авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 21 | 22 || 24 | 25 |

«ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО УЧЕБНИК ПОД РЕДАКЦИЕЙ доктора юридических наук, профессора А.П. ...»

-- [ Страница 23 ] --

Независимость обязательства нельзя смешивать с его абстракт ностью. Абстрактное обязательство возникает из абстрактной сделки, т. е. сделки, для действительности которой юридически безразлично основание ее совершения (causa). Иначе говоря, абст рактное обязательство не зависит от своего основания. Независи мое же обязательство не зависит от основного договора. Так, обяза тельство из банковской гарантии независимо: оно не зависит от судьбы обеспечиваемого им обязательства. В то же время оно кау зально: банковская гарантия возникает на основании просьбы принципала, наличие которой играет существенную роль в ее судьбе.

Независимое обеспечительное обязательство — явление ис ключительное. Это очевидно из текста п. 3 ст. 329 ГК: обеспечи тельное обязательство приобретает свойство независимости толь ко в случаях, прямо указанных в законе. В противном случае оно предполагается акцессорным. Из этого, в свою очередь, следует важный вывод: обеспечение, «придуманное» сторонами (т. е. не предусмотренное законом), ipso jure носит акцессорный характер.

Свойство независимости не может быть придано обеспечительно Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств му обязательству по воле участников оборота, а значит, соглаше ния об этом недействительны.

Несмотря на существенное различие между акцессорными и независимыми обеспечительными обязательствами, законода тель объединил их в главе 23 ГК. Значит, все они обладают неким общим свойством. Таковым является особого рода интерес, с ко торым связаны все обеспечения — обеспечительный интерес. На личие этого общего признака позволяет определить обеспечитель ное обязательство как обязательство, основанное исключительно на обеспечительном интересе, который состоит в создании внешнего по отношению к обеспечиваемому обязательству источника его испол нения.

Классификация способов обеспечения исполнения обязательств.

Обеспечения можно классифицировать по ряду оснований. Так, по источнику, которым предусмотрен тот или иной способ, обеспе чения делятся на те, которые названы непосредственно в главе ГК;

те, что указаны в иных главах ГК или в других законах (руча тельство комиссионера — ст. 993 ГК, аваль на векселе и т. д.);

и те, которые установлены сторонами договора самостоятельно (хранение вещи с целью ее последующего удержания и т. д.). По основанию возникновения различают обеспечения, основанные на сделке, направленной на возникновение обеспечительного обяза тельства (поручительство и т.

д.), и обеспечения, основанные на законе, а точнее, на обстоятельствах, с которыми закон связывает возникновение обеспечения (право залога, возникающее у испол нившего основное обязательство поручителя — ст. 365 ГК — и т. д.). Обеспечения, основанные на сделке, в свою очередь, мож но разделить на те, что возникли из односторонней сделки (бан ковская гарантия, удержание), и те, что основаны на договоре (не устойка, залог, поручительство). По связи с основным обязательст вом обеспечения делятся на акцессорные (все, кроме банковской гарантии) и независимые (банковская гарантия). По функциям следует выделять те способы обеспечения, которые относятся к мерам ответственности (неустойка, задаток), и те, которые к та ковым не относятся (залог, удержание, поручительство, банков ская гарантия). По отношению к другим кредиторам должника все обеспечения можно классифицировать на те, которые дают пре имущество перед всеми кредиторами должника (к ним относятся те, в которых должник по основному и должник по обеспечитель ному обязательствам не совпадают в одном лице — поручительст во, нередко — залог), те, которые дают преимущество лишь перед некоторыми кредиторами должника (залог, удержание), и те, ко торые не дают преимуществ перед кредиторами должника (неус тойка, задаток).

§ 1. Общие положения о способах обеспечения исполнения обязательств Особенности использования обеспечительных обязательств.

Обеспечительные меры можно использовать в отношении любых обязательств, поскольку закон не содержит каких-либо запретов на этот счет. Обеспечивать можно обязательства, возникающие из любых сделок (односторонних и многосторонних, каузальных и абстрактных, условных), обязательства договорные и внедого ворные, обязательства денежные и предполагающие предоставле ние вещей (работ, услуг). Собственно обеспечительные обязатель ства тоже могут быть обеспечены. Например, исполнение догово ра поручительства можно обеспечить залогом. Иное дело, что возможность использовать тот или иной способ обеспечения пре допределена его (способа) существом, либо может быть прямо ог раничена законом. Так, в силу ст. 1 Федерального закона «Об ипо теке (залоге недвижимости)» от 16 июля 1998 г. (далее — Закон об ипотеке)1 ипотекой обеспечиваются только денежные обязатель ства.

Обязательство может быть обеспечено несколькими способа ми, как одинаковыми, например двумя поручительствами, так и разными, например залогом и поручительством. Подтверждени ем тому служит не только отсутствие в законодательстве общего запрета на это, но и прямое указание закона на такую возмож ность (например, в ст. 365 ГК).

Можно ли обеспечить обязательство, которое возникнет в бу дущем? Для поручительства и залога положительный ответ осно ван на ст. 361 ГК, п. 3 ст. 4 Закона РФ «О залоге» от 29 мая 1992 г. (далее — Закон о залоге)2, ст. 11 Закона об ипотеке. Нет видимых препятствий для придания этому правилу универсаль ного характера3.

Поскольку ст. 329 ГК говорит об обеспечении исполнения обя зательства, постольку соглашение об обеспечении должно быть достигнуто до нарушения обеспечиваемого обязательства. Судеб ная практика исходит из того, что договоры, заключенные после нарушения обязательства, не могут создавать обеспечение;

их предметом является особый способ погашения долга4.

СЗ РФ. 1998. № 29 Ст. 3400;

СЗ РФ. 2001. № 46. Ст. 4308;

2002. № 7.

Ст. 629.

Ведомости РФ. 1992. № 23. Ст. 1239.

Подобные сделки можно рассматривать как совершенные под отлага тельным условием.

См. напр.: постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 апреля 1996 г. № 8057/95 // Вестник ВАС. 1996. № 10. С. 70.

690 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств § 2. Неустойка Понятие неустойки. ГК определяет неустойку как денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неис полнения или ненадлежащего исполнения обязательства (п. 1 ст. ГК). Отсюда следует ряд выводов.

Во-первых, неустойка всегда представляет собой определен ную денежную сумму.

Во-вторых, неустойку всегда уплачивает должник. Этим неус тойка отличается от большинства обеспечений, которые могут быть предоставлены кредитору и третьими лицами.

В-третьих, неустойка всегда связана с гражданским правоотно шением (ст. 307 ГК);

обязанности, существующие в рамках иных правоотношений, не могут обеспечиваться неустойкой, о которой говорит ГК. Однако подобные неустойке меры по прямому указа нию закона могут применяться для обеспечения обязанностей из публично-правовых отношений, в частности по уплате налоговых и иных обязательных платежей в бюджет (ст. 124 ТК, ст. 78 НК).

Нормы о неустойке могут применяться к таким основанным на властном подчинении отношениям лишь в силу прямого указания закона (п. 3 ст. 2 ГК) 1. Но уж если речь идет о гражданско-право вых обязательствах, то неустойкой, при отсутствии специального запрета, могут быть обеспечены любые их виды. В частности, за конным будет соглашение об обеспечении неустойкой платежа во исполнение деликтного обязательства.

В-четвертых, неустойка подлежит уплате вследствие нарушения обеспеченного ею обязательства. Причем для взыскания неустой ки достаточно самого факта правонарушения, независимо от его имущественных последствий. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п. ст. 330 ГК), в то время как при взыскании убытков необходимо доказать факт причинения убытков и их размер. Это различие в механизмах взыскания неустойки, с одной стороны, и убытков, с другой, имеет принципиальное значение.

С точки зрения догмы права, неустойка одновременно являет ся и способом обеспечения обязательств, и мерой ответственно сти. Способом обеспечения — потому, что нормы о неустойке по мещены в соответствующей главе ГК. Мерой ответственности — Верховный Суд РФ, тем не менее, посчитал, что по аналогии закона возможно применение к этим отношениям ст. 333 ГК. В обоснование суд со слался на ст. 7 Конституции РФ (см.: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ, утв. постановлением Президиума Верховного Суда РФ 5 апреля 2000 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. № 7. С. 16.). Это решение следует признать справедливым.

§ 2. Неустойка в силу того, что неустойка уплачивается должником в виде санк ции за совершенное им правонарушение и влечет для должника неблагоприятные имущественные последствия (п. 2 ст. 330 ГК).

Как мера ответственности неустойка должна компенсировать возможные потери кредитора1. Именно этой идеей объясняется то, что, по общему правилу, убытки взыскиваются в сумме, непо крытой взысканной неустойкой. Тем же руководствуются суды, соизмеряя размер взыскиваемой неустойки с последствиями допу щенного должником нарушения (ст. 333 ГК).

