авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |

«МИНИСТЕРСТ ВО ОБРАЗОВАНИ Я И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ГОСУДАРСТ ВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ ...»

-- [ Страница 3 ] --

Представительства и филиалы являются обособленными под разделениями юридических лиц, расположенными вне места их нахожде ния, и в силу этого продолжают оставаться составными частями юридиче ских лиц (ст. 55 Гражданского кодекса РФ). Собственной гражданской правосубъектностью филиалы и представительства не обладают и потому самостоятельно не вступают в гражданские правоотношения. Различие между филиалом и представительством проводится в зависимости от объ ема выполняемых ими функций. Представительство представляет интере сы юридического лица и осуществляет их защиту, а филиал кроме функ ций представительства осуществляет также все функции самого юридиче ского лица или их часть [117, 156].

Ни в Федеральном законе об ОЭЗ, ни в принятых в соответствии с ним подзаконных нормативных правовых актах не разрешен вопрос о судьбе филиалов и представительств, созданных коммерческими органи зациями до приобретения ими статуса резидента ОЭЗ. Полагаем, что эти филиалы и представительства должны быть ликвидированы или выделены в самостоятельные юридические лица.

Какие бы цели не преследовал законодатель, установив запрет на наличие филиалов и представительств у резидентов ОЭЗ, обусловлен ли он попыткой обеспечить максимальную концентрацию финансовых средств на территории ОЭЗ, либо предотвратить, таким образом, разра ботку схем минимизации налогового бремени, представляется, что они не будут достигнуты. Ни гражданское законодательство, ни Закон об ОЭЗ не запрещают помимо филиалов и представительств, образование которых должно быть предусмотрено учредительными документами юридического лица, создавать какие-либо иные подразделения организации. Так, напри мер, Налоговый кодекс РФ определяет понятие «подразделение организа ции» как любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места.

Признание обособленного подразделения организации таковым произво дится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учре дительных или иных организационно-распорядительных документах ор ганизации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделе ние. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца (ст. 11 Налогового кодекса РФ).

Порядок создания юридических лиц определяется Гражданским ко дексом РФ и другими федеральными законами. В частности, Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной от ветственностью» [168];

Федеральным законом от 26 декабря 1995 г.

№ 208-ФЗ «Об акционерных обществах» [167]. Положения указанных нор мативных правовых актов распространяются в полной мере на коммерче ские организации с иностранными инвестициями (п. 1 ст. 20 Федерально го закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»).

Требование государственной регистрации юридического лица со держится в ст. 51 Гражданского кодекса РФ, в которой установлено, что юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Порядок государственной регистрации юридических лиц оп ределяется Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» [170]. Государственным органом, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, является Федеральная налоговая служба, полномочия которой закреплены в По ложении о Федеральной налоговой службе, утвержденном Постановлени ем Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506 [171].

Место нахождения юридического лица определяется местом его го сударственной регистрации (ч. 2 ст. 54 Гражданского кодекса РФ). Таким образом, коммерческая организация должна иметь место нахождения на территории промышленно-производственной ОЭЗ. Кроме того, коммерче ская организация может быть резидентом промышленно-производствен ной зоны только при условии заключения с органами управления ОЭЗ со глашения о ведении промышленно-производственной деятельности.

Резидентами технико-внедренческих ОЭЗ могут быть, помимо ком мерческих организаций, индивидуальные предприниматели. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса РФ).

Возникает вопрос, могут ли иностранные граждане и лица без гражданст ва быть резидентами технико-внедренческих ОЭЗ. Термин «гражданин» в контексте данной статьи Гражданского кодекса РФ необходимо понимать в широком смысле слова, т.е. как любое физическое лицо, а не только как лицо, являющееся гражданином России в соответствии с законодательст вом о гражданстве. Этот вывод подтверждается, в частности, ст. 22.1 Фе дерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», которой установлен порядок госу дарственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. Резиденты технико-внедренческих ОЭЗ должны быть зарегистрированы в соответствии с российским законодательством на территории муниципального образования, в границах которого располо жена ОЭЗ. Государственная регистрация предпринимателя осуществляет ся по месту его жительства (п. 3 ст. 8 Федерального закона «О государст венной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимате лей»). Следовательно, индивидуальный предприниматель должен прожи вать (постоянно или преимущественно) на территории технико-внедрен ческой ОЭЗ, на которой собирается осуществлять предпринимательскую деятельность.

Коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, зарегистрированные на территории технико-внедренческой ОЭЗ, стано вятся ее резидентами при условии заключения соглашения с органами управления ОЭЗ о ведении технико-внедренческой деятельности.

Резидентами туристско-рекреационной ОЭЗ, также как технико внедренческой ОЭЗ, могут быть коммерческие организации (за исключе нием унитарных предприятий) и индивидуальные предприниматели.

Идентично требование о регистрации коммерческой организации или ин дивидуального предпринимателя на территории муниципального образо вания в границах туристско-рекреационной ОЭЗ. Учитывая, что турист ско-рекреационные ОЭЗ могут включать в себя территории нескольких муниципальных образований, претендент на статус резидента ОЭЗ должен быть зарегистрирован на территории одного из них. Также обязательным условием для приобретения статуса резидента туристско-рекреационной ОЭЗ является заключение с органами управления ОЭЗ соглашения об осуществлении туристско-рекреационной деятельности.

Статус резидента ОЭЗ присваивается коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю с момента внесения записи в ре естр резидентов ОЭЗ. Это требование имеет принципиальное значение, поскольку именно с момента приобретения статуса резидента ОЭЗ лицо вправе использовать льготы и преимущества, следующие из особого ре жима ведения предпринимательской деятельности.

Для приобретения статуса резидента ОЭЗ хозяйствующим субъектам необходимо пройти регистрацию в реестре резидентов ОЭЗ. Регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в качестве рези дентов ОЭЗ и ведение реестра резидентов ОЭЗ осуществляют органы управления ОЭЗ.

Регистрация лиц в реестре резидентов промышленно-производствен ных, технико-внедренческих, туристско-рекреационных или портовых зон производится путем внесения в него соответствующей записи. Органы управления проводят регистрацию лица в течение трех дней со дня подпи сания с ним соглашения об осуществлении (ведении) промышленно производственной, технико-внедренческой, туристско-рекреационной или портовой деятельности.

В подтверждение регистрации лица в качестве резидента ОЭЗ ему выдается свидетельство, форма которого утверждена Приказом Минэко номразвития России от 31 марта 2006 г. № 84 «Об утверждении формы свидетельства, удостоверяющего регистрацию лица в качестве резидента особой экономической зоны».

Регистрация в реестре резидентов ОЭЗ является юридически значи мым действием, поскольку именно она является непосредственным осно ванием приобретения лицом статуса резидента ОЭЗ. Но такая регистра ция, исходя из существа закона, носит формальный характер и не должна требовать от хозяйствующего субъекта совершения каких-либо дополни тельных действий: уплаты государственной пошлины или иного сбора, предоставления дополнительных документов, за исключением тех, кото рые необходимы для заключения соглашения о ведении промышленно производственной или технико-внедренческой деятельности и т.п.

Нормы о ведении реестра резидентов ОЭЗ и регистрации в нем, по видимому, должны получить продолжение в подзаконных нормативных правовых актах, которыми будут установлены требования к содержанию реестра, порядок предоставления информации из него, объем сведений, сообщаемых налоговым и таможенным органам, урегулированы другие вопросы.

На органы управления ОЭЗ, осуществившие регистрацию резидента ОЭЗ, возложена обязанность информировать налоговые и таможенные ор ганы о такой регистрации. Одновременно с предоставлением сведений о регистрации в качестве резидента ОЭЗ органы управления ОЭЗ предос тавляют в налоговые и таможенные органы копию соглашения об осуще ствлении (ведении) соответствующей деятельности.

Федеральный закон определяет также порядок лишения резидента ОЭЗ его статуса. Лишение лица статуса резидента ОЭЗ возможно только в судебном порядке и только по основаниям, указанным в Законе, который предусматривает следующие основания для лишения лица статуса рези дента ОЭЗ:

неисполнение резидентом ОЭЗ в установленный срок пред писания должностного лица органа государственного контроля об устранении нарушений законодательства РФ (п. 6 ст. 11 Феде рального закона);

совершение резидентом ОЭЗ двух и более существенных нару шений налогового и (или) таможенного законодательства (п. ст. 11 Федерального закона).

Данный перечень является исчерпывающим.

С заявлениями в суд о лишении лица статуса резидента ОЭЗ вправе обращаться только органы управления ОЭЗ.

