, если в самом предложении прямо не оговорено иное самим лицом, сделавшим такое предложение (п. 2 ст.14).

Договор считается заключенным в момент, когда согласно предусмотренным в Конвенции условиям вступает в силу акцепт оферты. Акцепт вступает в силу в момент, когда требуемое ст. 18 согласие акцептанта получено оферентом. По за конодательству РФ договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК).

Конвенция предлагает сторонам целый спектр действий, побуждающих к ис полнению обязательства в натуре: замена товара, уменьшение покупной цены при ненадлежащем качестве товара, предоставление дополнительного срока для уст ранения дефектов вещи (товара), устранение недостатков в объекте договора куп ли-продажи покупателем за счет продавца с последующим вычетом стоимости та кого устранения из покупной цены и т.д. Лишь при невозможности получить ис полнение в надлежащие сроки и в соответствии с требуемым контрактом качест вом сторона, потерпевшая от неисполнения, при условии существенного наруше ния условий договора, наделяется правом на его расторжение.

Нарушение является существенным, если оно влечет за собой такой вред для другой стороны, что последняя в значительной степени лишается того, на что вправе рассчитывать на основании договора (ст. 25). Расторжение договора, при существенном нарушении стороной своих обязательств может иметь место только после уведомления об этом другой стороны.

Конвенция исходит из принципа презюмируемой вины (объективной ответст венности), т.е. сторона отвечает в любом случае, если только не докажет, что не исполнение явилось следствием действия препятствия, лежащего вне ее контроля, или неисполнение было вызвано действиями третьих лиц с учетом относящихся в этому положений Конвенции.

Необходимым условием стало введение в содержание документа категории "препятствие вне контроля". Имеется в виду препятствие, принятие которого в расчет сторонам или стороной при заключении договора либо избежания или пре одоления как самого препятствия, так и его последствий нельзя было разумно ожидать (ст. 79). В результате освобождение от ответственности, согласно Кон венции, предполагает наличие 4 элементов: неисполнение договора должно быть вызвано неким препятствием, такое препятствие должно лежать вне контроля не исполнивших договор сторон, препятствие не могло быть учтено в момент заклю чения контракта, последствия рассматриваемого препятствия должны носить не избежный характер.

Международный договор, к которому ныне могут присоединиться любые го сударства, даже если они придерживаются самых противоположных концепций в области форс-мажора, содержит категорию, которая не определяет, а описывает явление достаточно исчерпывающим в целях отражения его сути образом.

15.04.1958 г. была заключена Гаагская конвенция о праве, применимом к пе реходу права собственности при международной купли-продаже материальных движимых вещей. К переходу права собственности и риску случайной гибели то вара применяется право страны, в которой находится товар. В настоящее время прочно закрепилось понятие "купля-продажа документов", подразумевающее про дажу товаров путем передачи документов, и покупатель на основании сч. 3 этой Конвенции сохраняет право собственности на объекты купли-продажи, признан ное за ним в силу законодательства страны, в которой он получил документы.

В 1974 г. в Нью-Йорке была заключена Конвенция ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров. Конвенция об исковой давности не со держит формулировки дефиниции исковой давности. Вместо этого ст. 1 преду сматривает: "Настоящая Конвенция определяет условия, при которых требования покупателя и продавца друг к другу, вытекающие из договора купли-продажи то варов или связанные с его нарушением, прекращением либо недействительно стью, не могут быть осуществлены вследствие истечения определенного периода времени. Такой период времени в дальнейшем именуется "сроком исковой давно сти". Критерий сделки, относящийся к ее международному характеру, конструи руется через посредство местонахождения коммерческих предприятий партнеров в разных государствах. Ст. 22 устанавливает, что срок исковой давности не может быть изменен по заявлению или соглашению между сторонами. Однако сущест вуют исключения: предоставленная должнику возможность продлить этот срок путем письменного обращения к кредитору (п.2 ст. 22), и если приведенные поло жения не затрагивают действительности условий договора купли-продажи, преду сматривающих, что арбитражное разбирательство должно быть начато в пределах срока, более короткого, чем срок исковой давности, установленный настоящей Конвенцией, если такое условие соответствует требованиям права, применимого к договору купли-продажи.

Ст. 24 устанавливает, что истечение срока давности принимается во внимание при рассмотрении спора только по заявлению стороны, участвующей в разбира тельстве. Т.е., если ответчик в судебном заседании по рассмотрению спора не сде лал заявления о пропуске истцом срока исковой давности, то при обжаловании вынесенного решения он не вправе ссылаться на пропуск им этого срока.

Конвенции 1974 г. не известна категория приостановления срока исковой давности, однако она использует понятия "перерыв", "продление" срока, закрепляя при этом общее ограничение срока: "Независимо от положений настоящей Кон венции, срок исковой давности в любом случае истекает не позднее десяти лет со дня, когда началось его течение" согласно соответствующим ее положениям.

3. Инкотермс 2000 г. (правила толкования торговых терминов) Основным международным документом, широко применяемым в современ ной международной коммерческой практике, содержащим толкование (трактовку) базисных условий поставки, является издаваемый МТП "Инкотермс".