Виды неустоек. Неустойки классифицируются по ряду основа ний. В зависимости от источника появления выделяются законные и договорные неустойки. Законная неустойка — та, что определена законом (ст. 333 ГК). С учетом правила п. 2 ст. 3 ГК следует под черкнуть, что неустойки могут быть установлены только ГК или другими федеральными законами2. Примерами могут служить не устойки, предусмотренные ст. 856 ГК, ст. 105 Транспортного уста ва железных дорог3 и т. д.

Законная неустойка применяется независимо от включения условия о ней в договор (п. 1 ст. 332 ГК). Эта норма в ее связи с правилом ч. 2 п. 4 ст. 421 ГК позволяет утверждать, что диспози тивность в отношении законных неустоек исключена в принципе (невозможен не только отказ от применения неустойки, но и из п В юридической науке издавна сложились две теории неустойки: оценоч ная и штрафная. Согласно оценочной теории установление неустойки при звано «предвосхитить» убытки, которые могут возникнуть у кредитора вследствие неисправности должника, оценить их с большей или меньшей степенью вероятности и обеспечить кредитору путем взыскания неустойки компенсацию возникших у него имущественных потерь. Отсюда проистекает и само название этой теории как оценочной. В противовес ей в науке не ме нее активно отстаивается штрафная теория неустойки, сторонники которой квалифицируют оценочную теорию как нагромождение фикций. По их мне нию, всякая неустойка, независимо от того, как она соотносится с убытками, носит штрафной, карательный характер, призвана наказать должника за допу щенное им нарушение. Наиболее последовательно эту теорию отстаивал В. К. Райхер. (О штрафной и других теориях неустойки см.: Райхер В. К. Пра вовые вопросы договорной дисциплины в СССР. Л., 1958. С. 155 и след.) В силу ст. 4 Федерального закона «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» от 30 ноября 1994 г. (в ре дакции Федерального закона от 26 ноября 2001 г.) до сих пор применяются некоторые неустойки, введенные подзаконными актами до вступления в си лу действующего ГК.

Федеральный закон «Транспорт!гый устав железных дорог Российской Федерации» от 8 января 1998 г. // СЗ РФ. 1998. № 2. Ст. 218 (далее — ТУЖД).

692 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств менение ее размера). Единственным исключением является увели чение сторонами обязательства размера законной неустойки, да и то, если это не запрещено нормой, установившей такую неус тойку (п.2 ст. 332 ГК).

Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон.

Обычно условие о ней включается в текст основного договора, но может быть составлено и отдельное соглашение. В любом случае должно быть ясно, какое обязательство обеспечивается неустой кой и как определяется ее размер. Соглашению о неустойке под страхом его недействительности должна быть придана письменная форма (ст. 331 ГК).

В зависимости от соотношения со взыскиваемыми убытками различают зачетные, штрафные, исключительные и альтернатив ные неустойки (п.1 ст. 394 ГК) 1. Любая из перечисленных неустоек может быть предусмотрена как законом, так и договором.

Общим правилом является зачетная неустойка. Если в законе или договоре нет специальной оговорки, то взысканная в виде не устойки сумма должна быть зачтена при взыскании убытков. Кре дитор, таким образом, может получить с нарушителя сумму неус тойки и убытки, но за минусом уже взысканного в виде неустой ки, т. е., в конечном счете, сумму убытков в полном объеме.

Очевидно, что при установлении этого правила законодатель сле довал гражданско-правовому принципу восстановления положе ния, существовавшего до нарушения прав.

Штрафная (по терминологии В. К. Райхера — совокупная) не устойка позволяет кредитору взыскать с должника как сумму не устойки, так и убытки в полном объеме. Поскольку в этом случае кредитор может получить сумму, превышающую по размеру при чиненные ему убытки, неустойка действительно приобретает «штрафной» характер. Этот вид неустойки рассматривается как исключение из общего правила о том, что ответственность в граж данском праве носит компенсационный характер: ведь взыскание неустойки приводит к тому, что кредитор получает больше, чем потерял. Предполагается, что среди неустоек других видов стиму лирующее значение штрафной неустойки особенно велико. При В. К. Райхер, поскольку он придавал штрафной характер всякой неус тойке, предлагал именовать штрафную неустойку совокупной или кумуля тивной. Но само деление неустойки на четыре вида в зависимости от ее соотношения с убытками впервые было обосновано именно В. К. Райхером (см. его статью «Штрафные санкции в борьбе за договорную дисциплину» // Советское государство и право. 1955. № 5. С. 73) и воспринято всем после дующим законодательством, начиная с Основ гражданского законодатель ства 1961 г.

§ 2. Неустойка мером штрафной неустойки служит неустойка, предусмотренная ст. 622 ГК: «...В случае, когда за несвоевременный возврат арендо ванного имущества договором предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором...».

Исключительная неустойка означает, что у кредитора нет права на взыскание убытков, оно исключено. При нарушении должни ком обязательства с него можно взыскать только неустойку. Ис ключительная неустойка устанавливается по соображениям, дик туемым условиями оборота. Так, ответственность перевозчика часто ограничена уплатой неустойки (ст. 105 ТУЖД и др.) Отвечай перевозчик, имеющий огромную клиентуру, в полном объеме за любые нарушения, экономическая возможность его существова ния без непомерного увеличения тарифов за транспортные услуги, которые и без того высоки, стала бы проблематичной. Иной при чиной установления исключительных неустоек является наличие типичных для отдельных обязательств нарушений, при которых размер убытков может быть оценен заранее и заложен в сумму ис ключительной неустойки.

Альтернативная неустойка предоставляет кредитору право по своему выбору взыскать либо неустойку, либо убытки. Этот вид неустойки служит примером альтернативного обязательства1. Слу чаи применения альтернативной неустойки весьма редки, так как кредиторы рассматривают условие о ней как невыгодное.

Среди неустоек выделяются пени и штрафы. Пеня — неустой ка, взимаемая за просрочку платежа. Поскольку такое нарушение носит длящийся характер, пеня начисляется за каждый день про срочки^. Пеня исчисляется в процентах от суммы долга. Этим она отличается от иных процентов, связанных с тем или иным обяза тельством (от платы за кредит, от процентов за пользование чужи ми денежными средствами и т. д.).

Штрафом когда-то было принято называть неустойку, опреде ленную в твердой сумме, но сейчас это название применимо и к неустойкам, исчисляемым в долях или процентах. Таким обра зом, термины «неустойка» и «штраф» можно рассматривать как Альтернативного по отношению к применяемой мере ответственности (возмещению убытков), а не к основному обязательству.

" Взыскание пени «за каждый день просрочки» может рассматриваться как обычай делового оборота. Например, если в договоре указано лишь то, что пеня за просрочку платежа «взимается в размере 0,05% годовых от сум мы платежа», ее следует начислять ежедневно. Впрочем, нет запрета и на ус тановление иного периода для начисления пеней, например за недельную просрочку и т. п.

694 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств синонимы1. Штраф применяется в виде санкции и в администра тивном, и в уголовном законодательстве. Однако это не должно при водить к смешению публично-правовых санкций с неустойками.

Размер неустойки. Целью неустойки является не обогащение кредитора, а восстановление его нарушенного права. Поэтому суд имеет право уменьшить размер взыскиваемой неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения, допущенного долж ником (ст. 333 ГК). Это правило относится ко всем неустойкам, независимо от их вида. К последствиям нарушения относится не только имущественный ущерб, но и вред, причиненный неимуще ственным правам кредитора2. При этом учитывается именно явное несоответствие размера неустойки последствиям нарушения обя зательства, что может следовать из чрезмерно высокого процента неустойки, незначительной суммы убытков, краткосрочности на рушения обязательства и т. п.

§ 3. Залог Понятие залога. Залогу посвящен параграф 3 гл. 23 ГК. В час ти, не противоречащей ГК, применяется также Закон о залоге.

Например, не утратили силу нормы этого Закона о залоге прав.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае невыполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости зало женного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъ ятиями, установленными законом (ст. 334 ГК).

Сопоставив определение залога с понятием обязательства (ст. 307 ГК), можно сделать вывод о том, что залог — это граждан ское правоотношение. Залог может возникнуть: а) из договора;

б) на основании закона, а вернее, при наступлении указанных в за коне обстоятельств (п. 3 ст. 334 ГК). Например, право залога на товар, переданный покупателю до его оплаты, возникает у продав ца в силу п. 5 ст. 488 ГК. К залогу, возникающему на основании Попытку установить, скрывается ли за различным словесным обозначе нием штрафа, пени и неустойки какое-либо различие по существу, в свое время предпринял А.В.Венедиктов. Однако несмотря не скрупулезность вы полненного исследования, он, в конечном счете, был вынужден ограничиться констатацией того, что пеня взыскивается за просрочку исполнения денежно го обязательства (см.: Венедиктов А. В. Договорная дисциплина в промыш ленности. Л., 1935. С. 59 и след.).

См.: п. 4 Приложения к Информационному письму Президиума Высше го Арбитражного Суда РФ от 14 июля 1997 г. № 17 «Обзор практики приме нения арбитражными судами статьи 333 Гражданского к^—кса Российской Федерации» // Вестник ВАС. 1997. № 9.