Лишение лица статуса резидента влечет за собой прекращение со глашения об осуществлении (ведении) промышленно-производственной, технико-внедренческой, портовой или туристско-рекреационной деятель ности, прекращение договора аренды государственного и (или) муници пального имущества и договора аренды земельного участка, заключенных на условиях, предусмотренных соглашением о ведении промышленно производственной или технико-внедренческой деятельности.

Органы управления ОЭЗ вносят в реестр резидентов ОЭЗ запись о лишении лица статуса резидента ОЭЗ в течение трех дней с момента по лучения вступившего в законную силу решения суда о лишении лица ста туса резидента ОЭЗ.

Сведения о лишении лица статуса резидента ОЭЗ органы управления ОЭЗ сообщают в налоговые и таможенные органы в течение дня, следую щего за днем внесения записи в реестр о лишении лица статуса резидента ОЭЗ.

Таким образом, упомянутый выше принцип создания ОЭЗ «сверху», в частности разрешительный порядок инвестирования, влечет за собой ус ложненную систему государственного управления ОЭЗ.

Стимулирование инвестиционной активности резидентов ОЭЗ осуще ствляется не только посредством предоставления налоговых льгот и уста новления специального таможенного режима – свободной таможенной зо ны, но и путем установления особенностей административного режима, которые состоят также в закреплении особого порядка осуществления дея тельности органами государственного контроля на территории ОЭЗ.

Мероприятия по государственному контролю (надзору) в отношении резидентов ОЭЗ должны проводиться в соответствии с положениями Фе дерального закона от 8 августа 2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юриди ческих лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении госу дарственного контроля (надзора)» и нормами Федерального закона об ОЭЗ. При этом нормы Закона об ОЭЗ по отношению к Федеральному за кону «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринима телей при проведении государственного контроля (надзора)» носят харак тер специальных норм и потому имеют преимущество перед положениями указанного Закона.

Федеральный закон «О защите прав юридических лиц и ин дивидуальных предпринимателей при проведении государственного кон троля (надзора)» устанавливает единые принципы осуществления госу дарственного контроля (надзора). Он определяет порядок проведения ме роприятий по контролю, осуществляемых органами государственного контроля (надзора);

права юридических лиц и индивидуальных предпри нимателей при проведении государственного контроля (надзора);

уста навливает обязанности органов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц при проведении мероприятий по контролю (п. 4 ст. Закона).

Мероприятие по контролю представляет собой совокупность дейст вий должностных лиц органов государственного контроля (надзора), свя занных с проведением проверки выполнения юридическим лицом или ин дивидуальным предпринимателем обязательных требований, осуществле нием необходимых исследований (испытаний), экспертиз, оформлением результатов проверки и принятием мер по результатам проведения меро приятия по контролю (абз. 2 ст. 2 Закона).

Под сферу действия Федерального закона «О защите прав юридиче ских лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государ ственного контроля (надзора)» попадают не все виды государственного контроля (надзора). Так, налоговый, валютный, таможенный, бюджетный контроль, банковский и страховой надзор и некоторые другие виды кон троля составляют изъятия из предмета правового регулирования назван ного Закона (п. 3 ст. 1).

Федеральным законом «О защите прав юридических лиц и индиви дуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» предусмотрено проведение мероприятий по контролю в двух формах: в виде плановых мероприятий по контролю и внеплановых меро приятий по контролю (ст. 7 названного Закона).

Плановые мероприятия по контролю в отношении одного юридиче ского лица и индивидуального предпринимателя одним органом государ ственного контроля (надзора) не могут проводиться чаще, чем один раз в два года. Срок проведения проверки не может превышать одного месяца, за исключением случаев необходимости проведения специальных иссле дований (испытаний), экспертиз со значительным объемом мероприятий по контролю.

Внеплановые проверки проводятся в целях контроля исполнения юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями предпи саний об устранении выявленных нарушений.

Внеплановые мероприятия по контролю могут проводиться в случаях:

получения информации от юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, органов государственной власти о возникно вении аварийных ситуаций, об изменениях или о нарушениях технологических процессов, а также о выходе из строя сооруже ний, оборудования, которые могут непосредственно причинить вред жизни, здоровью людей, окружающей среде и имуществу граждан, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

возникновения угрозы здоровью и жизни граждан, загрязнения окружающей среды, повреждения имущества, в том числе в от ношении однородных товаров (работ, услуг) других юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей;

обращения граждан, юридических лиц и индивидуальных пред принимателей с жалобами на нарушения их прав и законных ин тересов действиями (бездействием) иных юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей, связанные с невыпол нением ими обязательных требований, а также получения иной информации, подтверждаемой документами и иными доказатель ствами, свидетельствующими о наличии признаков таких, нару шений.

В отношении резидентов ОЭЗ мероприятия по контролю могут про водиться в форме плановых комплексных проверок. Под плановыми ком плексными проверками следует понимать проверки, осуществляемые в со ответствии с установленным органом государственного контроля (надзо ра) графиком, по всем или нескольким объектам данного вида государст венного контроля (надзора). Например, Законом г. Москвы от 12 мая 2004 г.

№ 32 «О государственном экологическом контроле в городе Москве» ус тановлено, что комплексные проверки осуществляются в отношении не скольких или всех объектов государственного экологического контроля.

Объектами государственного экологического контроля являются: земли, почвы, поверхностные и подземные воды, атмосферный воздух, расти тельный, животный мир и иные организмы;

объекты хозяйственной и иной деятельности, способной оказать прямое или косвенное негативное воздействие на окружающую среду, за исключением объектов, подлежа щих федеральному государственному экологическому контролю (ст. 1, Закона г. Москвы от 12 мая 2004 г. № 32).

Особенности проведения таких проверок предусмотрены ст. 11 Фе дерального закона об ОЭЗ. В данной форме проводятся все виды государ ственного контроля (надзора) в отношении резидентов ОЭЗ, в том числе виды государственного контроля (надзора), исключенные из сферы право вого регулирования Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государствен ного контроля (надзора)», изъятия составляют лишь, налоговый и тамо женный контроль. Как уже было указано ранее, налоговый и таможенный контроль, осуществляется должностными лицами налоговых и таможен ных органов Российской Федерации в соответствии с Налоговым кодек сом РФ и Таможенным кодексом РФ соответственно.

Органы государственного контроля (надзора) должны согласовать проведение плановой комплексной проверки с органами управления ОЭЗ.

Основанием проведения комплексных проверок резидентов ОЭЗ является решение о проведении плановой комплексной проверки, выданное орга нами управления ОЭЗ (п. 3 ст. 11).

Цель, которую преследовал законодатель, устанавливая требование о согласовании проведения проверки с органами управления ОЭЗ, непро зрачна. Законом не предусмотрен порядок и сроки согласования с органа ми управления ОЭЗ проведения плановых комплексных проверок. На ор ганы управления ОЭЗ не возлагаются обязанности согласовать проведение проверки и принять соответствующее решение, т.е. можно предположить, что органы управления могут отказать органам государственного контро ля (надзора) в проведении проверки какого-либо резидента ОЭЗ. Надо за метить, что и основания для такого отказа не установлены. Все это создает благоприятную почву для развития различного рода конфликтов между органами государственной власти. Часть этих вопросов может быть снята путем принятия подзаконных нормативных правовых актов, принимаемых федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуще ствлять функции по нормативно-правовому регулированию в сфере соз дания и функционирования ОЭЗ, а часть должна быть урегулирована пу тем внесения изменений в Закон.

До разрешения данных вопросов представляется правильным сле дующий порядок принятия решения о проведении плановой комплексной проверки резидентов ОЭЗ.

Орган государственного контроля (надзора) должен принять распо ряжение или иной акт о проведении плановой комплексной проверки ре зидента ОЭЗ.

Федеральным законом «О защите прав юридических лиц и индиви дуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» предусмотрено указание в распоряжении следующих данных (ст. 7 данного Закона):

номера и даты распоряжения (приказа) о проведении проверки;

наименования органа государственного контроля (надзора);

фамилии, имени, отчества и должности лица (лиц), уполно моченного на проведение проверки;

наименования юридического лица или фамилии, имени, отчества индивидуального предпринимателя, в отношении которых будет проводится проверка;

цели, задачи и предмета проводимой проверки;

правовых оснований проведения мероприятия по контролю, в том числе нормативных правовых актов, обязательные требования ко торых подлежат проверке;

даты начала и окончания мероприятия по контролю.

Кроме того, в распоряжении о проведении государственного контро ля (надзора) должен быть указан период деятельности резидента ОЭЗ, ко торый будет охватывать проверка. Такое требование вытекает из п. 3 ст. комментируемого Закона.