В них содержится трактовка 13 базисных условий поставки, расположенных по принципу возрастания расходов и ответственности продавца по доставке това ра, то есть от его наименьших расходов и обязанностей (условие поставки EX WORKS" – "с завода") до расходов и обязанностей наибольших, максимальных (условие DDP – "поставка с оплатой пошлины", т.е. поставка полностью оплаче на").

Инкотермс – сложный документ, лишенный четкости, конкретности и лако ничности предыдущих редакций. Сложный и терминологический и с точки зрения трактовки базисов, которая иногда носит весьма расплывчатый и неконкретный характер, поэтому работать с ним нужно тщательно, помня, что разобраться в его содержании скорее всего не удастся.

Инкотермс имеет рекомендательный (факультативный) характер, т.е. приоб ретает для конкретной сделки обязательную силу только в том случае, если в кон тракте на него делается соответствующая ссылка.

При расхождении толкования БУП по Инкотермс по сравнению с условиями контракта преимущества имеют контрактные условия.

Все 13 базисов поставки, расположенные последовательно друг за другом по мере увеличения расходов и ответственности продавца по доставке товара (и воз растания внешнеторговой цены), "внутренне" сгруппированы в 4 раздела в зави симости от транспортных расходов и рисков, которые несет продавец в зависимо сти от применяемого базиса поставки (с сохранением принципа возрастания этих расходов и рисков).

Это термины группы "Е", называемые "отгрузка", когда продавец не несет никаких рисков и расходов по доставке груза (точнее, они ограничиваются терри торией склада готовой продукции), термины группы "F" – "основная поставка (пе ревозка) частично оплачена" – когда продавец оплачивает транспортировку и не сет риски до промежуточного (чаще всего, внутреннего) пункта / порта отгрузки;

термины группы "С" – "основная поставка (перевозка) оплачена", когда расходы продавца продлеваются до места назначения, но риски передаются на промежу точном, внутреннем пункте отгрузки, как при базисах "F" (например, в порту оп равления), и термины группы "D" – "доставка или прибытие", когда продавец не сет и расходы, и риски до места назначения.

Кроме того, все базисы поставки в Инкотермс подразделяют на условия уни версальные, которые могут быть применимы для любого способа транспортиров ки, включая смешанную перевозку, и специальные, предназначенные для какого – либо одного вида транспорта. К специальным базисам относятся все водные тер мины – ФАС, ФОБ, СФР, СИФ, ДЕС (поставка с судна в порту назначения) и ДЕК (поставка с причала в порту назначения).

Отдельно стоит термин ДАФ, который, хотя и не относится к группе специ альных базисов, на практике применяется только при поставке по железной дороге или автотранспортом.

1. С завода EXB. При этом базисе поставки продавец не несет никакой обя занности по транспортировке товара. продавец выполняет свои обязательства по поставке, когда он передает товар в распоряжение покупателя у себя на предпри ятии. Товар должен быть подготовлен продавцом для отправки в транспортабель ном состоянии (полностью готов к отгрузке). Подает транспортное средство к по грузке и организует погрузку товара покупатель. Погрузка осуществляется за счет покупателя. Покупатель несет все риски за организацию перевозки до места на значения. На нем также лежит таможенная очистка и получение экспортной ли цензии.

2. ФСА – свободно у перевозчика в поименованном пункте. Продавец счита ется выполнившим свои обязательства по поставке товара, прошедшего вывозную таможенную очистку, с момента его передачи в распоряжение перевозчика в по именованном пункте. Чаще всего этим пунктом является железнодорожная стан ция, автомобильная станция, аэропорт. У продавца есть возможность выбора: он может поставить товар на своем предприятии и тогда он отвечает за погрузку то вара на транспортное средство перевозчика;

или доставить за свой счет товар на терминал магистрального транспорта, где перевозчик за счет покупателя разгру жает товар, прибывший на транспортном средстве.

3. ФАС свободно вдоль борта судна в поименованном порту отправления.

Продавец считается выполнившим свои обязательства по поставке, когда товар размещен вдоль судна на причале в согласованном порту отгрузки. С этого мо мента покупатель должен нести все расходы и риски гибели или повреждения то вара. Обязанность по обеспечению таможенной очистки и получению экспортной лицензии лежит на продавце.

4. ФОБ – свободно на борту судна в поименованном порту отгрузки. Прода вец считается выполнившим свои обязательства по поставке с момента перехода товара через поручни судна в порту отгрузки. С этого момента покупатель должен нести все расходы и риски гибели или повреждения товара. на продавца возлага ются обязанности по очистке товара от пошлин для экспорта. Применяется только при перевозке груза водными видами транспорта (морским, речным).

5. СФР – стоимость и фрахт в поименованном порту отгрузки. При данном базисе поставки продавец обязан оплатить расходы и фрахт, необходимые для по ставки товаров в порт назначения. Риск утраты, порчи или повреждения товара переходит с продавца на покупателя в момент перехода товара через поручни суд на в порту отправления. На продавце лежат обязательства по экспортной очистке товара и пошлин. Применяется только при водных перевозках.