§ 3.Залог закона, применяются правила о залоге, возникающем из договора, если в законе специально не оговорено иное (п. 5 ст. 334 ГК).

Главная цель залогодержателя — получить преимущество пе ред другими кредиторами должника. Сам по себе факт заключе ния договора о залоге не создает этого преимущества, поскольку с момента заключения договор становится обязательным лишь для его сторон (п. 1 ст. 425 ГК). Для защиты же от притязаний третьих лиц залогодержателю важно установить обременение предмета за лога в свою пользу. Обременение возникает тогда, когда у залого держателя появляется в отношении предмета залога особое право — право залога. Моменты заключения договора о залоге и возник новения права залога не всегда совпадают (ст. 341 ГК).

Если в договоре не предусмотрено иное, то право залога (т. е.

обременение) возникает: а) в момент заключения договора о зало ге, если предмет залога остается (или считается оставленным) у за логодателя;

б) в момент передачи предмета залога, если он подле жит передаче залогодержателю (залог с передачей предмета залога залогодержателю называется закладом —ст. 5 Закона о залоге)1.

При залоге недвижимости (ипотеке) и залоге товаров в обороте момент возникновения права залога определяется по особым пра вилам, указанным в дальнейшем. При заключении же договора о залоге имущества, которое залогодатель приобретет в будущем (п. 6 ст. 340 ГК), право залога возникнет у залогодержателя не раньше перехода в собственность залогодателя закладываемой ве щи (или перехода к залогодателю предоставляемого в качестве за лога права требования).

Принципы регулирования залоговых отношений. Эти принципы можно вывести из приведенного выше определения залога.

Первый принцип: залог не дает залогодержателю права на вещь как таковую. Ее собственником остается залогодатель. С основ ным долгом соотносится лишь стоимость вещи, но не сама вещь.

При нарушении обеспеченного залогом обязательства залогодер жатель не может попросту объявить предмет залога своим, а может лишь получить деньги, вырученные от реализации имущества2.

Указанное обстоятельство не означает, что договор о закладе — реаль ный договор. Договор относится к реальным, если закон связывает с переда чей имущества факт его заключения (п. 2 ст. 433 ГК). В данном же случае с передачей имущества связано возникновение права залога. Сам же договор возникает в общем порядке, т. е. по достижении сторонами соглашения по его существенным условиям. Это означает, в частности, что по заключении договора заклада залогодержатель имеет право требовать, чтобы предмет за лога был ему передан.

Исключение из этого правила, связанное с особенностями прохождения публичных торгов по реализации предмета залога, рассмотрено далее.

696 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств Если залогодержатель в нарушение закона отберет предмет залога у залогодателя, последний может истребовать свое имущество из незаконного владения (п. 1 ст. 347 ГК).

Итак, права залогодержателя связаны не с вещью, а с ее стои мостью, что говорит в пользу обязательственной природы залого вых прав. Тем не менее, многие ученые утверждают, что право за лога — вещное право. Они ссылаются на непосредственную связь между правами залогодержателя и заложенной вещью. Так, при переходе прав на вещь к третьему лицу, это лицо — правопреем ник залогодателя — становится в залоговом правоотношении на его место, иначе говоря, право залога следует за вещью, т. е. обла дает свойством вещных прав (ст. 353 ГК).

В чем практическое значение спора? Если залог — вещное право, то нормы об обязательственных правах применимы к нему только в случаях, прямо предусмотренных в законе. И наоборот, если это право обязательственное, то необходимо указание закона на возможность использования в отношении залога норм, рассчи танных на вещные права.

Учитывая, что нормы о залоге помещены в раздел ГК «Общая часть обязательственного права», с точки зрения позитивного пра ва залог является правом обязательственным. Говорить об отнесе нии его к вещным правам можно только de lege ferenda1.

Второй принцип: залогодержатель имеет преимущество перед другими кредиторами залогодателя.

В известной степени именно ради этого преимущества и уста навливается залог. Но Федеральный закон «Об исполнительном производстве» от 21 июля 1997 г., которым в настоящее время ру ководствуются при обращении взыскания на имущество должни ков, к сожалению, не предоставляет залогодержателю реальных гарантий реализации его права. В соответствии со ст. 49 указанно го Закона взыскания по требованиям, не обеспеченным залогом, обращаются на заложенное имущество в последнюю очередь, од нако в ст. 78 того же Закона «Очередность удовлетворения требова ний взыскателей» даже не упоминается о каком-либо приоритете залогодержателя перед другими взыскателями. Остается надеяться, что в результате ведущихся законопроектных работ процессуальное законодательство будет изменено соответствующим образом.

Реальное преимущество залогодержатель имеет лишь при лик видации залогодателя — юридического лица, в том числе в связи Из текста ст. 131 ГК может сложиться впечатление, что ипотека включе на в перечень вещных прав. Это не так. Ипотека упоминается в указанной норме не как вещное право, а как его обременение.

С З РФ. 1997. № 30. Ст. 3591.

§ 3.Залог с его несостоятельностью, либо при банкротстве индивидуального предпринимателя (ст. 23 ГК). В указанных случаях требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества, удовлетворяются в третью очередь (ст. 64 ГК). Поскольку нормы об очередности всегда императивны, любые оговорки о приори тетности требований залогодержателя, которую, якобы, обязуется обеспечить залогодатель, ничтожны.

Третий принцип: поскольку развитие залогового правоотно шения может привести к отчуждению предмета залога, то наличие ограничений на отчуждение означает и наличие ограничений на пере дачу предмета в залог. Если существует запрет на отчуждение иму щества, то договор о залоге этого имущества следует признать не действительным. Например, запрещено отчуждение, а следова тельно, и залог земельных участков, находящихся в пожизненном наследуемом владении (ст. 267 ГК). Если отчуждение имущества требует согласований с какими-либо органами или согласия третьих лиц — такие согласования и согласия под страхом недей ствительности договора о залоге должны быть получены до его за ключения1. В частности, если в силу устава юридического лица отчуждение какого-либо имущества требует согласия правления или другого органа управления, то получение такого согласия не обходимо и для залога этого имущества.

Упомянем еще два положения, которые, хотя и не следуют на прямую из определения залога, имеют принципиальное значение.

Принцип следования означает, что право залога следует за вещью и разделяет ее судьбу. В случае перехода права собственности (права хозяйственного ведения) на заложенное имущество к дру гому лицу, право залога сохраняет силу, т. е. «следует» за имущест вом. Новый собственник становится на место залогодателя, т. е.

принимает все его обязанности, если залогодержатель не освобо дит его от них (ст. 353 ГК). Проявлением принципа следования является и то, что гибель предмета залога влечет прекращение права залога (ст. 352 ГК).

Принцип старшинства залогов проявляется в том случае, когда имущество, находящееся в залоге, закладывается в обеспечение других требований (ст. 342 ГК), иначе говоря, передается в так на См. напр.: постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 июля 2000 г. № 2710/00 // Вестник ВАС. 2000. № 10. С. 30. Этот прин цип прямо сформулирован в отношении ипотеки (п. 3 ст. 6 Закона об ипоте ке) и залога имущественных прав (п. 3 ст. 335 ГК).

Статья 352 ГК устанавливает, что право залога может быть сохранено, если залогодатель заменит утраченный предмет залога. Спорным, однако, является вопрос о том, прежнее это право или новое.

698 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств зываемый последующий залог (перезалог). Последующий залог ис пользуют, если стоимость имущества велика и из нее может быть удовлетворено несколько требований. Залогодержатели выстраи ваются по старшинству: каждый последующий залогодержатель удовлетворяет свои требования после предшествующих залогодер жателей. Очевидно, что наличие последующего залога не безраз лично для залогодержателей. Оказаться «последующим» — значит ограничить свои преимущества, помимо общих ограничений, еще и интересами «старших» залогодержателей. Поэтому залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю сведе ния обо всех существующих залогах данного имущества. Но и «старшие» залогодержатели зависят от «последующих». В част ности, их интересы могут быть затронуты, если «последующий»

залогодержатель получит право обратить взыскание на предмет за лога раньше, чем это право возникнет у «старшего». Поэтому за логодержатель может запретить последующий залог.

Участники залоговых отношений. Стороны залогового правоот ношения — залогодатель и залогодержатель.

Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо (п. 1 ст. 335 ГК). Главное — он должен быть собственником вещи, поскольку именно собственник имеет право распорядиться вещью.

В частности, залогодателем государственного имущества, не закре пленного за соответствующими предприятиями и учреждениями, т. е. имущества казны, может выступать его собственник — госу дарство, от имени которого договор заключают уполномоченные на то государственные органы (ст. 125 ГК).

Лица, не являющиеся собственниками, могут выступать зало годателями только в предусмотренных законом случаях. Во-пер вых, залогодателями могут выступать унитарные предприятия, ко торые обладают имуществом на праве хозяйственного ведения (ст. 295 ГК). Во-вторых, с согласия собственника договор залога может заключить казенное предприятие — субъект права опера тивного управления (ст. 297 ГК). В-третьих, доверительный управ ляющий, не будучи собственником переданного в доверительное управление имущества, от своего имени заключает договоры о за логе этого имущества (ст. 1012 ГК).