Указание в распоряжении о проведении плановой комплексной про верки всех этих данных позволит органам управления ОЭЗ принять обос нованное решение о согласовании проведения плановой комплексной проверки резидента ОЭЗ. В решении о проведении проверки орган управ ления ОЭЗ должен указать предмет проверки и период деятельности рези дента ОЭЗ, который подлежит проверке.

В ч. 4 ст. 11 установлен общий срок проведения всех плановых ком плексных проверок резидентов ОЭЗ (за исключением мероприятий по на логовому и таможенному контролю) независимо от органа государствен ного контроля (надзора), осуществляющего проверку, и предмета провер ки. Срок проведения проверки резидентов ОЭЗ не может превышать двух недель.

Законом предусмотрено составление акта по результатам проведения плановой комплексной проверки (п. 5 ст. 11). Специальных требований к оформлению акта проведения плановых комплексных проверок резиден тов ОЭЗ и его содержанию Закон не предъявляет.

Согласно Федеральному закону «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» по результатам мероприятия по контролю должност ное лицо органа государственного контроля (надзора), осуществляющее проверку, составляет акт, в котором указывается:

дата, время и место составления акта;

наименование органа государственного контроля (надзора);

дата и номер распоряжения, на основании которого проведено мероприятие по контролю;

фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), проводившего мероприятие по контролю;

наименование проверяемого юридического лица или фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, фамилия, имя, отчество, должность представителя юридического лица или пред ставителя индивидуального предпринимателя, присутствовавше го при проведении мероприятия по контролю;

дата, время и место проведения мероприятия по контролю;

сведения о результатах мероприятия по контролю, в том числе о выявленных нарушениях, об их характере, о лицах, на которых возлагается ответственность за совершение этих нарушений;

сведения об ознакомлении или об отказе в ознакомлении с актом представителя юридического лица или индивидуального пред принимателя, а также лиц, присутствовавших при проведении мероприятия по контролю, их подписи или отказ от подписи;

подпись должностного лица (лиц), осуществившего мероприятие по контролю.

К акту прилагаются акты об отборе образцов (проб) продукции, об следовании объектов окружающей среды, протоколы (заключения) прове денных исследований (испытаний) и экспертиз, объяснения должностных лиц органов государственного контроля (надзора), работников, на кото рых возлагается ответственность за нарушения обязательных требований, и другие документы или их копии, связанные с результатами мероприятия по контролю.

Акт составляется в двух экземплярах. Один экземпляр акта с копия ми приложений вручается руководителю юридического лица или его за местителю и индивидуальному предпринимателю или их представителям под расписку либо направляется посредством почтовой связи с уведомле нием о вручении, которое приобщается к экземпляру акта, остающемуся в деле органа государственного контроля (надзора).

При выявлении в ходе проведения плановой комплексной проверки нарушений резидентом ОЭЗ обязательных требований законодательства должностное лицо органа государственного контроля (надзора) выдает ре зиденту предписание об устранении нарушений. Предписание должно со держать следующую информацию: вид нарушения, допущенного резиден том ОЭЗ, ссылку на нормативный правовой акт, обязательные требования которого нарушены, срок, в течение которого должно быть устранено до пущенное нарушение.

В Законе подробно описана процедура вручения резиденту ОЭЗ ко пии предписания об устранении нарушения. Копия предписания об устра нении нарушения должна быть вручена резиденту ОЭЗ не позднее трех дней со дня составления акта о результатах проведения плановой ком плексной проверки. Копия предписания может быть вручена следующими способами:

резиденту ОЭЗ или его представителю под расписку;

иным способом, свидетельствующим о дате получения пред писания резидентом ОЭЗ или его представителем;

если указанными выше способами предписание вручить ре зиденту ОЭЗ или его представителю невозможно, оно отправля ется по почте заказным письмом и считается полученным, по ис течении шести дней после его отправки.

Выдача предписания об устранении нарушения не освобождает ре зидента ОЭЗ от ответственности за совершенное правонарушение. На пример, Федеральным законом «О защите прав юридических лиц и инди видуальных предпринимателей при проведении государственного контро ля (надзора)» прямо предусмотрено в случае выявления административно го правонарушения составление протокола в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях.

Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом об административных правонарушениях или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность (ст. 2.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Еще одной формой государственного контроля (надзора), осуществ ляемого в отношении резидентов ОЭЗ, является проведение в ряде случа ев внеплановых проверок. Предметом внеплановой проверки является контроль исполнения юридическими лицами и индивидуальными пред принимателями предписаний об устранении выявленных в результате плановой комплексной проверки нарушений. Проведение внеплановой проверки возможно не ранее, чем по истечении двух месяцев с даты выда чи предписания об устранении нарушения (п. 6 ст. 11). Полагаем, что ре зультаты внеочередной проверки должны быть отражены в акте, состав ленном в порядке, аналогичном порядку составления акта при проведении плановой проверки.

За неисполнение резидентом ОЭЗ предписания об устранении нару шений до проведения внеочередной проверки законодательством преду смотрены неблагоприятные последствия, а именно:

наступление административной ответственности, предусмот ренной ст. 19.5 Кодекса РФ об административных правона рушениях;

неисполнение предписания об устранении нарушений до прове дения внеочередной проверки является одним из оснований ли шения лица статуса резидента ОЭЗ (п. 6 ст. 11 Федерального за кона об ОЭЗ).

Лишение лица статуса резидента ОЭЗ возможно только в судебном порядке по иску органов управления ОЭЗ. Как уже было отмечено, право на предъявление иска о лишении лица статуса резидента ОЭЗ предостав лено только органам управления ОЭЗ. Если иск с подобными требования ми будет предъявлен иным лицом, он должен быть оставлен судом без рассмотрения.

Частью 7 ст. 11 Федерального закона об ОЭЗ установлено, что вне плановые проверки проводятся по согласованию с органами управления ОЭЗ. Очевидно, что речь идет о проверках, которые Федеральный закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» именует внеплано выми проверками, осуществляемыми в исключительных случаях.

Видимо, органы управления ОЭЗ в качестве подтверждения согласо вания проведения внеочередной проверки также должны выдать решение о ее проведении в порядке, аналогичном порядку выдачи решения о про ведении плановой комплексной проверки.

Возникает вопрос, нужно ли согласовывать проведение внеплановой проверки в целях проверки исполнения предписания об устранении допу щенных нарушений? Полагаем, что суть такой проверки состоит в после дующем контроле, и потому для нее нет необходимости получать согласие органов управления ОЭЗ. Без такого вида контроля сомнительной стала бы целесообразность проведения государственного контроля (надзора) в целом.

Срок проведения внеплановой проверки не может превышать одну неделю.

В ч. 8 ст. 11 закреплены права резидентов ОЭЗ при осуществлении мероприятий по государственному контролю (надзору):

право присутствовать при проведении мероприятий по контролю, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;

право на получение информации, предоставление которой преду смотрено нормативными правовыми актами Российской Федера ции;

право знакомиться с результатами мероприятий по контролю и указывать в актах о своем ознакомлении, согласии или несогла сии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц органов государственного контроля (надзора);

право обжаловать действия (бездействие) должностных лиц орга нов государственного контроля (надзора) в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Рос сийской Федерации.

Этот перечень полностью воспроизводит перечень, приведенный в ст. 13 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индиви дуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)».

Еще одним основанием для лишения лица статуса резидента ОЭЗ является совершение резидентом ОЭЗ двух и более существенных нару шений налогового и (или) таможенного законодательства Российской Федерации (ч. 9 ст. 11). Основным в указанном положении закона являет ся понятие нарушения налогового и (или) таможенного законодательства Российской Федерации. Представляется, что оно отличается от понятия правонарушения. Основными признаками любого правонарушения являются:

противоправность, т.е. совершение действия (бездействия), нару шающего запреты, не исполняющего обязанности, установленные нормой права;

свойство правонарушения порождать юридическую ответ ственность.

Не все противоправные деяния влекут за собой наступление юриди ческой ответственности. Юридическая ответственность наступает только за те противоправные деяния, которые непосредственно указаны в законе.

Следовательно, понятие нарушения законодательства более широкое, чем понятие правонарушения, и означает несоблюдение нормы права.

Понятие налогового законодательства включает законодательство Российской Федерации о налогах и сборах, законодательство субъектов Российской Федерации о налогах и сборах и нормативные правовые акты органов муниципальных образований о местных налогах и сборах (ст. Налогового кодекса РФ) [154, 30].

Таможенное законодательство Российской Федерации согласно ст. Таможенного кодекса РФ состоит из Таможенного кодекса РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов (акты таможенного зако нодательства). Кроме того, таможенные отношения могут быть урегули рованы указами Президента РФ (п. 3 ст. 3 Таможенного кодекса РФ).