6. СИФ – стоимость, фрахт, страхование в поименованном порту отгрузки.

Продавец несет те же обязанности, что и при базисе СФР, но должен также обес печить страхование груза от рисков в пользу получателя. Продавец заключает до говор страхования и пересылает полис с другими документами получателю. При меняется только при водных перевозках.

7. СПТ – провозная плата оплачена до поименованного пункта. Продавец оплачивает доставку товара до поименованного пункта в стране назначения. Риск утраты, порчи, хищения и т.д. переходит с продавца на покупателя в момент пере дачи товара в распоряжение первого перевозчика в пункт отправления. Применя ется при перевозках любым видом транспорта, в том числе и в смешанных пере возках. В обязанности продавца по данному базису входит осуществление экс портной таможенной очистки.

8. СИП – провозная плата и страхование оплачены до поименованного пунк та. Продавец несет те же обязанности, что и по базису СПТ, но продавец должен обеспечить страхование товаров от рисков во время транспортировки. Продавец заключает договор страхования и оплачивает страховую премию. Продавец обязан обеспечить таможенную очистку товара для экспорта. Базис является "сухопут ным" эквивалентом базиса СИФ.

9. ДАФ – поставлено на границе в поименованном пункте. Обязанности продавца считаются выполненными, когда товар очищен от вывозных таможен ных пошлин и поступает на пограничный пункт страны отправления, имея в виду автомобильный или железнодорожный переход на границе. Под термином "гра ница" понимается любая граница, включая и границу страны назначения. В этой связи необходимо точно оговаривать пограничный переходный пункт или место.

Предназначен для применения при перевозках по железной дороге или автотранс портом.

10. ДЕС – поставлено с судна в поименованном порту. Обязательства продав ца считаются исполненными с момента поставки товара в распоряжение покупа теля в порту страны назначения. Все риски по доставке товара в порт назначения несет продавец. Импортная таможенная очистка товара осуществляется покупате лем. Используется только при перевозках водным транспортом.

11. ДЕК – поставлено с причала с уплатой пошлины в поименованном пунк те. Обязательства продавца считаются выполненными при поставке товара с мо мента его предоставления покупателю на причале в порту назначения. Ввозная таможенная очистка товара и получение импортной лицензии – осуществляется покупателем.

12. ДДУ – поставлено без уплаты пошлины в поименованном пункте. Прода вец считается выполнившим свои обязательства с момента поставки товара в по именованный пункт в стране назначения. Продавец оплачивает все расходы по доставке товара и все риски по утрате, хищению и пр., связанные с доставкой то вара, расходы по уплате ввозных таможенных пошлин лежат на покупателе.

13. ДДП – поставлено с оплатой пошлины в поименованном пункте. Прода вец считается выполнившим свои обязательства с момента предоставления товара в согласованном пункте назначения. Продавец несет все риски по утрате, хище нию и пр., связанные с доставкой товара. Продавец оплачивает все сборы по дос тавке товара, включая таможенные пошлины страны назначения. Покупатель оп лачивает расходы по разгрузке прибывших транспортных средств, а в случае, ко гда поставка осуществляется не на предприятии покупателя, она считается завер шенной после погрузки (перегрузки) товара на транспортное средство покупателя.

4. Договор франчайзинга После введения с 1 марта 1996 г. в действие части второй ГК РФ в россий ском гражданском праве появился новый институт коммерческой концессии. Не смотря на наличие в части второй ГК РФ главы 54 "Коммерческая концессия", в Кодексе легальное ее определение отсутствует, а дано лишь определение договора коммерческой концессии. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1027 ГК по договору ком мерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные до говором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Под коммерческой концессией следует понимать совокупность обществен ных отношений, возникающих между субъектами – предпринимателями, в рамках которых один субъект (правообладатель) на определенных условиях предоставля ет другому субъекту (пользователю) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав.

В специальной литературе для определения подобного рода рыночных отно шений используются термины "франчайзинг" и "франшиза". Термин "франчай зинг" образован от английского – право, привилегия, а "франшиза" – от француз ского – льгота, привилегия. По своей сути эти термины равнозначны, различия между ними обусловлены особенностями транскрипции терминов при переводе на русский язык англоязычной и франкоязычной литературы. По сложившейся в Рос сии практике термин "франчайзинг" используется преимущественно для обозна чения определенной системы организации рыночных отношений в целом, а тер мин "франшиза" – для определения договорных отношений (договора) между кон кретными партнерами при реализации на практике этой системы отношений.

По своему содержанию термины "франчайзинг" и "франшиза" соответствуют содержанию определенных в главе 54 ГК терминов "коммерческая концессия" и "договор коммерческой концессии".

В настоящее время в зависимости от размеров первоначального капитала бизнес – формат франшизы делят на следующие основные группы:

- франшиза – рабочее время, где франчайзер создает хорошо подготовлен ное рабочее место для предпринимателя, основные инвестиции – покупка прилавка – фургона;

- франшиза – предприятие – коммерческая франшиза, требующая более крупных инвестиций в производственное оборудование, наличия рабочих помещений, дополнительного наемного персонала;

- инвестиционная франшиза – основная цель которой состоит в возврате первоначальной суммы инвестиций.

