авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 8 | 9 || 11 |

«Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:31 Page 1 С.А. Пашин Становление ...»

-- [ Страница 10 ] --

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Психологические основания правового регулирования допроса ты и обвинения9. Среди его рекомендаций есть и такие:

«Чем значительнее известное обстоятельство, тем стара тельнее следует избегать прямого вопроса о нем. Это важнейшее, коренное правило. …Старайтесь получать ответы как бы нечаянно: спрашивая об одном, узнавайте другое: ответ, кажущийся для вас неожиданным, несрав ненно убедительнее для присяжных, чем ответ, вами подсказанный. Искусство заключается в том, чтобы сви детелю казалось, что вы ждете от него как раз противо положное тому, что вам на самом деле нужно. Если он дает показания добросовестно, он скажет правду по долгу присяги. Если он лжец — солжет в расчете повредить вам. В обоих случаях вы достигли цели»10.

Ныне действующий процессуальный закон стремится присущими ему методами оградить человека не только от пыток, но и от недобросовестных методов воздействия на него при допросе, хотя бы они по своей интенсивности не достигали уровня пытки. Правомерность тактических прие мов допроса определяется, помимо запрета угроз, шантажа, грубого обмана и физического насилия, также, в частности, требованиями не прибегать к методам, которые:

нарушают способность свидетеля (обвиняемого, подо зреваемого) «принимать решения или выносить сужде ния»11;

причиняют человеку глубокие психические страда ния, то есть являются бесчеловечными;

вызывают у лица чувство страха, тревоги и собствен ной неполноценности.

Находящемуся под стражей лицу «не должны причи няться лишения и страдания в более высокой степени, 9 См.: Сергеич П. Искусство речи на суде. 3-е изд. — Тула: Автограф, 2000. — С. 151– 190;

Сергеич П. Уголовная защита. — М.: Изд-во «Юрайт», 2008. — С. 100– 10 Сергеич П. Уголовная защита. — М.: Изд-во «Юрайт», 2008. — С. 100–111..

11 См.: Принцип 21 Свода принципов защиты всех лиц, подвергающихся задер жанию или заключению в какой бы то ни было форме (утв. резолюцией Генеральной ассамблеи ООН от 9 декабря 1988 г.) Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса чем тот уровень страданий, который неизбежен при лишении свободы, а здоровье и благополучие лица долж ны быть гарантированы с учетом практических требова ний режима содержания»12.

В 1998 году в Московском городском суде рассматри валось уголовное дело Ж., обвиняемого в разбойном нападении и убийстве с целью завладения чужим доро гим автомобилем. Подсудимый сообщил, что при полу чении от него показаний в органе внутренних дел в кабинет периодически заходили оперативные работни ки, которые как бы мимоходом предлагали следователю прокуратуры препроводить подозреваемого в подвал к «Арнольдику». Ж. понял происходящее в том смысле, что «Арнольдик» — это работник милиции, получивший такую кличку за силу и свирепость (Арнольд Шварцен негер играл в голливудском фильме робота-терминато ра);

попасть ему в руки значило подвергнуться пытке.

В итоге суд не поверил первоначальным показаниям Ж.

и возвратил дело для производства дополнительного расследования прокурору;

в конце концов, уголовное дело было прекращено за недоказанностью участия Ж.

в совершении преступления.

Представляется также, что подозреваемый и обвиняе мый не должен подвергаться допросу сразу же после законного применения к нему физической силы, спецс редств.

По делу В. и В., обвинявшихся в покушении на убий ство по найму, Московский городской суд в 1997 году кри тически отнесся к показаниям одного из подсудимых, полученным непосредственно после того как к нему при попытке уничтожить доказательство были применены резиновые палки и наручники.

12 См.: пункт 15 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепри знанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации».

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Психологические основания правового регулирования допроса По сути, речь идет о том, что вокруг допрашиваемого необходимо создавать обстановку, в максимальной сте пени обеспечивающую проявление его доброй воли.

Допрашиваемый должен быть информирован о своих пра вах и способен трезво оценить свое положение, ориентиро ваться в сложившейся ситуации. Сказанное не означает, что от допрашиваемого нужно утаивать предусмотренные законом неблагоприятные последствия выбора им опреде ленной позиции (например, положения об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и дачу заве домо ложных показаний;

о возможности использования его показаний против него самого и близких ему лиц). Но допрашиваемый должен понимать, что непосредственно в ситуации общения со следователем, дознавателем, судьей, обвинителем, защитником ему ничто не угрожает;

послед ствия выбора им определенной позиции отсрочены, при чем возможная ответственность не возлагается должност ным лицом, ведущим допрос.