Естественно, что нарушения налогового и (или) таможенного зако нодательства должны быть зафиксированы в актах налоговых проверок либо в актах, составляемых по результатам осуществления различных форм таможенного контроля. Только при условии фиксации случаев на рушения налогового и (или) таможенного законодательства они могут стать основанием для лишения лица статуса резидента ОЭЗ.

На налоговые и таможенные органы возложена обязанность уведом лять органы управления ОЭЗ о выявленных нарушениях резидентами ОЭЗ налогового и таможенного законодательства. Такой обмен информацией позволит органам управления ОЭЗ оперативно реагировать на нарушения резидентами ОЭЗ российского законодательства и своевременно обра щаться в суд с требованиями о лишении нарушителей их статуса.

Как было указано выше, лишение лица статуса резидента ОЭЗ воз можно только по заявлению органа управления ОЭЗ и только в судебном порядке.

Таким образом, организационно-правовой (административно правовой) режим предпринимательства в ОЭЗ призван упростить до ми нимума различного рода административные процедуры. Такое упрощение может включать в себя снижение срока рассмотрения предоставляемых документов резидентом ОЭЗ, снижения количества инстанций, с которы ми согласовывается проект решения, снижение ставок оплаты предостав ляемых государственных услуг, упрощение системы налогообложения и др. Для более эффективного функционирования системы государственно го управления особыми экономическими зонами необходимо использо вать в управленческом процессе современные информационные техноло гии, а также адекватные методы и формы воздействия на хозяйствующих субъектов.

2.3. Договорно-правовой режим Договорно-правовой режим в ОЭЗ обусловлен тем, что промышлен но-производственная, технико-внедренческая, туристско-рекреационная и портовая деятельность в соответствии с Федеральным законом об ОЭЗ (ч. 4 ст. 6) может осуществляться только в рамках соглашений между Правительством РФ, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ и исполнительно-распорядительным органом муни ципального образования, на территориях которых создается ОЭЗ. Это со глашение заключается в течение тридцати дней с момента принятия Пра вительством РФ решения о создании ОЭЗ и устанавливает:

1) объем и сроки финансирования создания инженерной, транспорт ной, социальной, инновационной и иных инфраструктур особой экономи ческой зоны за счет средств федерального бюджета, бюджета субъекта РФ, местного бюджета;

2) план обустройства и соответствующего материально-техничес кого оснащения особой экономической зоны и прилегающей к ней терри тории;

3) комплекс мероприятий по разработке перспективного плана раз вития особой экономической зоны и порядок их финансирования;

4) права на имущество, созданное за счет средств федерального бюджета, бюджета субъекта РФ, местного бюджета в соответствии с пла ном обустройства и материально-технического оснащения особой эконо мической зоны и прилегающей к ней территории и расположенное в гра ницах особой экономической зоны, а также на объекты инфраструктур этой зоны, расположенные на прилегающей к особой экономической зоне территории и непосредственно с ней связанные;

5) порядок управления объектами недвижимости и объектами ин фраструктуры, созданными за счет средств федерального бюджета, бюд жета субъекта РФ, местного бюджета и расположенными в границах ОЭЗ, а также порядок эксплуатации и содержания таких объектов, в том числе осуществления их капитального ремонта;

6) порядок владения, пользования и распоряжения этим имуществом после прекращения существования ОЭЗ;

7) обязательства органов государственной власти субъекта РФ по предоставлению налоговых льгот резидентам ОЭЗ;

8) порядок формирования наблюдательного совета ОЭЗ;

9) обязательства исполнительного органа государственной власти субъекта РФ по делегированию федеральному органу исполнительной власти, уполномоченному осуществлять функции по управлению особыми экономическими зонами, полномочий по управлению и распоряжению зе мельными участками и другими объектами недвижимости в пределах тер ритории ОЭЗ на срок ее существования;

10) обязательства исполнительно-распорядительного органа муни ципального образования по передаче федеральному органу исполнитель ной власти, уполномоченному осуществлять функции по управлению осо быми экономическими зонами, права на управление и распоряжение зе мельными участками и другими объектами недвижимости, находящимися в муниципальной собственности, в пределах территории ОЭЗ на срок ее существования.

Данная норма имеет расширительное толкование, поскольку п. ч. 4 ст. 6 Закона об ОЭЗ закрепляет и иные условия, которые могут быть предусмотрены соглашением.

Договорно-правовой режим предпринимательства в ОЭЗ регламен тирован главами 5, 6, 6.1 и 6.2 Закона об ОЭЗ, каждая из которых устанав ливает особенности этого режима для разных типов предпринимательской деятельности: промышленно-производственной, технико-внедренческой, туристско-рекреационной и портовой.

Во всех случаях решение о заключении соглашения о ведении про мышленно-производственной, технико-внедренческой, туристско-рекреа ционной или портовой деятельности принимается органами управления ОЭЗ (ст.ст. 13, 23, 31.2, 31.12 Закона об ОЭЗ). Основания отказа заявите лю в заключении соглашения также перечислены в законе, и они видятся предельно конкретными.

Здесь следует обратиться к общей теории договора и с этих позиций дать характеристику соглашениям о ведении предпринимательской дея тельности в ОЭЗ. В юридической литературе отчетливо прослеживается подход, в котором договорное регулирование есть часть не только граж данских (частно-правовых) отношений, но и публичных. При этом в пуб личном праве различаются договоры как нормативные документы и как акты индивидуального поднормативного регулирования. Публично правовые договоры отражают общую тенденцию децентрализации пра вового регулирования, когда органы власти заключают договоры в рамках реализации своей публичной компетенции. Объём договорных отношений не должен быть беспредельным и поглощать большую или даже всю ком петенцию. На него влияют либо дополнительно выявленные проблемы, требующие совместных решений, либо отношения, договорное регулиро вание которых предопределено в законе или положении о соответст вующем органе [135, 287-291].

Обращение к договорной форме регулирования отношений в пуб лично-правовой сфере обуславливается несколькими причинами.

Во-первых, законодательные акты зачастую не в состоянии охватить все детали требующих регулирования отношений. Во-вторых, процесс раз работки законопроекта уступает по времени договору. В-третьих, в усло виях принципа индивидуальной свободы не всегда допустимо применение односторонне-властных средств.

То обстоятельство, что договор в публичном праве приобретает характер инструмента регулирования общественных отношений подтвер ждается употреблением в юридической литературе терминов «публично правовой» и «управленческий» договор в качестве синонимов [135, 298 299]. С точки зрения правового содержания договор является формой права [134, 292], [94, 3]. Он входит в механизм правового регулирования по двум основаниям. Во-первых, в качестве формы права. Во-вторых, в качестве ак та индивидуального поднормативного регулирования.

Соглашения о ведении предпринимательской деятельности в ОЭЗ, как представляется, носят комплексный характер, поскольку обладают чертами, свойственными как договорам в гражданском праве, так и публично правовым договорам. Прежде чем перейти непосредственно к рассмотрению отдельных видом соглашений об осуществлении той или иной предпринима тельской деятельности в ОЭЗ, хотелось бы выделить специфические при знаки этих договоров:

1. Гражданско-правовой принцип свободы договора действует со значительными ограничениями. Данное положение определяется тем, что участники соглашения находятся не в равном положении. В этом смысле довольно формализовано устанавливается, когда, с кем, на каких условиях и с каким содержанием такой договор может заключаться. Дей ствуют жёсткие условия при выборе вида договора (характерная черта публично-правовых договоров).

Для публично-правового договора характерно сочетание одновре менно двух начал: во-первых, властности государственной стороны по от ношению к своему контрагенту, во-вторых, взаимного согласия сторон на заключение и исполнение соответствующего договора. Орган государст венной власти сохраняет и реализует в определённой степени свои власт ные полномочия, несмотря на то, что одновременно он несёт обязанности перед своим контрагентом. В публично-правовом договоре речь идёт не о равенстве сторон в объёме прав и обязанностей, а о наличии для них лишь одинаковых возможностей влиять на судьбу правоотношения с точки зре ния его возникновения, изменения, прекращения. Именно в этом состоит договорная основа публичного правоотношения.

2. Как и публично-правовые договоры, соглашения об осуществле нии предпринимательской деятельности в ОЭЗ опосредуют отношения, связанные с государственно-властной деятельностью. Поэтому они носят организационно-регулирующий характер. Формально-юридическими ак тами рыночной саморегуляции выступают многочисленные договоры ча стноправового характера, а в качестве средств внешнего регулятивного воздействия на экономику – публично-правовые договоры. Благодаря этому такие договоры содержат в себе огромные возможности стимулиро вания развития и совершенствования предпринимательской деятельности.