Созданная в 1977 г. Британская франчайзинговая ассоциация дает определе ние франшизы как контрольной лицензии, выданной одним лицом (франчайзером) другому лицу (франчайзи), которая: 1) дает разрешение или обязывает франчайзи заниматься в течение всего периода франшизы определенным бизнесом, исполь зуя специфическое наименование, принадлежащее или ассоциируемое с франчай зером, 2) дает франчайзеру право осуществлять контроль в течение всего периода франшизы за качеством ведения бизнеса, являющегося предметом франшизы;

3) обязывает франчайзера предоставлять франчайзи помощь при ведении указанного бизнеса (помощь в организации предприятия, обучение персонала, упраление продажами и т.п.);

4) обязывает франчайзи регулярно в течение всего периода франшизы выплачивать франчайзеру определенные денежные суммы в оплату франшизы или товаров, услуг, предоставляемых франчайзером франчайзи;


5) не является обычной сделкой между холдинговой и ее дочерней компаниями или между частным лицом и компанией, контролируемой им.

Франшиза – это прежде всего контракт, в котором выражены условия ведения бизнеса с правом возмездного использования торгового имени и фирменных тех нологий франчайзера.

В соответствии со ст. 1027 ГК по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпри нимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, при надлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключи тельных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Договор предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объ еме (с установлением минимального и (или) максимального объема использова ния), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полу ченных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг). Сторонами по договору могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Договор должен быть заключен в письменной форме, иначе он считается не действительным (ничтожным), регистрируется по месту регистрации правообла дателя, а в том случае, когда правообладателем является лицо, зарегистрированное в иностранном государстве, договор регистрируется по месту регистрации пользо вателя – российского резидента.

Если предметом договора является объект, охраняемый патентным законода тельством, он подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной вла сти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого условия в со ответствии со ст. 1028 ГК договор считается ничтожным (недействительным).

В соответствии со ст. 1031 ГК правообладатель по договору обязан: передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предостав ленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Если договором не предусмотрено иное, правообладатель также обязан: обес печить регистрацию договора;

оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении ква лификации работников;

контролировать качество товаров (работ, услуг), произво димых пользователем на основании договора;

Пользователь обязан: использовать при осуществлении предусмотренной до говором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначе ние правообладателя указанным в договоре образом;

обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, ока зываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответст вия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касаю щиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, исполь зуемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договорам прав;

оказывать покупателям все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар непосредственно у правообладателя;

не раз глашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

предоставить оговоренное коли чество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

инфор мировать покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что он ис пользует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммер ческой концессии (ст. 1032 ГК).

При этом правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъяв ляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, прода ваемых пользователем по договору.

По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продук ции правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем (ст.

1034 ГК).

Вознаграждение по договору может выплачиваться пользователем правооб ладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчис лений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правооблада телем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (ст. ГК).

Все отчисления франчайзи франчайзеру можно разделить на:

- разовые, первоначальные единовременные платежи (вступительный взнос), которые производятся из собственных (заемных) средств пользова теля и рассматриваются как долгосрочные инвестиции капитального ха рактера в нематериальные активы, совершаемые, как правило, до начала выпуска и реализации продукции или услуг по договору.

- периодические отчисления в зависимости от объемов продаж (оборота, прибыли), которые, в свою очередь, должны рассматриваться как текущие в соответствии с условиями договора, производственные расходы (плате жи), связанные с производством и реализацией продукции, что позволяет включать эти периодические отчисления в себестоимость производства работ (оказания услуг).

Преимущества ведения бизнеса в форме франчайзинга для франчайзи: отсут ствие у предпринимателя основных и специализированных знаний, преодолевае мое благодаря программе обучения, проводимой франчайзером;

франчайзи, явля ясь владельцем собственного предприятия, в то же время имеет возможность пользоваться услугами и получать постоянную поддержку головной организации;

использование имени и репутации, уже получивших признание у потребителя;

на создание предприятия в системе франчайзинга требуется меньше средств по срав нению с открытием аналогичного самостоятельного бизнеса, так как франчайзер, используя накопленный опыт, устраняет ненужные затраты;

возможность за уме ренную плату использовать результаты мероприятий, проводимых франчайзером;

доступ к возможностям франчайзера и всей его сети в области закупок, снабже ния, ведения переговоров;

возможность пользоваться результатами научных раз работок и маркетинговых исследований франчайзера, его программами развития, направленными на совершенствование и повышение конкурентоспособности биз неса.

Для франчайзера: быстрое расширение рынков сбыта;

небольшие затраты на персонал;

низкий уровень собственных капиталовложений;

возможность разра ботки систем регионального и областного масштаба ускоренными темпами;

рас ширение признания торговой марки фирмы и призвания со стороны клиентуры, рост доверия к качеству и единому ассортименту продукции данной фирмы.