Если имущество принадлежит нескольким лицам на праве об щей совместной собственности, то для его залога нужно согласие всех сособственников (ст. 253 ГК). При согласии сособственников может быть заложено и имущество, принадлежащее им на праве общей долевой собственности. Если же согласие всех участников общей долевой собственности на залог вещи не достигнуто, то со § 3.Залог собственник не лишен права самостоятельно заложить свою долю (ст. 246 ГК)1.

Залогодателем иного имущества, в том числе имущественного права, может быть лицо, которому это имущество принадлежит.

Однако права такого лица как залогодателя нередко ограничива ются. Во-первых, это касается залога права на чужую вещь. Залог такого права возможен только с согласия собственника вещи, если в силу закона или договора согласие собственника необходимо для отчуждения закладываемого права (п. 3 ст. 335 ГК). В данной норме находит проявление рассмотренный выше принцип: нали чие ограничений на отчуждение имущества означает наличие ог раничений на передачу его в залог. Приведенная норма не приме няется в отношении залога наиболее часто встречающегося права на чужую вещь — права аренды, поскольку залог арендных прав урегулирован специальными нормами главы 34 ГК -Аренда».

В силу ст. 615 ГК для залога права аренды в любом случае требует ся согласие арендодателя. Во-вторых, ограничено право залога пая либо доли в складочном или уставном капитале юридического ли ца. Залог такого рода имущества обычно зависит от решения юри дического лица. Например, залог доли в уставном капитале обще ства с ограниченной ответственностью в пользу лиц, не являю щихся участниками общества, может быть в соответствии с уставом обусловлен получением согласия на то общества в лице общего собрания (ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ог раниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г.)2.

В отношении залогодержателя специальные требования не ус тановлены, а значит, им может быть любое лицо.

Замена стороны в залоговом обязательстве возможна с соблю дением правил о цессии. При этом залогодержатель может уступить свои права третьему лицу только при условии, что этому же лицу уступлены и права из основного обязательства (ст. 355 ГК). В про тивном случае уступка недействительна. Это правило есть частный случай общего положения: кредитором в основном и обеспечитель ном обязательствах должно быть одно и то же лицо.

Форма и регистрация договора о залоге. Придание договору о залоге простой письменной формы обязательно под страхом не Следует обратить внимание на то. что речь идет о доле в праве. Чтобы заложить принадлежащую залогодателю часть общего имущества, ее нужно выделить в натуре. В результате залогодатель станет единоличным собствен ником этого имущества.

:

СЗ РФ'. 199S. № 7. Ст. 7857;

№ 28. Ст. 3261;

1999. № 1. Ст. 2;

2002. № 12.

Ст. 1093.

700 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств действительности (ст. 339 ГК). В двух случаях договор о залоге должен быть удостоверен нотариально: если закладывается недви жимое имущество, либо если залог обеспечивает обязательства по договору, подлежащему нотариальному удостоверению (п. ст. 339 ГК). В силу ст. 339 ГК договор о залоге недвижимости (до говор об ипотеке) подлежит государственной регистрации1. Требо вания о государственной регистрации иных договоров о залоге от сутствуют2.

Существуют особые требования к оформлению залога ценных бумаг. Так, залог акций и облигаций, как и другие сделки с эмис сионными ценными бумагами, должен быть зарегистрирован в реестре эмитента или у депозитария. Залог векселей оформляет ся в порядке, предусмотренном вексельным законодательством (путем учинения на векселе залогового индоссамента)3.

Существенные условия договора о залоге. Их перечень одержит ся в ст. 339 ГК. Во-первых, к ним относится предмет залога.

Статья 336 ГК указывает, что в этом качестве может выступать всякое имущество. К имуществу относятся вещи, в том числе деньги и ценные бумаги, имущественные права и иное имущество.

Говоря об ином имуществе, следует упомянуть, во-первых, долю в праве собственности (п. 2 ст. 246 ГК) и, во-вторых, долю в скла дочном или уставном капитале юридического лица либо пай в имуществе производственного кооператива (ст. 79, 80, 111 ГК, ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответ ственностью»).

Механизм «работы» залога в интересах залогодержателя состо ит в том, что какое-то имущество отделяется от общей массы и подчиняется особому режиму. Поэтому предмет залога должен Говоря о недвижимости, нельзя смешивать регистрацию договора, кото рая необходима только в прямо предусмотренных законом случаях, и реги страцию прав на недвижимость, которая является условием возникновения любого такого права (ст. 131 ГК).

" См.: п. 1 Приложения к Информационному письму Президиума Высше го Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. № 26 «Обзор практики рас смотрения споров, связанных с применением Арбитражными судами норм о залоге» // Вестник ВАС. 1998. № 3 (далее — Письмо ВАС РФ № 26). Также см.: п. 11 Приложения к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 января 2002 г. № 67 «Обзор практики рассмот рения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о до говоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами» // Вестник ВАС. 2002. № 3 (далее - Письмо ВАС РФ № 67).

Высший Арбитражный Суд РФ пришел к выводу о том, что залог вексе ля действителен и в том случае, когда он совершен в общегражданском по рядке (п. 5 Письма ВАС РФ № 67). Этот вывод спорен.

§ 3.Залог быть четко обозначен. Если речь идет о вещи — то это должна быть индивидуально-определенная вещь, если о праве — то оно должно быть описано с той степенью подробности, которая по зволит выделить его среди ему подобных.

Индивидуализировать заложенную вещь можно тремя спосо бами: описать ее оригинальные черты (заводской или государст венный номер механизма и т.п.), наложить на нее знаки (бирки, печати), свидетельствующие о залоге (так называемый «твердый залог» -- ст. 338 ГК), либо оставить ее под замком и печатью зало годержателя (этот способ используют при оставлении предмета за лога у залогодателя — ст. 338 ГК). Если, например, закладывается «один из станков, установленных в цехе № 1»,'хотя бы все станки в цехе № 1 и были совершенно одинаковыми, условие о предмете нельзя считать согласованным (п. 2 Письма ВАС РФ № 26). Для индивидуализации закладываемого права нужно не только под робно описать его. Необходимо также указать лицо, которое пре доставило залогодателю это право (ст. 55 Закона о залоге). Напри мер, при залоге права аренды предмет залога считается определен ным, если в договоре будет а) описано арендованное имущество;

б) дана характеристика самого права (срок, арендная плата и т.п.);

в) назван арендодатель.

Предметом залога может быть имущество, которое залогода тель приобретет в будущем (п. 6 ст. 340 ГК). Эта норма не проти воречит правилу о том, что залогодатель должен быть собственни ком вещи. Поскольку nemo dare potest quod non habet (никто не может дать то, что не имеет сам), постольку право в отношении заложенного предмета возникнет у залогодержателя лишь с мо мента перехода предмета в собственность залогодателя. То же пра вило действует и при залоге приобретаемых прав. Договоры о за логе «будущих» вещей удобны, если лицо берег взаймы на покупку конкретного имущества, которое и собирается предоставить в обеспечение возврата долга. Стоит ли говорить, что в таких дого ворах предмет залога должен быть описан столь определенно, как того требуют общие правила.

Поскольку реализация предмета залога осуществляется путем его продажи с публичных торгов (ст. 350 ГК), постольку нельзя за кладывать имущество, в отношении которого совершение такой сделки невозможно в силу закона. Отсюда не может быть заложе но следующее имущество: а) имущество, изъятое из оборота:

б) имущество граждан, на которое в соответствии с граждан ско-процессуальными нормами не может быть обращено взыска ние;

в) права, уступка которых запрещена (например, такой запрет может быть установлен собственником вещи при передаче ее в аренду);

г) требования, неразрывно связанные с личностью кре 702 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств дитора (требования об алиментах, о возмещении вреда, причинен ного здоровью, и т.п.) 1. Наличие связи права требования с лич ностью устанавливается не по перечню типичных ситуаций, а в каждом конкретном случае. Залог права аренды был признан судом недействительным, так как это право было обременено обязанностями, возложенными на конкретного арендатора: он должен был использовать арендованное помещение под магазин определенного профиля 2.

Следующим существенным условием договора о залоге являет ся оценка предмета залога. Она устанавливается по соглашению сторон за исключением тех редких случаев, когда законом преду смотрены особые правила оценки имущества. Они действуют, на пример, при залоге земли (ст. 67 Закона об ипотеке), залоге, обес печивающем бюджетный кредит (ст. 76 БК).

Существенным условием договора о залоге признается указа ние на существо обязательства, которое обеспечивается залогом, его размер и срок исполнения*. Обеспечиваемое обязательство долж но быть описано таким образом, чтобы его нельзя было спутать со сходными. Ведь залог обеспечивает не анонимный долг, а кон кретное обязательство, от судьбы которого зависит и его, залога, судьба.

Требование из этого обязательства обеспечивается в том же объеме, который оно имеет к моменту удовлетворения требований залогодержателя (ст. 337 ГК). В понятие «объем требования» тра диционно включаются стоимость основного долга, проценты за кредит (в качестве платы за него), неустойки (в том числе пени за просрочку), убытки кредитора, расходы по взысканию долга. Од нако эта норма диспозитивна, и залогом можно обеспечить лишь часть требований из основного обязательства.