3. Используется типовая форма в обязательном порядке. В част ности ч. 6 ст. 12, ч. 6 ст. 22, ч. 5 ст. 31.1, ч. 11 ст. 31.11 Закона об ОЭЗ устанавливают, что типовая форма соглашения об осуществлении промышленно-производственной, технико-внедренческой, туристско рекреационной и портовой деятельности утверждается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять функции по нормативно-правовому регулированию в сфере создания и функционирования ОЭЗ. Это связано не только с тем, что органы госу дарственной власти должны работать только по определённой для них жё сткой схеме, но и с тем, что сама суть рассматриваемых правоотношений такова, что она не допускает значительной свободы в подзаконном регу лировании.

4. Субъектный состав этих соглашений отличается тем, что обя зательно, как минимум, одной из сторон выступает субъект публичного права (государственный (муниципальный) орган). В соглашениях об осу ществлении предпринимательской деятельности в ОЭЗ второй стороной всегда выступает резидент ОЭЗ.

Правоспособность публичного участника на заключение договора вытекает из компетенции, установленной правовыми актами. Признак специального субъектного состава означает не просто участие в договоре публично-правового образования (такие участники могут быть и стороной в обычном частноправовом соглашении), а то, что такое участие должно быть основано на специальном публично-правовом статусе властного участника, основанном на его компетенции, а не на общей гражданской правоспособности.

5. Рассматриваемые соглашения не регламентируются самостоятель но Гражданским кодексом. Их регулирование осуществляется по средством норм разного рода специальных актов с публичным содер жанием. Например, Федеральных законов об ОЭЗ, «О соглашениях о разделе продукции», Лесного кодекса, Водного кодекса, таможенным за конодательством, законодательством о налогах и сборах (Налоговый кодекс, Закон «О таможенном тарифе» и т.п.). Названные специальные акты призваны регламентировать отдельные виды публично-правовых договоров, подобно тому, как вторая часть Гражданского кодекса регули рует отдельные виды предусмотренных ею обязательств.

6. Соглашение об осуществлении предпринимательской деятельно сти в ОЭЗ заключается не только для достижения личных предпринима тельских целей, но и в общественных интересах. Поэтому часто они носят нетоварный (неимущественный) характер, а иногда даже являются безвоз мездными. Они являются чисто организационными и связаны с государст венной политикой. Прибыль государства здесь заключена лишь в решении социально-экономических проблем. И ни одна другая организация, кроме государства, не будет строить договоры с контрагентами на таких усло виях, т.к. это не дает им предпринимательской выгоды. Представитель публичной стороны договора строит своё поведение и формирует обязательства, руководствуясь иными по сравнению с обычными пред принимательскими контрактами мотивами. Он действует в общественных интересах, не извлекая выгоды для себя.

7. К существенным условиям этих договоров и к основаниям их принудительного (по воле публичного участника) прекращения относить ся больший перечень позиций, чем в гражданско-правовых обязательствах.

8. Соглашения об осуществлении деятельности в ОЭЗ характеризуются особым содержанием и специальными условиями, касающимися в том чис ле публичного порядка (лицензирования, налогообложения, таможенного режима и т.д.), которые не применимы в гражданско-правовых догово рах, т.к. гражданско-правовые сделки могут применяться при регули ровании имущественных или связанных с ними личных неимуществен ные отношений. В предмет рассматриваемого договора входят действия ад министративного и организационного характера.

9. В изучаемых соглашениях публичный участник, являясь изначаль но специфическим субъектом, обладает по отношению к другой стороне договора определенными прерогативами (преимуществами) властного ха рактера. Дело в том, что государство здесь не может быть поставлено в по ложение частного лица. Наличие прерогатив объясняется тем, что в таких договорах государство играет публичную роль и занимает особое место.

Договорные прерогативы государственного контрагента должны быть за конодательно определены и не означают неосновательного вмешатель ства в договор, беззакония и произвола администрации. Государство должно получать возможность воспользоваться такими прерогативами в случаях заботы об общем благе, если гражданско-правовые средства не позволяют оперативно и эффективно сделать это.

10. Характеризуется формально-юридическим равноправием сторон.

Данный признак означает, что у участников договора есть автономия воли при вступлении в договорную связь. Однако, данная автономия явля ется лишь формальной, т.к. у негосударственной стороны договора отсутст вуют альтернативные возможности для достижения преследуемых целей без заключения такого договора.

11. Соглашению присущ эквивалентный характер обязательств и взаимная ответственность сторон. При этом эквивалентность обязательств не всегда является прямой. Это обусловлено тем, что обязательства сто рон по договору достаточно разнородны и не могут быть сопоставлены, как обычные гражданско-правовые обязательства.

На основании изложенных признаков можно дать следующее обобщающее определение соглашения об осуществлении предпринима тельской деятельности в ОЭЗ – это комплексный договор, заключаемый на основе норм Федерального закона об ОЭЗ между резидентами ОЭЗ и органами управления ОЭЗ, устанавливающий взаимные обязательства в целях урегулирования общественных отношений, связанных с осуществ лением промышленно-производственной, технико-внедренческой, турист ско-рекреационной деятельности и деятельности в портовой ОЭЗ.

В соответствии с Законом об ОЭЗ (ст. 12-21), по соглашению об осуществлении промышленно-производственной деятельности резидент ОЭЗ обязуется в течение срока действия соглашения осуществлять в ОЭЗ промышленно-производственную деятельность, которая предусмотрена соглашением, в том числе осуществлять инвестиции в объеме и в сроки, предусмотренные соглашением. Соглашением об осуществлении про мышленно-производственной деятельности должен предусматриваться срок представления резидентом особой экономической зоны в органы управления особыми экономическими зонами проектной документации и результатов инженерных изысканий, необходимых для осуществления предусмотренных бизнес-планом мероприятий, для ведения государст венной экспертизы таких документации и результатов.

В целях заключения соглашения резидентом в экспертный совет по промышленно-производственным ОЭЗ предоставляется заявка на заклю чение соглашения и бизнес-план, которые должны быть рассмотрены ука занный органом в течение 30 рабочих дней. В случае поддержки бизнес плана в течение трех дней с момента получения решения экспертного со вета заявителю направляется соответствующее уведомление и органы управления ОЭЗ обязуются в установленный срок заключить с резидентом ОЭЗ договор аренды земельного участка, расположенного в границах ОЭЗ и прошедшего кадастровый учет за счет резидента, для осуществления промышленно-производственной деятельности на срок действия соглаше ния. При этом резидент может заявить и меньший срок. В соответствии с заключенным соглашением, резидент ОЭЗ обязан осуществить капиталь ные вложения в рублях в сумме, эквивалентной не менее трех миллионов евро (за исключением нематериальных активов) по курсу Центробанка РФ на день представления заявки на заключение соглашения о ведении про мышленно-производственной деятельности в органы управления ОЭЗ.

При этом резидент ОЭЗ обязан осуществить капитальные вложения в руб лях в сумме, эквивалентной не менее одного миллиона евро в течение года с даты заключения соглашения.

Следует отметить, что автор указывал на необходимость снижения размера капитальных вложений, обязательных для резидентов особых зон.

Данное предложение было отражено автором в соответствующих доку ментах в порядке проведения правовой экспертизы нормативно-правовых актов и подготовки заключений на законопроекты, поступающие в Мин юст России на согласование. Отрадно, что Законодателем учтены наши замечания, и в Закон об ОЭЗ внесены соответствующие изменения и до полнения.

Соглашение о ведении промышленно-производственной деятельно сти должно предусматривать срок представления резидентом в органы управления ОЭЗ проектной документации, необходимой для осуществле ния мероприятий, предусмотренных бизнес-планом, для проведения ее экспертизы. Резидент ОЭЗ не вправе передавать свои права и обязанности по соглашению о ведении промышленно-производственной деятельности другому лицу.

Условия соглашения о ведении промышленно-производственной деятельности могут быть изменены по инициативе резидента ОЭЗ при на личии достаточных оснований, отраженных в бизнес-плане, по которому дано положительное заключение банка или иной кредитной организации.

Но окончательное решение об изменении условий соглашения или об от казе в таком изменении принимается органами управления ОЭЗ.


Прекращается действие соглашения о ведении промышленно производственной деятельности в соответствии со ст. 19 Закона об ОЭЗ в следующих случаях:

по окончании срока, на который данное соглашение было за ключено;

в случае расторжения соглашения;

в случае прекращения предусмотренного соглашением договора аренды земельного участка, за исключением случаев, когда дого вор аренды расторгается в связи с выкупом этого участка;

в случае лишения лица статуса резидента ОЭЗ;

в случае досрочного прекращения существования ОЭЗ.