С точки зрения изложенных выше требований, россий ское законодательство гуманнее некоторых зарубежных кодексов. Законодательство ряда государств допускает задержание (арест) свидетеля. Так, в некоторых штатах США, например, в Калифорнии, суд первой инстанции вправе подвергнуть важного свидетеля, отказывающего ся явиться в суд, аресту на срок до 10 суток. Данная мера применяется не только как санкция, но и как средство обеспечить появление свидетеля перед судом первой инстанции13.Израильский полицейский при наличии веских основания полагать, что совершено преступление, может задержать очевидцев происшествия, подвергнуть их обыску без судебного ордера, установить их личные данные и провести проверку, после чего пригласить или доставить свидетелей в участок14.

13 Гуценко К.Ф., Головко Л.В., Филимонов Б.А. Уголовный процесс западных госу дарств. Изд. 2-е, доп. и испр. — М.: Изд-во «Зерцало-М», 2002. — С. 253.

14 Аптекман А. Уголовное право в Израиле. — Герцлия: Исрадон, 2006. — С. 33.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса Уголовно-процессуальное законодательство присущи ми ему средствами и в очерченных им пределах стремит ся гарантировать допрашиваемым лицам, в частности:

свободу от страха;

надлежащее физическое и психическое состояние;

свободу высказывания.

Свобода от страха Страх, опасение, тревога, дискомфорт — эти психоло гические состояния способны замутнить источник пока заний, то есть сознание, волевую сферу допрашиваемого.

Для противодействия страху законодатель предусмо трел целый ряд щадящих мер, связанных с допросом.

Прежде всего, допрос может проводиться не только в кабинете следователя, но и в месте нахождения допра шиваемого — не обязательно в ИВС или СИЗО, разуме ется, но и у него на работе, дома, на даче.

На допрос вызывают повесткой, в которой указывается, в каком качестве лицо приглашается в орган дознания, предварительного следствия или в суд;

лицо, не достигшее возраста 16 лет, вызывается на допрос через его законных представителей (отца, мать), администрацию по месту работы или учебы (ст. 188, 424 УПК РФ). Только при неяв ке на допрос без уважительных причин лицо подвергается приводу. «Сотрудники милиции, осуществляющие привод, не должны допускать действий, унижающих честь и достоинство лица, подлежащего приводу»15.

В допросе обвиняемого, подозреваемого, а также потер певшего и свидетеля могут участвовать не только лица, оказывающие им квалифицированную юридическую помощь, но также законные представители несовершенно летних (ч. 1 ст. 191, ч. 4 ст. 280, ч. 1 ст. 426, ч. 1 ст. 428 УПК).

Важно, что в составляемом следователем протоколе «указываются все лица, участвовавшие в допросе. Каждый 15 Пункт 13 Инструкции о порядке осуществления привода, утв. приказом МВД РФ от 21 июня 2003 г. № 438.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Психологические основания правового регулирования допроса из них должен подписать протокол, а также все сделанные к нему дополнения и уточнения» (ч. 7 ст. 190 УПК РФ).

Данная норма введена для того, чтобы можно было прове рить впоследствии заявления обвиняемого об оказании на него незаконного воздействия работниками правоохрани тельных органов, присутствовавшими при допросе.

Чтобы избавить свидетелей и других лиц от страха мести за сотрудничество с правоохранительными органами и судом, законодательство предусматривает применение мер безопасности в отношении участников уголовного судопро изводства и их близких при наличии достаточных данных о том, что им угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением имущества. Процес суальный закон позволяет, в частности, скрыть от стороны защиты сведения о потерпевшем и свидетеле, допраши вать их в суде «в условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля другими участниками судебного разбирательства», а также объявить судебное разбиратель ство закрытым (ч. 3 ст. 11, ч. 9 ст. 166, п. 4 ч. 2 ст. 241, ч. ст. 278 УПК РФ). Непроцессуальные меры, обеспечиваю щие безопасность допрашиваемых лиц, предусматривают ся Федеральным законом от 20 августа 2004 г.

№ 119–ФЗ «О государственной защите потерпевших, сви детелей и иных участников уголовного судопроизводства».

В целях установления истины по делу, но также и для обеспечения психологического комфорта допрашиваемого лица ч. 4 ст. 275 УПК предусматривается допрос подсуди мого в отсутствие другого подсудимого, а ч. 6 ст. 280 УПК — возможность удаления подсудимого на время допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля.