1 г, D законе отсутствует запрет на запог наличных российских денег и средств на рублевых банковских счетах. Однако судебная практика признает такие сделки недействительными (п. 3 Письма ВАС РФ № 26). Не допуская залог такого имущества. Высший Арбитражный Суд РФ ограничительно тол кует норму ст. 336 ГК. что вызывает обоснованные возражения и ученых, и практиков. См.: Павлодский Е. А. Залог как способ обеспечения возврата банковского кредита // Вестник Ассоциации российских банков. 1997. № 34.

С. 36;

Рубанов А. Залог и банковский счет в договорной практике // Хозяйст во и право. 1997. № 4. С. 115—121.

См.: постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 ап реля 1996 г № 6707/95 // Вестник ВАС. 1996. № 7. С. 54.

В силу ст. 73 НК положения ГК о залоге применяются к залогу, обеспе чивающему обязанность по уплате налогов и иных обязательных платежей.

Уплата таможенных платежей может обеспечиваться залогом товаров и транспортных средств в силу ст. 122 ТК.

§ 3.Залог В силу п. 3 ст. 4 Закона о залоге можно обеспечить требование, которое возникнет в будущем. Такое положение выгодно кредито рам. Например, банк сначала заключает договор о залоге, получая, таким образом, обеспечение, и только потом заключает кредит ный договор. Названная норма применяется, поскольку не входит в противоречие с ГК.

К существенным условиям договора о залоге относится указа ние на то, у какой из сторон находится предмет залога. Если залог сопровождается передачей его предмета залогодержателю, он, как упоминалось выше, называется закладом. Закладом считается и за лог ценных бумаг с передачей их на хранение в депозит нотариуса (п. 4 ст. 338 ГК). Стороны сами выбирают, кто будет владельцем предмета залога на период действия договора. Только в двух случа ях выбор исключен: предмет залога не может быть передан залого держателю, если речь идет об ипотеке, а также при залоге товаров в обороте.

Гарантии реальности залога. Реальность обеспечения при зало ге зависит от фактического состояния предмета залога. Поэтому закон содержит значительное число норм, направленных на то, чтобы обеспечить сохранность предмета залога, контроль его со стояния, а также определить последствия его утраты или обесце нивания.

Предмет залога остается в собственности залогодателя. Пред полагается, что собственник продолжает пользоваться и распоря жаться своим имуществом (ст. 346 ГК). Однако в интересах зало годержателя правомочия собственника могут быть ограничены1.

В интересах залогодателя установлена обратная презумпция: зало годержатель не может пользоваться предметом заклада, если иное прямо не предусмотрено договором (п. 3 ст. 346 ГК).

Если иное не предусмотрено договором, сторона, у которой находится заложенное имущество, обязана: страховать за счет за логодателя заложенное имущество от рисков утраты и поврежде ния;

принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посяга тельств и требований со стороны третьих лиц;

немедленно уведом лять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреж дения заложенного имущества (ст. 343 ГК ).

Обязанности по сохранению предмета залога раскрываются особым образом при залоге прав. Так, ст. 56 Закона о залоге уста навливает, что залогодатель, если иное не предусмотрено догово ром, обязан наряду с перечисленным выше: совершать действия, которые необходимы для обеспечения действительности заложен За исключением права завещать заложенное имущество. Такой запрет ничтожен (п. 2 ст. 346 ГК).

704 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств ного права;

не совершать уступки заложенного права;

не совер шать действий, влекущих прекращение заложенного права или уменьшение его стоимости.

Залогодержатель и залогодатель вправе проверять состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у дру гой стороны (п. 2 ст. 343 ГК).

Последствия утраты и повреждения предмета залога или угро зы таковых определены в п. 3 ст. 343, ст. 344, 345 ГК, ст. 57 Закона о залоге. Если предмет залога утрачен или поврежден и за наступ ление указанных обстоятельств отвечает залогодержатель, залого датель может требовать возмещения причиненных ему убытков.

Кроме того, если из-за нарушения залогодержателем своих обя занностей по договору создается угроза утраты или повреждения заложенного имущества, залогодатель может требовать досрочного прекращения залога. Например, взятый в залог автомобиль хра нится на территории неохраняемого двора. Собственник автомо биля, залогодатель, может истребовать свою вещь из владения за логодержателя с одновременным прекращением залога. Если же предмет залога утрачен, поврежден и т. п. по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, он может потребовать дос рочного исполнения обеспеченного залогом обязательства. На пример, кредитный договор был обеспечен залогом. Склад, где хранились заложенные товары, был подожжен, в результате чего залог обесценился. Утрата обеспечения дает банку-кредитору пра во требовать немедленного возврата кредита. Правда, залогода тель, в свою очередь, может восстановить обесцененное имущест во либо заменить его равноценным. Иными словами, при отсутст вии в договоре залога запрета, залогодатель имеет право восстановить обеспечение, в силу чего договор о залоге сохраняет силу.

Существенной гарантией реальности обеспечения является право залогодержателя получить страховое возмещение при утрате или повреждении предмета залога, независимо от того, в чью пользу застраховано имущество (п. 1 ст. 334 ГК). При этом удовле творение за счет страхового возмещения предоставляется залого держателю на тех же началах, что и за счет стоимости самого иму щества при обращении взыскания на предмет залога. В частности, это означает, что право залогодержателя ограничено интересами тех кредиторов, которые по общему правилу имеют преимущество перед ним, и т.п. По понятным причинам залогодержатель не по лучает права на удовлетворение, если утрата обеспечения про изошла по обстоятельствам, за которые он отвечает (например, в результате его небрежности).

§ 3.Залог Удовлетворение требований залогодержателя. Удовлетворение требований залогодержателя осуществляется в два этапа: обраще ние взыскания на предмет залога и его реализация (ст. 348—351 ГК).

Право обратить взыскание на предмет залога возникает у зало годержателя при нарушении должником обязанностей по основ ному договору. В случаях, предусмотренных п. 2 ст. 351 ГК, обра щение взыскания может быть осуществлено и до срока исполне ния обеспеченного обязательства (в основном это имеет место при ненадлежащем обращении залогодателя с предметом залога). Об ращение взыскания — процедура, в результате которой залогодер жатель подтверждает свое право на преимущественное удовлетво рение требований за счет стоимости заложенного имущества.

Почему законодатель не предоставил залогодержателю право реализовывать предмет залога, минуя процедуру обращения на не го взыскания? Во-первых, в процессе обращения взыскания вы ясняется, отвечает ли должник за допущенное нарушение. В про тивном случае взыскание невозможно. Представим, что должник по договору не возвращает долг, поскольку считает обязательство прекращенным на основании зачета. Прежде чем удовлетворять требования кредитора-залогодержателя, нужно проверить обос нованность доводов должника. Кроме того, законодатель стре мится обеспечить справедливость при решении этого вопроса и предоставить всем заинтересованным лицам равную защиту.

Например, в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного иму щества (п. 2 ст. 348 ГК).

Порядок обращения взыскания различен в зависимости от ви да заложенного имущества (ст. 349 ГК).

Обращение взыскания на недвижимость возможно только в су дебном порядке. Строгость законодателя в данном случае связана с особой ценностью недвижимого имущества. Единственное ис ключение из этого правила следующее: взыскание может быть об ращено на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникно вения оснований для обращения взыскания. Таким образом, со глашение о внесудебном порядке обращения взыскания на зало женное недвижимое имущество может иметь место только после неисполнения должником обязательства. Это норма направлена на защиту интересов собственников заложенной недвижимости от недобросовестных действий залогодержателей.

Обращение взыскания на движимые веши осуществляется в порядке, установленном соглашением залогодателя с залогодер жателем. И только если такого соглашения нет, залогодержатель 706 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств для удовлетворения своих требований должен обратиться в суд.

При самостоятельном (внесудебном) обращении взыскания на предмет залога стороны должны иметь в виду, что речь идет о строго формальной юридической процедуре. Она должна быть описана в договоре залога, например, следующим образом: «Обра щение взыскания на предмет залога осуществляется сторонами са мостоятельно, путем направления залогодателю заявления залого держателя об обращении взыскания».

Поскольку закон не содержит запрета, взыскание на заложен ное имущественное право может быть обращено и во внесудебном порядке. Но такой порядок должен быть предусмотрен сторонами в договоре о залоге. В противном случае применяются общие пра вила о судебной защите прав. Таким образом, порядок обращения взыскания на заложенные права аналогичен тому, который при меняется в отношении движимых вещей.

Закон называет три особых случая, когда взыскание на пред мет залога может быть обращено только в судебном порядке. Ре шение суда необходимо, если: 1) для заключения договора о зало ге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа;

2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;

3) залогодатель отсутствует, и установить место его нахождения невозможно.


Мотивы, по которым залогодержатель предусмотрел для ука занных случаев исключительно судебный порядок обращения взыскания на предмет залога, очевидны.