Расторгнуто соглашение о ведении промышленно-производственной деятельности в соответствии со ст. 20 Закона об ОЭЗ может быть:

по соглашению сторон;

либо судом по требованию одной из сторон в связи с существен ным нарушением условий соглашения другой стороной или в свя зи с существенным изменением обстоятельств.

В ч. 3 ст. 20 Закона об ОЭЗ законодатель перечисляет деяния, кото рые понимаются под существенным нарушением условий соглашения. В ч. 5 этой же статьи указано, что иные «существенные нарушения» могут быть установлены в самом соглашении.

В случае прекращения действия о ведении промышленно-производ ственной деятельности лицо утрачивает статус резидента ОЭЗ, а также ав томатически прекращается действие договоров аренды государственного и муниципального имущества и земельного участка. Лицо, утратившее статус резидента ОЭЗ, в том числе в связи с досрочным прекращением действия соглашения, вправе осуществлять предпринимательскую дея тельность на территории ОЭЗ на общих основаниях.

Порядок заключения соглашения о ведении технико-внедренческой деятельности аналогичен вышеуказанному. При заключении соглашения (ст. 22-31 Закона об ОЭЗ) резидент ОЭЗ в течение срока действия согла шения обязуется вести технико-внедренческую деятельность, предусмот ренную соглашением. Органы управления ОЭЗ обязуются в установлен ный срок заключить с резидентом ОЭЗ договор аренды государственного или муниципального имущества для ведения такой деятельности. Согла шение может предусматривать обязанность органов управления ОЭЗ за ключать с резидентом ОЭЗ договор аренды земельного участка, располо женного в пределах территории ОЭЗ и прошедшего кадастровый учет за счет резидента на срок действия соглашения, если резидент не заявил о меньшем сроке. Договор аренды государственного или муниципального имущества также заключается с резидентом на срок действия соглашения, если меньший срок не заявлен резидентом.

Резидент ОЭЗ не вправе передавать свои права и обязанности по со глашению о ведении технико-внедренческой деятельности другому лицу.

Условия соглашения о ведении технико-внедренческой деятельности могут быть изменены по соглашению сторон. Инициатива в данном слу чае принадлежит резиденту ОЭЗ. Он предоставляет в органы управления ОЭЗ бизнес-план, по которому дается заключение экспертного совета по технико-внедренческим ОЭЗ. Органы управления ОЭЗ могут принять ре шение либо об изменении условий соглашения, либо об отказе в измене нии условий соглашения.

Прекращается действие соглашения о ведении технико-внедренчес кой деятельности в случае:

истечения срока, на который соглашение было заключено;

расторжения соглашения;

лишения лица статуса резидента ОЭЗ;

досрочного прекращения существования ОЭЗ.

Расторгнуто соглашение о ведении технико-внедренческой деятель ности может быть по соглашению сторон, либо судом по требованию од ной из сторон в связи с существенным нарушением соглашения другой стороной или существенным изменением обстоятельств. При этом под существенным нарушением условий соглашения о ведении технико внедренческой деятельности понимается осуществление на территории ОЭЗ предпринимательской деятельности, не предусмотренной соглаше нием. В самом соглашении могут быть указаны и иные деяния резидента ОЭЗ, признаваемые сторонами «существенными нарушениями».

Правовые последствия прекращения действия соглашения о ведении технико-внедренческой деятельности те же, что при прекращении согла шения о ведении промышленно-производственной деятельности, то есть утрата лицом статуса резидента ОЭЗ и прекращение действия договора аренды государственного или муниципального имущества и земельного участка. Бывший резидент ОЭЗ вправе осуществлять предприниматель скую деятельность на территории ОЭЗ на общих основаниях.

По соглашению об осуществлении туристско-рекреационной дея тельности (ст.ст. 31.1-31.10), резидент ОЭЗ обязуется осуществлять в ОЭЗ туристско-рекреационную деятельность, предусмотренную соглашением, в течение срока его действия. Органы управления ОЭЗ обязуются заклю чить с резидентом ОЭЗ договор аренды земельного участка, расположен ного в границах ОЭЗ и прошедшего кадастровый учет за счет резидента на срок действия соглашения, если меньший срок не заявлен самим рези дентом.

Соглашение может предусматривать обязанность органов управле ния ОЭЗ заключать с резидентом ОЭЗ договор аренды государственного или муниципального недвижимого имущества, расположенного на зе мельных участках в границах ОЭЗ. При этом резидент ОЭЗ не вправе пе редавать свои права и обязанности по соглашению об осуществлении ту ристско-рекреационной деятельности другому лицу. В случае намерения резидента ОЭЗ изменить условия соглашения, он предоставляет в органы управления ОЭЗ бизнес-план и положительное заключение на него, под готовленное банком или иной кредитной организацией, после чего органы управления принимают решение об изменении условий соглашения или об отказе в таком изменении.

Прекращается действие соглашения в случае:

окончания срока действия соглашения;

расторжения соглашения (возможно либо по согласию сторон, либо судом в связи с существенным нарушением условий согла шения одной из сторон или с существенным изменением обстоя тельств);

прекращения предусмотренного соглашением договора аренда земельного участка, кроме случаев, если договор расторгается в связи с его выкупом;

лишения лица статуса резидента ОЭЗ;

досрочного прекращения существования ОЭЗ.

При прекращении действия соглашения об осуществлении турист ско-рекреационной деятельности лицо утрачивает статус резидента ОЭЗ, но может заниматься предпринимательской деятельностью в ОЭЗ на об щих основаниях, имея право распоряжаться принадлежащим ему имуще ством, расположенным в границах ОЭЗ по своему усмотрению. Все дого воры аренды как имущества, так и земельных участков, предусмотренные соглашением, также прекращаются.

По соглашению о ведении деятельности в портовой ОЭЗ (ст.ст. 31.11 – 31.20) резидент портовой ОЭЗ обязуется в течение срока действия такого соглашения осуществлять в этой зоне предусмотренную таким соглашением портовую деятельность и в установленных Законом об ОЭЗ случаях капитальные вложения в объеме и в сроки, предусмотрен ные таким соглашением, и (или) обеспечивать исполнение обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов в порядке, предусмотренном тамо женным законодательством Российской Федерации. Резидент портовой ОЭЗ не вправе передавать свои предусмотренные соглашением права и обязанности другому лицу. В случае, если соглашением об осуществле нии деятельности в портовой особой экономической зоне предусматрива ется осуществление деятельности по строительству и реконструкции объ ектов инфраструктуры морского порта, речного порта, аэропорта, рези дент портовой особой экономической зоны в течение срока действия тако го соглашения обязуется осуществить капитальные вложения в рублях в сумме, эквивалентной:

1) не менее чем десяти миллионам евро (за исключением нематери альных активов) по курсу Центрального банка Российской Федерации на день представления заявки на заключение соглашения об осуществлении деятельности в портовой особой экономической зоне в органы управления особыми экономическими зонами при строительстве объектов инфра структуры морского порта, речного порта, аэропорта, в том числе новых морского порта, речного порта, аэропорта;

2) не менее чем трем миллионам евро (за исключением нематери альных активов) по курсу Центрального банка Российской Федерации на день представления заявки на заключение соглашения об осуществлении деятельности в портовой особой экономической зоне в органы управления особыми экономическими зонами при реконструкции объектов инфра структуры морского порта, речного порта, аэропорта.

Органы управления особыми экономическими зонами обязуются в указанный в таком соглашении срок заключить с резидентом портовой ОЭЗ договор аренды земельного участка, расположенного в границах пор товой ОЭЗ и прошедшего кадастровый учет за счет средств резидента, на срок действия соглашения, если меньший срок не заявлен резидентом портовой ОЭЗ и ранее для данного земельного участка не был установлен иной режим землепользования.

В соответствии со ст. 31.12 Закона об ОЭЗ лицо, намеревающееся получить статус резидента, должно представить в органы управления ОЭЗ заявку на заключение соглашения об осуществлении деятельности в пор товой ОЭЗ. Заявка должна содержать сведения: о предполагаемой дея тельности заявителя;

о площади земельного участка, необходимой для осуществления предполагаемой деятельности;

о предполагаемом объеме капитальных вложений, в том числе тех, которые будут осуществлены в течение года со дня заключения соглашения;

о принятии таможенным органом обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов. К заявке не обходимо приложить ряд документов, в частности, копию свидетельства о государственной регистрации;

копию свидетельства о постановке на учет в налоговом органе;

положительное заключение на представленный заявителем бизнес-план, подготовленное банком или иной кредитной ор ганизацией, которые соответствуют критериям, установленным федераль ным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять функции по нормативно-правовому регулированию в сфере создания и функционирования особых экономических зон.