Контрольные вопросы 1. Каковы наиболее широко распространенные виды договоров, применяемые в различных областях международной торговли в широком смысле слова?

2. Какова система правового регулирования гражданско-правовых договор ных отношений международного характера?

3. Понятие, особенности и формы внешнеэкономических сделок.

4. Соотношение положений российского законодательства и международных соглашений в области международной купли-продажи.

5. Какова современная практика, имеющаяся в различных государствах, кол лизионно-правового и материально-правового регулирования договора междуна родной купли-продажи товаров?

6. Дайте характеристику Венской конвенции о договорах международной ку пли-продажи товаров 1980 г.

7. Каковы содержание и особенности правового регулирования договоров франчайзинга?

8. Назовите сферу применения международного договора Инкотермс 2000 г.

9. Дайте сравнительный анализ положений Инкотермс 2000 г. и законода тельства РФ в области международных перевозок.

Нормативные акты 1. Гражданский кодекс РФ. Часть первая (21.10.1994) // Собрание законода тельства РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.

2. Гражданский кодекс РФ. Часть вторая (22.12.1995) // Собрание законода тельства РФ. – 1996. – № 5. – Ст. 410.

3. Гражданский кодекс РФ. Часть третья // Собрание законодательства РФ. – 2001. – № 49. – Ст. 4552.

4. Федеральный закон “О финансовой аренде (лизинге)” от 29.10.1998 г. (в ред. 29. 01.2002) // Собрание законодательства РФ. – 1995. – № 35. – Ст. 3505.

5. Федеральный закон “Об основах государственного регулирования внеш неторговой деятельности” от 26.11.2003 г. // Российская газета. – 2003. – 18 декаб ря. – № 254.

6. Федеральный закон РФ “О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров” // Российская газета. – 2003. – декабря. – № 253.

7. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров года. Сборник международных договоров и других документов, применяемых при заключении и исполнении внешнеэкономических контрактов. – М.: Внешэконом сервис, 1991.

8. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов / Сборник международных договоров и других документов, применяемых при за ключении и исполнении внешнеэкономических контрактов. – М.: Внешэкономсер вис, 1991.

9. Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г. с поправками, внесенными Протоколом об изменении Конвенции об иско вой давности в международной купле-продаже товаров 1980 г. // Сб. документов.


Международное частное право. – 1997.

10. ООН. Международный институт по унификации частного права (ЮНИДРУА). Оттава, 28 мая 1988 г.

11. Международные условия договора о строительстве 1977 г.

12. Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС 2000). Публикация Международной торговой палаты 1999 г. № 560. – М.: МГАВТ, 2000.

Литература Основная:

1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3т.: Т.2: Особенная часть. – 2 изд. – М.: БЕК, 2002. – 656 с.

2. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – М.: Меж дународные отношения, 1994. – 416 с.

3. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с.

Дополнительная:

1. Бабкина Е.В. Ответственность сторон в международном договоре коммер ческого представительства (агентском соглашении) // Белорусский журнал между народного права и международных отношений. – Минск. – 2001. – № 4.

2. Балтус П., Майджер Б. Школа европейского лизинга // Лизинг ревю. – 1996. – №1.

3. Бардина М.П. и др., Комаров А.С. Правовое регулирование внешнеэконо мической деятельности: Учебное пособие. – М.: ДЕКА, 2001.

4. Бардина О. В. Конвенция ООН о договорах международной купли продажи товаров и субсидиарное применение национального права // Государство и право. – 2002. – № 3.

5. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник.. 4-е изд. – М., 2001.

6. Богуславский М.М., Международное частное право. Элементарный курс.

– М.: Юристъ, 2002. – 317 с.

7. Бублик В.А. Публично и частноправовые начала в гражданско-правовом регулировании внешнеэкономической деятельности Дис. докт. юрид. наук:

12.00.03. – Екатеринбург, 2000.

8. Бублик Д. Международная купля-продажа товаров // Хозяйство и право. – 1999. – № 2, 3, 4.

9. Вайнап В., Гладких С., Щербинин С. Новый Таможенный кодекс РФ.

Комментарий // Право и экономика. – 2003. – № 7, 8.

10. Вершинин А.П. Внешнеэкономическое право: Введение в правовое регу лирование внешнеэкономической деятельности: Крат. учеб. курс. – М.: НОРМА ИНФРА-М, 2001.

11. Вилкова Г. М. Инкотермс 2000 // Государство и право. – 2000. – № 12. Вилкова Н.Г. Правовые аспекты встречной торговли. // Внешнеэкономиче ская деятельность предприятий. Ч.1. – Новосибирск, 1992.

13. Владимирова А.С. Аренда: Сборник нормативных документов с коммен тариями. – М., 1996.

14. Договорная ответственность по зарубежному праву (аналитический об зор) // Журнал российского права. – 1999. – № 11-12;

2000. – № 1-2.

15. Жарский А. В. Договор международной купли-продажи товаров: после дующие изменения и дополнения // Журнал российского права. – 2000. – № 7.

16. Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: право и практика. – М., 1994.

17. Кабатова Е.В. Лизинг: правовое регулирование, практика. – М.,1996.