Материальным результатом процедуры обращения взыскания на предмет залога является соответствующий документ (решение суда, нотариально оформленное соглашение, подписанный сторо нами акт и т.д.), подтверждающий факт обращения взыскания и право реализовать предмет залога.

Реализация предмета залога осуществляется путем продажи его с публичных торгов. Таково общее правило1. Порядок продажи на торгах определяется процессуальным законодательством, если за коном не установлен иной порядок. Он предусмотрен в ст. 350, 447, 448 и 449 ГК.

В силу п. 1 ст. 350 ГК торги обязательны лишь для имущества, на кото рое взыскание обращено в соответствии со ст. 349 ГК, а она упоминает только о таком виде заложенного имущества, как вещи. Таким образом, бу квальное толкование закона позволяет сделать вывод о том, что стороны вольны самостоятельно договориться о порядке реализации заложенного имущества, которое не относится к вещам (прав требования, долей в праве и т.д.).

§3. Залог Результаты торгов непосредственно влияют на залоговое пра воотношение. Если вырученная сумма превысит размер обеспе ченного залогом требования залогодержателя, она делится на две части: сумма в размере обеспеченного требования передается за логодержателю, разница же возвращается залогодателю, посколь ку было продано принадлежавшее ему имущество (п.6 ст. 350 ГК).

Моментом передачи названной суммы кредитору-залогодержате лю определяется момент прекращения его требований из основ ного договора и договора залога. Если вырученная сумма недос таточна для удовлетворения требований залогодержателя, она передается залогодержателю целиком, что прекращает основное обязательство в соответствующей части, а залоговое — полностью (поскольку цель договора о залоге, а именно, удовлетворение за логодержателя из стоимости заложенного имущества, достигнута).

Если нет иного указания в законе или договоре, кредитор может получить недостающую сумму из прочего имущества должника, не пользуясь преимуществом, основанным на залоге (п.5 ст. 350 ГК).

Иными словами, он может защищать свои права из основного до говора в общем порядке.

Указанные правила, содержащиеся, соответственно, в пп. 5 и ст. 350 ГК, сформулированы: первое — императивно, второе — диспозитивно. Это означает, что часть вырученной суммы, превы шающая размер требований залогодержателя, в любом случае, не зависимо от каких-либо соглашений по этому поводу, должна быть возвращена залогодателю. Если же вырученная сумма будет недостаточна для покрытия долга залогодателя, стороны могут из брать любой вариант поведения, в том числе договориться о том, что получение суммы, вырученной от реализации предмета залога, приведет к прекращению основного обязательства и залогодержа тель лишится права притязать на иное имущество залогодателя.

Важно подчеркнуть, что залогодатель, не являющийся долж ником по основному обязательству, связан с залогодержателем только договором залога. Поэтому его долг перед залогодержате лем ограничен стоимостью заложенного имущества. Если выру ченная на торгах сумма меньше той, что причитается залогодержа телю по основному договору, остаток может быть взыскан только с должника (п. 7 Письма ВАС РФ № 26).

Если никто не приобретет имущество на торгах, залогодер жатель может по соглашению с залогодателем купить его сам и зачесть покупную цену в счет долга. Если он этого не сделает, назначаются повторные торги. Если и они не состоятся, залого держатель вправе оставить имущество за собой. Согласие зало годателя на это уже не требуется, но закон гарантирует ему мини мальную цену, по которой залогодержатель может приобрести имущество (п. 4 ст. 350 ГК). Договор залога в результате такого 708 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств приобретения прекращается, а непогашенная часть долга взыски вается с должника в общем порядке.

В процессе реализации предмета залога особо защищаются ин тересы залогодателя как собственника заложенного имущества.

Во-первых, должник и залогодатель, являющийся третьим лицом, вправе в любое время до продажи предмета залога прекратить об ращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспе ченное залогом обязательство или ту его часть, исполнение кото рой просрочено. Соглашение, ограничивающее это право, ни чтожно (п. 7 ст. 350 ГК). Во-вторых, по просьбе залогодателя суд вправе в решении об обращении взыскания на заложенное иму щество отсрочить его продажу с публичных торгов на срок до од ного года (п. 2 ст. 350 ГК). Отсрочка не затрагивает прав и обязан ностей сторон по основному обязательству, т. е. не прекращает просрочку должника (а значит, не освобождает его от возмещения возросших за время отсрочки убытков кредитора и т. д.). Но она выгодна тем, что может дать залогодателю (должнику или треть ему лицу) возможность избежать продажи имущества, погасив долг перед залогодержателем за счет иных источников.

Прекращение договора залога. Договор залога прекращается на общих для всех договоров основаниях, а также в случаях, перечис ленных в ст. 352 ГК:

1) с прекращением основного обязательства, которое обеспе чивается залогом;

2) по требованию залогодателя, если залогодержатель не обес печивает сохранность переданного ему предмета залога;

3) при продаже предмета залога с публичных торгов;

4) если выставленное на торги заложенное имущество не на шло покупателя и залогодержатель отказался приобрести его;

5) если заложенная вещь погибла или прекратилось заложен ное право, и предмет залога не был восстановлен или заменен.

Во всех, кроме последнего, случаях прекращение залога озна чает, что имущество перестает быть обремененным. Собственник вещи (залогодатель или лицо, купившее ее на торгах) может сво бодно ею распоряжаться. Как собственник, он может требовать возврата ему вещи. Обладатель права, освобожденного из-под за лога, также может свободно пользоваться и распоряжаться им.

Особенности отдельных видов залога. Особыми видами залога являются ипотека, залог товаров в обороте и залог вещей в лом барде.

Ипотека, или залог недвижимости, регулируется специальным актом — Законом об ипотеке. При коллизиях между нормами ГК.

определяющими общие положения о залоге (ст. 334—356 ГК), и нормами Закона об ипотеке преимущество имеют последние (п. 2 ст. 334 ГК). Во всех остальных случаях действует общее пра § 3. Залог вило о том, что нормы гражданского законодательства, содержа щиеся в различных законах, не должны противоречить нормам Г К. Например, при конфискации предмета ипотеки будет приме няться ст. 41 Закона об ипотеке, а не содержащая иное правило ст. 354 ГК. В то же время нормы Закона об ипотеке, касающиеся закладной как ценной бумаги, применяются лишь в части, не про тиворечащей нормам главы 7 ГК «Ценные бумаги». Иные законы, вступившие в силу до принятия Закона об ипотеке, действуют в части, не противоречащей ему. Это, в частности, относится и к Закону о залоге.

Ипотекой, как она определена в ст. 1 Закона об ипотеке, называ ется правоотношение, в силу которого залогодержатель имеет право удовлетворить свое денелсное требование к должнику по обеспеченному обязательству из стоимости заложенной недвижимости преимущест венно перед другими кредиторами. Уже из определения видно, что ипотека подчинена общему для залогов принципу: она не переносит на залогодержателя вещное право. С основным долгом, по-прежне му, соотносится лишь стоимость вещи, но не сама вещь.

Предметом ипотеки являются объекты недвижимости (ст. ГК). Но будет ли верно утверждение, будто ипотека может быть установлена на то, что «недвижимо» вообще? Нет. Права в отно шении объекта недвижимости идентифицируются в Едином госу дарственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним только по уникальному учетному номеру объекта — кадаст ровому номеру1. Таким образом, ипотека может возникнуть толь ко в отношении объектов, имеющих кадастровые номера. Кроме того, право залогодателя в отношении такого объекта должно быть зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на не движимое имущество и сделок с ним (ст. 5 Закона об ипотеке).

Помня об этом, легко отвечать на экзотические вопросы, напри мер о том, можно ли передать в ипотеку, к примеру, асфальтовое покрытие дороги или «часть улицы».

Сказанным определяется и порядок залога части имущества.

Передать в ипотеку по частям можно только делимую вещь (п. ст. 5 Закона об ипотеке). Закладываемая часть должна быть выде лена в натуре, т. е. должна стать объектом недвижимости. Юриди ческим подтверждением появления объекта служит, как указано выше, присвоение ему собственного кадастрового номера. Как, например, заложить помещение в здании? Его следует выделить как отдельный объект (это возможно, если помещение обладает рядом свойств технического характера) и закрепить за ним кадаст См.: ст. 1, 12 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 г. // СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3594;

2001. № 11. Ст. 997;

№ 16. Ст. 1533.

710 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств ровый номер. И только после этого часть здания приобретет при знаки предмета ипотеки.

Некоторые объекты недвижимости не могут быть переданы в ипотеку. Во-первых, в силу общего правила нельзя закладывать имущество, отчуждение которого запрещено или ограничено. Так, имущество, для которого предусмотрена обязательная приватиза ция либо приватизация которого запрещена, нельзя передать в ипотеку (п. 2 ст. 6 Закона об ипотеке). Во-вторых, могут быть ус тановлены специальные запреты ипотеки для определенных объ ектов (такие запреты имеются, в частности, в отношении государ ственного и муниципального жилого фонда — ст. 74 Закона об ипотеке, государственных, муниципальных и некоторых других земель — ст. 63 Закона об ипотеке).