Решение о заключении соглашения либо об отказе в его заключении должно быть принято органами управления ОЭЗ в срок не позднее десяти рабочих дней (при строительстве объектов инфраструктуры новых мор ского порта, речного порта, аэропорта – не позднее тридцати рабочих дней) после дня получения всех установленных документов.

Законом определены основания для отказа в заключении соглашения об осуществлении деятельности в портовой ОЭЗ. К таким случаям, в частности, относится: непредставление заявителем необходимых доку ментов;

отсутствие в границах портовой ОЭЗ свободного земельного уча стка, соответствующего условиям, указанным в заявке;

несоответствия бизнес-плана условиям, указанным в заявке на заключение соглашения об осуществлении деятельности в портовой ОЭЗ.

Соглашение об осуществлении деятельности в портовой ОЭЗ заклю чается на срок, не превышающий срока, оставшегося до прекращения ее существования.

Кроме того, установлено, что соглашение может быть расторгнуто сторонами либо судом в связи с существенным нарушением условий со глашения одной из сторон, существенным изменением обстоятельств, а также по иным основаниям. К существенным нарушениям условий со глашения относится, в частности: неосуществление капитальных вложе ний в объеме и в сроки, предусмотренные соглашением;

осуществление не предусмотренной соглашением предпринимательской или иной дея тельности;

наличие неисполненной обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов.

При досрочном прекращении действия соглашения об осуществле нии и промышленно-производственной, технико-внедренческой, турист ско-рекреационной и портовой деятельности в связи с существенным на рушением его условий резидентом ОЭЗ, лицо, утратившее статус резиден та, обязано уплатить штраф в размере, предусмотренном соглашением.

Есть еще один аспект, который заслуживает внимания в рамках дан ного параграфа – договорно-правовой режим иностранных инвестиций в ОЭЗ. Собственные возможности капиталовложений российских предпри ятий ограничены и не могут удовлетворить полностью спрос на инвести ции. Поступления из бюджета также незначительны. В этих условиях ак тивизация инвестиционного процесса за счет притока иностранного капи тала представляется наиболее эффективным способом наращивания капи таловложений в экономику России и, в частности, в ОЭЗ.

Использование преференциального режима ОЭЗ видится эффектив ным способом привлечения иностранных инвестиций в экономику страны.

В настоящее время данный механизм используется практически во всем мире [174, 30-36]. При этом каждое государство использует режим ОЭЗ для достижения конкретных целей, являющихся первостепенными для улучшения национальной экономики. Такой механизм стимулирования иностранных капиталовложений является вполне приемлемым и для Рос сии, так как позволяет развивать наиболее значимые для государства сфе ры экономики. Целью создания ОЭЗ на территории Российской Федера ции является развитие производства за счет привлечения отечественных и иностранных инвестиций, стимулирования развития наукоемких произ водств, внедрения новейших технологий и выпуска товаров, конкурен тоспособных на мировых рынках [115, 95-105].

Современная концепция создания и функционирования ОЭЗ в Рос сийской Федерации отражает кардинальный переход от наделения пуб лично-правовыми льготами инвесторов по одному факту иностранного происхождения уставного капитала, к предоставлению преференций на основании конкретного инвестиционного проекта и созданию единооб разного льготного режима инвестиционной деятельности путем сближе ния условий инвестирования для отечественных и иностранных инвесто ров. Воплощение этой концепции в действующее законодательство – при оритетная задача в правовом регулировании инвестиционной деятельно сти в Российской Федерации [178,11].

Конкретные формы осуществления иностранных инвестиций в на шей стране весьма разнообразны, ими являются:

– международная кооперация производства, сопровождающаяся передачей технологии, а иногда и созданием совместной собст венности;

– привлечение иностранного капитала в предпринимательской форме путем создания совместных предприятий с различной до лей иностранного участия, в том числе путем продажи акций иностранным инвесторам;

– создание предприятий, полностью принадлежащих иностранному капиталу;

– сотрудничество с иностранными компаниями в развитии произ водства на базе договора (контракта) без создания юридического лица;

– привлечение иностранного капитала на основе концессий или до говоров о разделе продукции;

– и, наконец, создание особых экономических зон, направленных на более активное привлечение иностранных капиталов на опре деленной территории [108, 80].

Сама процедура получения статуса резидента ОЭЗ для промышлен но-производственной и технико-внедренческой зон носит в принципе об щий характер. В обоих случаях получение статуса резидента для ино странного инвестора будет осуществляться на договорной основе. Только в первом случае заключается инвестиционный договор, а во втором – со глашение о проведении научно-исследовательских и опытно-конструк торских работ. Основанием для заключения указанных договоров, помимо наличия у инвестора необходимых регистрационных документов, являет ся представленное в дирекцию обоснование инвестиционного или техни ко-внедренческого проекта, в котором будут указаны цели проекта, соот ветствующие типу ОЭЗ и ее специализации, объемы и источники финан сирования, график инвестиций с указанием сроков их внесения и форм и т.д. Главное отличие инвестиционного проекта заключается в его финан совой составляющей, поскольку законом прямо указывается, что объем капитальных вложений по инвестиционному проекту, предназначенному для реализации на территории промышленно-производственной ОЭЗ, должен составлять в рублях сумму, эквивалентную не менее 10 (десяти) миллионам евро по курсу Центрального банка Российской Федерации на день представления инвестиционного проекта в дирекцию ОЭЗ. Приме нительно же к технико-внедренческому проекту оговаривается лишь не обходимость его соответствия целям и специализации данного типа ОЭЗ [116].

Исходя из этого, можно сделать вывод о том, что к капиталовложе ниям, осуществляемым в рамках режима ОЭЗ, применяется разреши тельная система допуска. Ее особенность заключается в том, что государ ство наделяет инвестора субъективным правом на осуществление дея тельности в условиях преференциального режима исключительно на ос новании соблюдения им предусмотренных требований. В случае же их нарушения дирекция ОЭЗ в соответствии со ст. 20 Закона об ОЭЗ может расторгнуть договор. При этом если, расторжение инвестиционного дого вора по вышеназванным основаниям происходит в течение 3 лет с момен та его заключения, оно влечет за собой, помимо утраты статуса резидента ОЭЗ, расторжение договора аренды соответствующего земельного участка.

Таким образом, договорно-правовой режим предпринимательства в ОЭЗ представляет собой совокупность правовых норм, закрепленных в нормативно-правовых актах РФ, международно-правовых актах, а также соглашениях об осуществлении предпринимательской деятельности в ОЭЗ и иных договорах нормативного содержания, регулирующих общест венные отношения, связанные с осуществлением промышленно производственной, технико-внедренческой, портовой или туристско рекреационной деятельности на территории ОЭЗ между резидентами ОЭЗ и органами управления ОЭЗ.

2.4. Правоохранительный режим Гарантии правовой защиты предпринимательской деятельности ре зидентов ОЭЗ основываются на общих принципах международного права и регламентированы в соответствии с нормами национального законода тельства. В мировой практике вопрос о благоприятности инвестиционного климата в стране или в конкретном регионе определяется рядом парамет ров, таких как прозрачность национального законодательства, приемле мые налоговые и таможенные ставки, политическая стабильность, низкий уровень преступности, государственные гарантии неизменности правово го режима вложенных инвестиций.

Более детально остановимся на гарантиях, установленных в главе Закона об ОЭЗ, а именно:

гарантия от неблагоприятного изменения законодательства РФ о налогах и сборах;

судебный порядок разрешения споров, связанных с ОЭЗ, а также споров, возникающих из отношений между инвесторами и орга нами исполнительной власти субъектов РФ.

Гарантия от неблагоприятного изменения законодательства о нало гах и сборах означает, что акты федерального законодательства, законы субъектов РФ, нормативные правовые акты органов местного самоуправ ления о налогах и сборах, ухудшающие положение налогоплательщиков – резидентов ОЭЗ (за исключением актов законодательства, касающихся налогообложения подакцизных товаров), не применяются в отношении резидентов ОЭЗ в течение срока действия соглашения о ведении (осуще ствлении) соответствующего вида деятельности. Таким образом, государ ство четко закрепляет сложившийся в мировой практике принцип защиты инвестора от изменения национального законодательства принимающей стороны, так называемая «дедушкина оговорка» [175, 27]. Данная оговор ка может быть двух видов: первый – взятое государством обязательство сохранить для инвестора впоследствии тот же правовой режим, что дейст вовал на момент инвестирования;

второй – взятое государством обяза тельство не предоставлять инвесторам, появившимся позднее, более бла гоприятных условий инвестирования. Российское законодательство об ОЭЗ пошло по первому пути, что получило отражение в ст. 38 Закона об ОЭЗ. Однако следует отметить, что в Федеральном законе от 09.07. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» [39].