18. Колесинский А.В. Международная унификация финансового лизинга // Белорусский журнал международного права и международных отношений. – Минск, 2001. – № 4.

19. Митяков А. В. Лизинг как форма инвестиций // Юрист. – 2003. – № 4.

20. Нешатаева Т. Н. Внешнеэкономические сделки: материально – правовое обеспечение. Понятие внешнеэкономической сделки // Внешнеэкономическое право. – 2003. – № 1.

21. Орешкин В. Государственное регулирование внешнеэкономической дея тельности в России // Экономика и жизнь. – 1993. – № 29.

22. Орлова О.А. Франчайзинг – как форма деловых связей // Законодательст во и экономика. – 2002. – № 4.

23. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности. /Отв. ред.

А.С. Комаров. – М., 2001.

24. Прилуцкий Л. Финансовый лизинг. – М., 1997.

25. Принципы международных коммерческих договоров (УНИДРУА) / Пер. с англ. А.С. Комарова. – М., 1996.

26. Регулирование внешнеэкономической деятельности. Международные со глашения 2001 г.: Учебное пособие. – М.: Тирекс, 2001.

27. Савранский М. Ю. Значение Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге и проблемы ее применения в России // Международное част ное право: Современная практика. Сборник статей под ред. М. М. Богуславского.

– М.: ТОН – Остожье, 2000.

28. Стровский Л.Е. Внешнеэкономическая деятельность предприятия Foreign economic activity of an enterprise: Учебник для студентов вузов. – М.: ЮНИТИ, 29. Федосеева Г. Ю. К вопросу о понятии “внешнеэкономическая сделка” // Журнал российского права. – 2002. – № 12.

30. Феонова Л.А. Внешнеэкономические контракты: Сб. договоров. – М.: ПРИОР, 2001.

31. Хапов А. Бартерные операции: финансово-бюджетный аспект // Внешняя торговля. – 1990. – № 4.

32. Ходыкин Р. М. Юрисдикционные условия во внешнеэкономических сдел ках // Московский журнал международного права. – 2002. – № 4.

ЛЕКЦИЯ. 9. ДЕНЕЖНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА И РАСЧЕТНЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 1. Международные денежные обязательства и валютные операции 2. Правовые основы международных расчетов 3. Правоотношения по документарному аккредитиву 4. Правоотношенпия по документарному инкассо 5. Банковский перевод 6. Вексель в МЧП 7. Чек в МЧП 1. Международные денежные обязательства и валютные операции Многие виды имущественных правоотношений с иностранным элементом включают в себя денежные обязательства, под которыми понимаются обязатель ства, связанные с денежным платежом. Основаниями возникновения денежных обязательств в международной частноправовой сфере являются, прежде всего, внешнеэкономические сделки.

Согласно Венской конвенции 1980 г. "обязательство покупателя уплатить це ну включает принятие таких мер и соблюдение таких формальностей, которые мо гут требоваться согласно договору или согласно законам и предписаниям для того, чтобы сделать возможным осуществление платежа" (ст. 54). Для выполнения сво его обязательства покупатель должен предпринять конкретные действия, резуль татом которых будет получение денег продавцом. Это может быть обращение в банк с поручением перевести денежные средства на счет продавца, открытие ак кредитива в пользу продавца, предоставление банковской гарантии, получение разрешения (при необходимости) на перевод платежа за границу и другие подоб ные меры.

В Венской конвенции не уточняется, законы и предписания какого государст ва должны соблюдаться покупателем для выполнения обязательств по оплате, од нако в первую очередь покупатель должен знать и соблюдать законы государства, из которого осуществляются платежи и в котором находится коммерческое пред приятие покупателя. В соответствии со ст. 57 Венской конвенции, "если покупа тель не обязан уплатить цену ее продавцу: а) в месте нахождения коммерческого предприятия продавца;

или б) если платеж должен быть произведен против пере дачи товара или документов – в месте их передачи.

В соответствии с Принципами УНИДРУА 1994 г. если место исполнения де нежного обязательства не установлено в договоре или не может быть определено исходя из договора, оно должно быть исполнено в месте, где находится коммерче ское предприятие кредитора (ст. 6.1.6).

Особенностью международных расчетов является отсутствие единого и обя зательного для всех стран платежного средства, что обусловливает обращение к средствам платежа как в национальной, так и иностранной валюте.

Согласно Конституции РФ денежной единицей и законным платежным сред ством на территории РФ является рубль (ст. 75). Использование иностранной ва люты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории РФ по обязательствам допускается лишь в случаях, в по рядке и на условиях, определенных федеральных законом или в установленном им порядке (ст. 317 ГК РФ).

Принципы осуществления валютных операций определяет ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 10.12.2003 г. Под валютными операция ми понимаются операции, связанные с использованием в качестве средства пла тежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте: ввоз и пересылка в РФ, а также вывоз и пересылка из РФ валютных ценностей;

осущест вление международных денежных переводов, расчеты между резидентами и нере зидентами в валюте РФ. Понятие иностранной валюты распространяется Законом на денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также на средства на счетах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

Субъекты валютных операций подразделяются на резидентов и нерезидентов.