Залог вещей, которые залогодатель приобретет в будущем, до пускаемый общими нормами о залоге (п. 6 ст. 340 ГК), невозмо жен при ипотеке. Ведь совершать сделки с имуществом может лишь управомоченное лицо, а права на недвижимость возникают с момента их государственной регистрации. Причем именно зало годатель должен быть обладателем этих прав (п. 2 ст. 5 Закона об ипотеке). Исключения из этого правила представляют нормы о за логе предприятия и о залоге строящихся жилых домов (ст. 70, 72, 76 Закона об ипотеке).

При ипотеке зданий (сооружений) неизбежен вопрос о судьбе связанного с ними земельного участка. Он решается в зависимо сти от того, на каком праве земля принадлежит залогодателю. Рас смотрим три возможных варианта.

1) Залогодатель является собственником земли. Ипотека зда ния (сооружения) возможна только с одновременным предостав лением в ипотеку земельного участка, на котором расположено здание (сооружение) (ст. 340 ГК, ст. 69 Закона об ипотеке)1.

В силу ст. 35 ЗК отчуждение здания (сооружения), находящегося на зе мельном участке, принадлежащем собственнику здания (сооружения), про изводится вместе с земельным участком. Статья 340 ГК и ст. 69 Закона об ипотеке требуют при залоге такого здания (сооружения) залога земельного участка или его части, необходимой для эксплуатации здания. Совершение сделок с земельными участками регулируется гражданским законодательст вом в случае, если иное не предусмотрено земельным законодательством (ст. 3 ЗК). Отсюда следует, что ст. 340 ГК и ст. 69 Закона об ипотеке приме няются в части, не противоречащей ЗК. Это значит, что в рассматриваемом случае ипотека здания (сооружения) возможна только с ипотекой земельно го участка, но не его части. Впрочем, эти рассуждения носят скорее теорети ческий характер, так как объектом купли-продажи могут быть только земельные участки, прошедшие государственный кадастровый учет (ст. ЗК), т. е. выделенные в натуре, а значит, юридически уже не являющиеся частью другого участка.

§3. Залог 2) Залогодержатель имеет землю на праве аренды. При ипоте ке здания (сооружения) обязателен залог этого права (ст. 340 ГК, ст. 69 Закона об ипотеке). Таким образом, в названных случаях ипотека земли либо залог права аренды земельного участка соот ветственно является существенным условием договора об ипотеке здания или сооружения.

3) Земля, на которой расположено закладываемое здание (со оружение), принадлежит его собственнику на праве постоянного пользования. В этом случае залог прав на землю не нужен. В слу чае реализации предмета залога новый собственник в силу закона приобретет право на пользование частью земельного участка, за нятой зданием (сооружением) и необходимой для его использова ния, на тех же условиях и в том же объеме, что и прежний их соб ственник (ст. 35 ЗК) 1.

Залог части здания (сооружения), как указано выше, возможен только при выделении его в качестве самостоятельного объекта.

К такому объекту применяются все нормы об ипотеке зданий (со оружений). Если же закладывается встроенное помещение (выде ленное в качестве самостоятельного объекта), то вопрос о земле не имеет правового значения, поскольку объект с ней не связан. Та кая ипотека подчиняется общим правилам2.

При ипотеке земельных участков появляется обратная про блема: как быть с находящимися на них сооружениями? Если и земля, и находящиеся на ней здания и сооружения принадле жат залогодателю на праве собственности, следует признать, что одновременно с ипотекой земли должны быть заложены здания и сооружения, поскольку «не допускается отчуждение земельного участка без находящихся на нем здания, строения, сооружения в случае, если они принадлежат одному лицу» (ст. 35 ЗК). Если в такой ситуации ограничиться ипотекой земельного участка, его реализация в последующем будет невозможна, а значит, такой до говор об ипотеке следует признать незаключенным. При ипотеке Разъяснение по применению ст. 340 ГК дано в п. 45 постановления Пле нума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением час ти первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС.

1996. № 9;

Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. № 9. Это разъяснение, как и ст. 69 Закона об ипотеке, следует применять с учетом того, что приобрете ние права постоянного пользования земельным участком при переходе пра ва собственности на здание (сооружение) в настоящее время регулируется ст. 35 ЗК.

Этот вывод подтверждается, в частности, тем, что отчуждение части зда ния (сооружения), которая не может быть выделена в натуре вместе с частью земельного участка, производится без земельного участка (п. 4 ст. 35 ЗК).

712 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств земельного участка, на котором находится здание или сооруже ние, принадлежащее не залогодателю, а другому лицу, залог этих строений не обязателен. Если земельный участок будет реализо ван, к его новому собственнику перейдут права и обязанности, ко торые залогодатель как владелец участка имел в отношении собст венника здания или сооружения (ст. 340 ГК и ст. 66 Закона об ипотеке).

По прямому указанию, содержащемуся в пп. 2 и 5 ст. 5 Закона об ипотеке, нормы этого Закона применяются к залогу незавер шенного строительством недвижимого имущества и к залогу права аренды, если это возможно по существу арендных отношений. За кон, однако, не объявляет залог названных объектов ипотекой (и это понятно, поскольку ни тот, ни другой объект не относятся к недвижимости). Налицо лишь своеобразная аналогия закона.

А это означает, что нормы об ипотеке, которые могут встретиться в иных правовых актах (в том числе актах налогового, валютного и т. д. законодательств), не могут автоматически применяться в отношении указанных объектов.

На практике часто встает вопрос, можно ли заложить право на долю в общей собственности на объекты недвижимости? Залог та кого права возможен (см., например, ст. 246 ГК), но его нельзя признать ипотекой, поскольку доля в праве как вид имущества не относится к недвижимости. Если же происходит раздел имущества или выдел доли, то появляется объект недвижимости, который может быть предметом договора об ипотеке1.

Особенностью ипотеки является то, что ее предмет всегда ос тается во владении и пользовании залогодателя (ст. 338 ГК).

Договор об ипотеке подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации (ст. 349 ГК). С момента регистра ции договор считается заключенным. Одновременно с регистра цией договора в реестр вносится запись об ипотеке объекта недви жимости, что означает возникновение обременения в пользу зало годержателя (ст. 11 Закона об ипотеке).

Законом об ипотеке предусмотрен частный случай возникно вения ипотеки в силу закона. Если иное не предусмотрено зако ном или договором, жилой дом или квартира, приобретенные или построенные за счет кредита, выданного банком (иной кредитной организацией), считаются находящимися в залоге с момента госу дарственной регистрации права собственности заемщика на жи лой дом или квартиру (ст. 77 Закона об ипотеке). Залогодержате Именно о такой ситуации говорит п. 2 ст. 62 Закона об ипотеке: «...ипо тека может быть установлена только на...земельный участок, выделенный в натуре из земель, находящихся в общей долевой или совместной собствен ности».

§3. Залог лем в этом случае всегда будет являться банк или иная кредитная организация, предоставившая кредит.

В число существенных условий договора об ипотеке, помимо общих для всех залогов условий, добавлены: указание на право, в силу которого закладываемая недвижимость принадлежит зало годателю, и наименование государственного органа, зарегистри ровавшего это право;

при залоге права аренды, арендованное иму щество должно быть описано так же, как если бы оно само стало предметом аренды;

указание сторон, места и даты заключения обеспечиваемого ипотекой договора (ст. 9 Закона об ипотеке).

Существенные отличия имеет процедура удовлетворения тре бований ипотечного кредитора. Учитывая социальную значимость заложенных объектов, законодатель стремится обеспечить повы шенную защиту интересов залогодателей.

Так, к ипотеке неприменимо общее правило о том, что взы скание на предмет залога обращается, если имеет место неиспол нение или ненадлежащее исполнение основного обязательства.

Ипотекой в абсолютном большинстве случаев обеспечиваются долгосрочные кредиты, погашаемые периодическими платежами.

Законодатель исходит из того, что любого нарушения графика внесения платежей еще недостаточно для обращения взыскания.

Просрочки должны быть систематическими, «более трех раз в те чение 12 месяцев», однако размер просроченной к уплате суммы при этом в расчет не принимается (п. 2 ст. 50 Закона об ипотеке).

Внесудебный порядок обращения взыскания на предмет ипо теки, как указано выше, применяется в исключительном случае (п. 1 ст. 349 ГК). Кроме того, ст. 55 Закона об ипотеке дополняет перечень случаев, в которых внесудебная процедура взыскания за прещена, двумя новыми. Это случаи обращения взыскания: 1) на предприятие как имущественный комплекс и 2) на имущество, находящееся в общей собственности, при отсутствии согласия од ного из сособственников на внесудебную процедуру взыскания.

Кроме того, соглашение о внесудебной процедуре взыскания не действительно, когда оно заключено без согласия залогодержате лей по предшествующим договорам об ипотеке, если таковые име ются.

Реализация предмета ипотеки возможна тремя способами (ст. 55, 56 Закона об ипотеке):

1) на публичных торгах. Их порядок несколько отличается от установленного для реализации залогов вообще (ст. 57, 58 Закона об ипотеке).