(далее – «Закон об иностранных инвестициях») «дедушкина оговорка»

более развернута и касается не только налогового и таможенного законо дательства, но и законодательства в целом. Кроме того, следует обратить внимание, что на основании п. 2 ст. 2 Закона об иностранных инвестициях действие ст. 7 (гарантия перехода прав и обязанностей иностранного ин вестора другому лицу) и ст. 16 (льготы, предоставляемые иностранному инвестору и коммерческой организации с иностранными инвестициями, по уплате таможенных платежей) Закона об иностранных инвестициях не распространяется на отношения, связанные с осуществлением промыш ленно-производственной, технико-внедренческой, портовой или турист ско-рекреационной деятельности резидентами ОЭЗ. Таким образом, рези дент ОЭЗ не вправе передать свои права (уступить требования) и обязан ности (перевести долг) другому лицу в соответствии с гражданским зако нодательством РФ. Что же касается льготы по уплате таможенных платежей, то они не предоставляются резидентам ОЭЗ, поскольку на них распространяется специальный таможенный режим – режим свободной таможенной зоны.

Ст. 38 Закона об ОЭЗ разделяет изменения актов законодательства о налогах и сборах на 2 категории – благоприятные и неблагоприятные.

Благоприятные изменения актов законодательства о налогах и сбо рах – изменения, улучшающие положение резидента ОЭЗ как налогопла тельщика, то есть изменения, предполагающие отмену налогов и (или) сборов, снижение размеров ставок налогов и (или) сборов, упразднение обязанности налогоплательщика, упразднение или смягчение ответствен ности за нарушение законодательства о налогах и сборах либо установле ние дополнительных гарантий защиты прав налогоплательщиков и т.д.

Благоприятные изменения актов законодательства о налогах и сборах рас пространяют свое действие как на резидентов ОЭЗ, так и на остальные ка тегории налогоплательщиков.

Неблагоприятные изменения актов законодательства о налогах и сбо рах – изменения, которые устанавливают новые налоги и сборы, повышают налоговые ставки, размеры сборов, устанавливают или отягчают ответст венность за нарушение законодательства о налогах и сборах, устанавлива ют новые обязанности, тем или иным образом ухудшающие положение на логоплательщиков. Акты законодательства о налогах и сборах, ухудшаю щие положение резидента ОЭЗ, за исключением касающихся налогообло жения подакцизных товаров, не будут применяться к нему в течение всего срока действия соглашения о ведении промышленно-производственной, технико-внедренческой или туристско-рекреационной деятельности. Для резидентов промышленно-производственных, технико-внедренческих, пор товых и туристско-рекреационных ОЭЗ будут продолжать действовать нормы, действовавшие на момент признания лица резидентом ОЭЗ.

По окончании срока действия соглашения о ведении промышленно производственной, технико-внедренческой, портовой или туристско рекреационной деятельности резидент ОЭЗ утрачивает право на использо вание налоговых льгот, связанных с особенностями его правового статуса.

Законом об ОЭЗ установлены основания прекращения действия соглаше ния об осуществлении (ведении) соответствующего вида деятельности (ст. 19, 29, 31.8, 31.18 Закона об ОЭЗ):

окончание срока, на который соглашение о ведении промышлен но-производственной, технико-внедренческой, туристско-рекреа ционной или портовой деятельности было заключено;

расторжение соглашения о ведении промышленно-производст венной, технико-внедренческой, туристско-рекреационной или портовой деятельности;

лишение лица статуса резидента ОЭЗ;

досрочное прекращение существования ОЭЗ.

Обращаем внимание, что соглашение о ведении промышленно производственной деятельности прекращает свое действие в случае пре кращения договора аренды земельного участка, за исключением случаев, когда договор аренды расторгается в связи с выкупом земельного участка.

Содержание второй гарантии, закрепленной в ст. 39 Закона об ОЭЗ, можно свести к следующему: все споры, возникающие из отношений, яв ляющихся предметом правового регулирования Закона об ОЭЗ, подлежат разрешению в судебном порядке в соответствии с законодательством РФ.

Закон об ОЭЗ выделяет следующие категории споров:

споры, связанные с созданием и прекращением существования ОЭЗ;

споры, вытекающие из нарушений резидентами ОЭЗ условий со глашения о ведении соответствующего вида деятельности на тер ритории ОЭЗ;

иные споры, возникающие из отношений, регулируемых Законом об ОЭЗ (например, лишение лица статуса резидента ОЭЗ, которое допускается только в судебном порядке в случаях, предусмотрен ным Федеральным законом, и влечет за собой прекращение дей ствия соглашения об осуществлении промышленно-производ ственной, технико-внедренческой или туристско-рекреационной деятельности).

Очевидно, что все категории дел в отношении ОЭЗ подлежат рас смотрению в порядке арбитражного и гражданского судопроизводства, осуществляемого посредством арбитражных судов и судов общей юрис дикции. Разграничение дел по подведомственности между арбитражными судами и судами общей юрисдикции проводится по линии характера спо ра и субъектного состава участников спора. К ведению арбитражного суда относятся дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осу ществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

Арбитражные суды рассматривают дела с участием организаций, яв ляющихся юридическими лицами, граждан, осуществляющих предприни мательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установлен ном законом порядке, а в случаях, предусмотренных АПК РФ [40] и ины ми федеральными законами, с участием РФ, субъектов РФ, муниципаль ных образований, государственных органов, органов местного самоуправ ления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих стату са юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя (ст. 27 АПК РФ). Полагаем, что большинство споров, вытекающих из отношений, урегулированных Законом об ОЭЗ, имеют экономический характер, потому подлежат разрешению в порядке арбит ражного судопроизводства. Субъектный состав возможных участников рассматриваемой категории споров также позволяет сделать вывод о воз можности их разрешения арбитражными судами.

Вопрос о предоставлении иностранному инвестору необходимого правового режима его деятельности, безусловно, является ключевым ас пектом в регулировании инвестиционных отношений с участием ино странного капитала. Однако не менее важным видится и гарантирование иностранному инвестору защиты его прав и доходов от осуществляемой им деятельности, а также неизменности условий инвестирования и за щищенность его от непредсказуемых законодательных решений. Все эти вопросы составляют гарантии прав иностранного инвестора.

Главным в данном случае является то, чтобы обязательства, прини маемые на себя государством, получили юридическую силу. Это обуслав ливает необходимость их закрепления в рамках национального законода тельства и норм международного права.

В специальном законодательстве России об иностранных инвести циях основное внимание, на наш взгляд, уделено именно вопросам га рантий прав иностранного инвестора. Такое утверждение исходит из анализа преамбулы Федерального закона «Об иностранных инвестици ях», в которой установлено, что закон определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них дохо ды и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации.

В настоящем Законе гарантии закреплены в 13 статьях, что состав ляет практически половину от общего объема данного правового акта.

Однако не все из них заключают в себе сколько-нибудь глубокое со держание. В частности, гарантии права инвестора на приобретение ценных бумаг (ст. 13 Федерального закона), на участие в приватизации (ст. 14), на предоставление ему права на земельные участки, другие при родные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество (ст.

15 Федерального закона) в рамках рассматриваемого закона носят ско рее декларативный характер. Данные нормы в отношении конкретного правового регулирования рассматриваемых вопросов отсылают к законода тельству, регулирующему соответствующую сферу деятельности.

Наряду с гарантиями, представляемыми самим российским госу дарством и его составными частями, по нашему мнению, специального рассмотрения заслуживают гарантии, сформировавшиеся в результате развития международных инвестиционных отношений и получившие статус самостоятельных и полноценных принципов международного права. Рассмотрим далее, как эти принципы адаптируются в российском законодательстве.

Гарантия от неблагоприятного для иностранного инвестора и ком мерческой организации с иностранными инвестициями изменения – вышеупомянутая «дедушкина оговорка».

Особый интерес вызывает норма, гарантирующая компенсацию при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями, закрепленная в ст. 8 Федерального закона «Об иностранных инвестициях». Данная гарантия является наиболее важной для иностранного инвестора, осуще ствляющего капиталовложения в любой стране мира. Реальная защищен ность иностранного инвестора посредством данной гарантии возможна сегодня лишь при ее закреплении в международных соглашениях о по ощрении и взаимной защите капиталовложений, участником которых вы ступает Россия. Именно в них закрепляется надлежащая правовая регла ментация отношений, возникающих в случае применения государством в отношении иностранного инвестора мер по изъятию в свою собствен ность объектов вложения иностранных инвестиций.



Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.