К первым отнесены физические лица, имеющие постоянное местожительство в РФ, в том числе временно находящиеся за ее пределами, а также юридические ли ца, созданные в соответствии с законодательством РФ, с местонахождением в РФ, их филиалы и представительства. Под нерезидентами понимаются: физические лица, имеющие постоянное местожительство за пределами РФ, в том числе вре менно находящиеся в РФ, юридические лица, созданные в соответствии с законо дательством иностранных государств, с местонахождением за пределами РФ, предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами РФ, находящиеся в РФ иностранные дипломатические и иные офи циальные представительства, а также международные организации;

находящиеся в РФ иностранные дипломатические и иные официальные представительства не резидентов.

2. Правовые основы международных расчетов В процессе исполнения денежных обязательств путем безналичных расчетов возникают расчетные правоотношения.

Расчетные отношения можно определить как правоотношения, которые возникают между субъектами гражданско правового обязательства и кредитной организацией в связи с осуществлением пла тежей за переданное имущество (выполненные работы, оказанные услуги) или по другим основаниям. Поскольку безналичные расчеты осуществляются при уча стии коммерческих банков, расчетные правоотношения подчинены особым бан ковским правилам. Эти правила регулируют взаимоотношения должника и креди тора в качестве клиентов с банками, в которых у них открыты счета, используе мые в безналичных расчетах, а также определяют режим банковских счетов и по рядок осуществления расчетов в зависимости от их формы. При осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты в форме платежных поручений, бан ковского перевода, чеками, аккредитиву и по инкассо.

В связи с денежными обязательствами по внешнеэкономическим сделкам возникают расчетные правоотношения международного характера.

Международные расчетные правоотношения являются сферой преимущест венно международного регулирования либо международно-правового, конвенци онного, либо регулирования в форме обычаев международного делового оборота.

Среди международных соглашений – Конвенция ООН о международных перевод ных векселях и международных простых векселях 1988 г., Женевские конвенции о векселях 1930 г., Женевские чековые конвенции 1931 г., Брюссельская конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте 1924 г. (в ред. 1968 г.), Конвен ция о международном финансовом лизинге 1988 г., Конвенция о международном финансовом факторинге 1988 г. Необходимо отметить особую роль унифициро ванных международных правил и обычаев, публикуемых, в частности, Междуна родной торговой палатой (МТП): Унифицированные правила и обычаи для доку ментарных аккредитивов 1993 г. (публикация № 500), Унифицированные правила для инкассо 1996 г. (публикация № 522), Унифицированные правила для кон трактных гарантий 1978 г. (публикация № 325), Унифицированные правила для гарантий по требованию 1992 г. (публикация № 458), Унифицированные правила для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам 1996 г.

(публикация № 525), Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах 1992 г.

В практике международных расчетов получили распространение так назы ваемые документарные операции (аккредитив, инкассо) и не документарные опе рации (открытый счет). При реализации указанных форм расчетов применяются также банковские гарантии и такие платежные инструменты, как банковские век селя и чеки.

3. Правоотношения по документарному аккредитиву.

Правовое регулирование отношений, связанных с аккредитивами, осуществ ляется параграфом 3 гл. 46 ГК РФ, а также положение ЦБ РФ № 2 – П "О безна личных расчетах в Российской Федерации", обычаями делового оборота. В меж дународной практике аккредитив заключается, как правило, на условиях Унифи цированных правил и обычаев для документарных аккредитивов 1993 г. Эти пра вила содержат нормы диспозитивного характера, что требует для их применения прямой ссылки на них в тексте международного коммерческого контракта. Уни фицированные правила могут применяться и во внутреннем обороте между рос сийскими контрагентами. Для этого необходимо указать в аккредитивном согла шении, что отношения регулируются Унифицированными правилами, и отразить положения этих правил непосредственно в соглашении.

Согласно ст. 2 Правил документарный аккредитив представляет собой любое соглашение, как бы оно ни было названо или обозначено, в силу которого банк (банк – эмитент), действуя по просьбе и в соответствии с инструкциями клиента (приказодателя) или от своего имени:

1) должен произвести платеж третьему лицу или его приказу (бенефициар) или должен акцептовать и оплатить переводные векселя (тратты), выставленные бенефициаром, или 2) дает полномочия другому банку произвести такой платеж, акцептовать и оплатить такие переходные векселя (тратты), или 3) дает полномочия другому банку произвести негоциацию против преду смотренного документа (ов), если соблюдены все условия аккредитива.

Схема аккредитивной формы расчетов по внешнеторговому контракту сво дится к следующему. Стороны контракта формулируют в нем условия оплаты в форме аккредитива. Импортер в согласованные с экспортером сроки дает своему банку поручение об открытии аккредитива, о чем импортер извещается особым письмом обслуживающего банка (нотисом). Данное письмо означает, что банк принимает на себя обязательство перед импортером (приказодателем) обеспечить исполнение аккредитива. Банк, открывающий аккредитив, направляет соответст вующее письмо (авизо) банку бенефициару, назначая его своим авизующим бан ком, одновременно направляя ему денежную сумму по исполнению аккредитива и поручая ему передать соответствующее извещение бенефициару. В свою очередь, исполняющий банк направляет авизо бенефициару, извещая его об открытии в его пользу аккредитива, о способе исполнения аккредитива, об условиях, на которых исполняющий (авизующий) банк уполномочен банком – эмитентом произвести исполнение аккредитива.