2) на аукционе (ст. 59 Закона об ипотеке). Такой порядок мо жет быть предусмотрен в соглашении сторон при внесудебном об ращении взыскания либо в решении суда, но только с согласия за логодателя и залогодержателя. Продажа на аукционе исключена, 714 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств если взыскание на соответствующее имущество может быть обра щено только в судебном порядке (п. 2 ст. 55, ст. 56 Закона об ипо теке). Таким образом, аукцион как процедура менее «надежная», с точки зрения защиты интересов сторон, может быть использован при реализации предмета залога лишь по их согласию. Тем более аукцион невозможен там, где законодатель специально вводит по вышенную защиту против злоупотреблений сторон путем установ ления исключительно судебной процедуры обращения взыскания на предмет ипотеки.

3) приобретение предмета ипотеки залогодержателем для себя или для третьих лиц. Такой способ удовлетворения требований за логодержателя возможен только при внесудебном взыскании. Со глашение о таком приобретении включается в нотариально удосто веренное соглашение сторон договора ипотеки об осуществлении взыскания. Важно, что залогодержатель не обращает имущество в свою собственность, а покупает его. К такому соглашению при меняются правила о договоре купли-продажи или комиссии. Вы купная цена зачитывается в счет требований залогодержателя к должнику, долг которого в соответствующей части погашается.

Заключение договора об ипотеке может сопровождаться выда чей ценной бумаги, называемой закладной. Оборот закладных соз дает рынок ипотечного кредитования1. В упрощенном виде он вы глядит следующим образом. Банк предоставляет кредит под залог недвижимости. Залог оформляется выдачей закладной. Закладная воплощает в себе стоимость самого надежного и дорогого обеспе чения — недвижимости, в первую очередь земли. Под такое обес печение банку будет легко, в свою очередь, привлечь средства от третьих лиц. Собрав большой пакет закладных, банк может при влечь огромные суммы и направить их в те отрасли экономики, которые нуждаются в инвестициях. В этом и заключается смысл использования закладных2.

Если при заключении договора об ипотеке выдается заклад-.

ная, то это означает, что осуществление прав кредитора но обес печенному ипотекой обязательству подчиняется особым прави лам. Привычные для института залога нормы должны будут потес 06 организации рынков ипотечного кредитования см.: Правовые про блемы организации рынка ипотечного кредитования в России / Под ред.

В.С.Ема. М., 1999.

' Экономически закладная есть не что иное, как воплощение стоимости недвижимости. Таким образом, закладная сама по себе является надежным обеспечением. Но главное то, что свойства закладной как ценной бумаги пе редаются и воплощенной в ней стоимости: посредством перехода закладной из рук в руки стоимость недвижимости приобретает оборотоспособность.

§3. Залог ниться и дать место нормам института ценных бумаг. В частности, должна быть разрешена коллизия между акцессорностью залога по отношению к основному обязательству и свойством публичной достоверности, которое присуще закладной как любой ценной бу маге. Еще И.А.Покровский писал о неизбежности разрешения дилеммы в пользу ослабления акцессорное™: «Ослабление акцес сорности выражается главным образом в том, что против добросо вестного приобретателя такой ипотеки никакие возражения из личного требования не допускаются. Принцип добросовестности, освящающий занесенную в книгу ипотеку, распространяется, та ким образом, и на обозначенное там в виде ее основания обеспе чиваемое требование»1.

Статья 13 Закона об ипотеке определяет закладную как имен ную ценную бумагу. Она обладает признаками, которые, как ми нимум, должны быть присущи ценной бумаге. Отсутствие хотя бы одного из обязательных реквизитов, перечисленных в Законе об ипотеке, лишает закладную свойства ценной бумаги (ст. 14 Закона об ипотеке). Для реализации воплощенных в закладной прав не обходимо предъявление ее подлинника (ст. 17 Закона об ипотеке).

В закладной воплощены права и из основного договора, и из дого вора об ипотеке: право на получение исполнения по обеспечивае мому обязательству (практически всегда это кредитный договор) и право залога на указанную в договоре об ипотеке недвижимость (п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке).

Права, воплощенные в закладной, как и права из любой цен ной бумаги, неразрывны с ней. Эти права неразрывны и друг с другом, поскольку закладная неделима (в отличие, например, от двойного складского свидетельства, которое можно разделить на две части). Поэтому владелец закладной всегда является и кредитором по основному обязательству, и залогодержателем.

Закладная при ее выдаче в обязательном порядке регистрируется вместе с ипотекой (п. 3 ст. 20 Закона об ипотеке). Но оборот ее обязательной регистрации не подлежит, поскольку п. 1 ст. 16 За кона об ипотеке гласит, что владелец закладной вправе требовать внесения в реестр информации о нем. Отсюда титул любого, кро ме первого, владельца закладной не зависит от факта регистра ции его в реестре.

К лицам, обязанным по закладной, закон относит только должника по основному договору и залогодателя (ст. 13, п. 1 ст. Закона об ипотеке).

Оборот закладной осуществляется путем уступки воплощен ных в ней требований. Уступка совершается в простой письмен Покровскип И. А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998.

С. 217.

716 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств ной форме. Лицо, передающее закладную, должно сделать на ней отметку о новом владельце. Эта отметка является необходимым подтверждением законности прав последнего. Намерение законо дателя укрепить оборотоспособность закладной подтверждается следующим правилом: надпись, запрещающая последующую пе редачу закладной третьим лицам, ничтожна (п. 4 ст. 48 Закона об ипотеке).

Для осуществления прав по закладной ее владелец должен предъявить подлинник бумаги обязанному лицу (п. 1 ст. 17 Закона об ипотеке)1. При этом права кредитора по закладной основыва ются на сделке по передаче прав по закладной и последней отмет ке на ней, сделанной предыдущим владельцем (ст. 48 Закона об ипотеке).

Осуществление прав ипотечного кредитора может быть затруд нено в связи с тем, что помимо закладной существует договор об ипотеке. Поскольку он зарегистрирован в реестре, информация о нем считается достоверной. Нормы, призванные устранить по тенциально возможные противоречия между закладной и догово ром об ипотеке, таковы. Во-первых, при противоречиях между до говором об ипотеке (а также основным договором) и закладной верным считается содержание закладной (п. 4 ст. 14 Закона об ипотеке). Во-вторых, если права залогодержателя удостоверены закладной, то изменения в регистрационной записи об ипотеке не допускаются, кроме случая частичного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства^. 2 ст. 23 Закона об ипотеке). В-третьих, запрещена последующая ипотека, предусматривающая выдачу за кладной (п. 5 ст. 43 Закона об ипотеке). В-четвертых, признается ничтожной уступка прав по договорам (об ипотеке и договору, обеспеченному ею), права из которых удостоверены закладной (п. 5 ст. 47 Закона об ипотеке).

Очевидно, что возможные противоречия между договором и закладной законодатель решает в пользу последней, в силу чего публичная достоверность реестра «блекнет» перед достоверностью закладной. В то же время нормы Закона об ипотеке не позволяют признать за закладной свойство публичной достоверности, хотя бы в силу того, ч^о права се владельца основываются не на содер жании закладной, а на сделке по уступке этих прав. Такое положе ние мешает обороту закладных, ради которого и принят Закон об ипотеке.

Исключением является случай осуществления промежуточных плате жей. По крайней мере, из ст. 17 и др. Закона об ипотеке следует, что креди тор может требовать исполнения промежуточных платежей, не предъявляя подлинник бумаги.

§ 3. Залог Устранение противоречий и пробелов в той части Закона об ипотеке, которая касается закладных, будет способствовать более широкому его применению. В любом случае закладная должна быть легализована в соответствии с нормой ст. 143 ГК, устанавли вающей, что новые виды ценных бумаг могут вводиться лишь спе циальным законом о ценных бумагах.

Залог товаров в обороте регулируется ст. 357 ГК и главой 3 За кона о залоге. Деятельность производственных и торговых пред приятий предполагает наличие запасов на складе, в производстве и т. д. Понятно, что имущество то поступает на предприятие, то вывозится с него, в силу чего натуральная форма запасов постоян но меняется. Но их стоимость составляет некоторую постоянную, обоснованную технологией производства, величину. Этот факт и позволяет использовать при кредитовании промышленности и торговли такую оригинальную форму залога, как залог товаров в обороте.

Во-первых, предмет залога в данном случае не индивидуализи руется в той степени, которая необходима для залога вообще. Оп ределяется вид имущества (наименование, ассортимент и т. д.) и его количество. Количество заложенных товаров имеет значение для определения стоимости залога, а потому может определяться не только традиционно (штуками и весом), но и по стоимости (например: «в залог передаются товары такой-то ассортиментной группы на такую-то сумму»). Таким образом, предметом залога являются веши, определенные родовыми признаками Понятие «товары в обороте» включает в себя ценности, отнесенные в ба лансе предприятия к оборотным активам: товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовая продукция и т.п.



Pages:     | 1 |   ...   | 21 | 22 || 24 | 25 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.