После получения авизо об открытом в его пользу аккредитиве экспортер при обретает статус бенефициара и право требовать исполнения аккредитива на согла сованных ранее с приказодателем и отраженных в аккредитиве условиях. Экспор тер производит отгрузку товара (выполняет работы) и оформляет необходимые для получения платежа документы. Затем он предоставляет товарораспорядитель ные и другие указанные в аккредитиве документы в исполняющий банк. Послед ний проверяет документы на предмет их соответствия условиям аккредитива, производит платеж экспортеру, пересылает документы и требование о возмеще нии платежа банку – эмитенту. После проверки правильности оформления доку ментов банк – эмитент возмещает исполняющему банку сумму валютного платежа (если это не было сделано ранее) и передает импортеру полученные документы, которые дают право получить внешнеторговый груз.

Нарушение условий аккредитива бенефициаром лишает его права обратиться к банку с требованием об уплате ему стоимости поставленного товара.

Аккредитивы в соответствии с Правилами подразделяются по следующим признакам:

- в зависимости от того, может ли аккредитив быть отозван банком – эмитен том, аккредитивы делятся на отзывные и безотзывные. В аккредитиве должно быть четко указано, является ли аккредитив отзывным или безотзывным. При от сутствии какого-либо указания аккредитив будет считаться безотзывным. Россий ское же законодательство содержит прямо противоположную норму. Согласно п.

3 ст. 868 ГК РФ "...аккредитив является отзывным, если в его тексте прямо не пре дусмотрено иное";

- по количеству обязанных перед продавцом лиц, аккредитив может быть подтвержденным и неподтвержденным.

4. Правоотношения по документарному инкассо При инкассовой форме расчетов банк по поручению экспортера получает платеж от импортера за отгруженные в его адрес товары и перечисляет получен ные средства на счет экспортера. Эта одна из форм расчетов в кредит – с отсроч кой платежа, когда оплата происходит через определенный период после поставки товара. Инкассо представляет собой типичную банковскую операцию: в расчетах за экспортированные товары уполномоченный банк принимает от экспортера ин кассовое поручение, действует в строгом соответствии с инструкциями клиента и принимает на себя обязательство провести операции с представленными докумен тами для получения платежа. В отличие от аккредитива инкассо не связано с пла тежным обязательством банка. Стандартные международные правила по между народным инкассовым операциям разработаны МТП. В настоящее время дейст вуют Унифицированные правила по инкассо 1995 г Сторонами операций являются: "доверитель" – клиент, который поручает операции по инкассированию своему банку";

"банк – ремитент" – банк, которому доверитель поручает операцию по инкассированию;

"инкассирующий банк" – банк, участвующий в операции по выполнению инкассового поручения;

"пред ставляющий банк" – инкассирующий банк, делающий представление документов плательщику;

"плательщик".

Документарное инкассо является операцией, в которой банк действует в ка честве посредника между экспортером и импортером. Документы передаются им портеру через взаимодействующие банки. Действуя согласно инструкциям, со держащимися в инкассовом поручении, инкассирующий банк выдает документы плательщику (импортеру) и после получения платежа переводит инкассированную сумму банку экспортера для зачисления денежных средств на счет экспортера.

Выплата экспортеру происходит не ранее получения платежа от инкассирующего банка, в который направлены документы, т.е. экспортер вынужден ждать поступ ления денег больше, чем при аккредитивной форме расчетов.

В Правилах по инкассо различаются финансовые и коммерческие документы.

К финансовым документам относятся переводные векселя, простые векселя, чеки, платежные расписки. К коммерческим документам относятся счета, отгрузочные документы, документы о праве собственности. Инкассо финансовых документов – "чистое инкассо", а взыскание платежа по коммерческим документам и финансо вым документам, сопровождаемые коммерческими документами, означает "доку ментарное (коммерческое) инкассо".

Все документы, отосланные на инкассо, должны быть сопровождены полны ми и точными инструкциями. Банкам разрешается действовать только в соответ ствии с инструкциями, содержащимися в инкассовом поручении, и в соответствии с Правилами по инкассо. Они должны удостовериться в том, что полученные до кументы по внешним признакам соответствует тем, которые перечислены в инкас совом поручении, и должны немедленно известить сторону, от которой было по лучено инкассовое поручение, об отсутствии какого-либо документа. Банки не имеют каких – либо иных обязательств по проверке документов.

Банки, участвующие в инкассировании, не несут обязательств и ответствен ности за последствия, возникающие из-за задержки и (или) потерь в пути каких – либо сообщений, писем или документов, а также за последствия, возникающие в результате форс-мажорных обстоятельств.



Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |   ...   | 6 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.