В судебном заседании подсудимого первым допраши вает защитник. Свидетели обвинения и потерпевший отвечают сперва на вопросы близкой им стороны обвине ния (прокурора);

свидетелям защиты сначала предла гают вопросы защитник и подсудимый. Установление такой очередности допросов помогает участнику процесса свыкнуться с обстановкой судебного заседания под води тельством представителя дружественной стороны.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса Понуждение к даче правдивых показаний осуществля ется в российском уголовном судопроизводстве, главным образом, тремя милостивыми способами:

в начале допроса свидетель и потерпевший преду преждаются об обязанностях и ответственности;

им может быть разъяснена также норма, содержащаяся в примечании к ст. 307 УК РФ, согласно которой они осво бождаются от уголовной ответственности, если они добро вольно до вынесения приговора заявили о ложности ранее данных показаний;

противная сторона подвергает подсудимого, потер певшего, свидетеля в суде перекрестному допросу;

закон допускает ознакомление подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего свидетеля с показаниями других лиц, предметами и документами, организацию очной ставки, а в суде — оглашение ранее данных соо тветствующими лицами показаний иного содержания.

По-другому обстоит дело, например, в ФРГ, где прак тикуются и более суровые методы. Германское законода тельство не предусматривает уголовной ответственности свидетеля за отказ от дачи показаний, однако не желаю щий давать показания человек может понуждаться к свидетельствованию угрозой немедленного лишения сво боды. В соответствии с ч. 2 § 70 УПК ФРГ судья вправе в целях принуждения лица к даче свидетельских показа ний предписать его арест на срок до 6 месяцев16.

Надлежащее физическое и психическое состояние Надлежащее физическое и психическое состояние допрашиваемого служит гарантией его способности давать соответствующие его позиции показания, а также, если он настроен говорить правду, позволяет следовате лю получить неискаженные болезненным состоянием сведения.

16 Гуценко К.Ф., Головко Л.В., Филимонов Б.А. Уголовный процесс западных госу дарств. Изд. 2-е, доп. и испр. — М.: Изд-во «Зерцало-М», 2002. — С. 427.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Психологические основания правового регулирования допроса Считается недопустимым применение в ходе допроса гипноза и медикаментозных (наркотических, сильнодей ствующих) средств, ослабляющих самоконтроль человека.

Верховный Суд Российской Федерации не считает допу стимыми показания лиц, находившихся в момент допро са в состоянии алкогольного опьянения.

Допрос не должен быть изнурительным. Поэтому закон предусматривает, что допрос не может длиться непрерыв но более четырех часов;

затем необходим перерыв не менее чем на один час для отдыха и принятия пищи, при чем общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать восьми часов (ст. 187 УПК РФ). Эти промежутки времени при допросе несовершеннолетних уменьшены в два раза, то есть, соответственно, до двух и четырех часов (ст. 425 УПК РФ). Допрос в ночное время, как правило, не допускается (ч. 3 ст. 164 УПК РФ).

Допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте до лет, а при необходимости и в возрасте от 14 до 18 лет про водится с участием педагога (ч. 1 ст. 191, ч. 1 ст. 280 УПК РФ). В допросе несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого), не достигшего возраста 16 лет либо несо вершеннолетнего, страдающего психическим расстрой ством или отстающего в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно (ч. 3 ст. 425 УПК РФ).

Свобода высказывания Дача показаний рассматривается процессуальным зако нодательством не только как обязанность потерпевшего и свидетеля, но и как право потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого. Названные лица могут отказаться от дачи показаний в предусмотренных законом случаях, посколь ку «Никто не обязан свидетельствовать против себя само го, своего супруга и близких родственников…» (ч. 1 ст. Конституции Российской Федерации), причем отказ подо 17 См., например: Кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 11 мая 2006 г. по делу П.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса зреваемого и обвиняемого от дачи показаний обусловлен только их желанием и занятой ими позицией по делу.

Современное российское процессуальное законодатель ство не предусматривает обязательности свободного рас сказа допрашиваемого лица об обстоятельствах дела, как это предписывалось нормами УПК РСФСР. Возможность свободного рассказа предоставляется допрашиваемому лицу по усмотрению следователя (дознавателя), стороны в суде. Такой порядок стесняет свободу высказывания допрашиваемого лица, но, следует признать, в суде выра жает идею состязательного процесса. При изменении про цессуального статуса лица (например, после вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемо го) его показания в новом качестве лишены юридической силы, если они заключаются лишь в подтверждении прежних показаний.

Так, Верховный Суд Российской Федерации нашел недопустимыми показания обвинявшихся в покушении на кражу П. и Е., которые «признали вину и пояснили лишь, что подтверждают свои показания, данные в каче стве свидетелей». П. и Е. «не отказывались от дачи пока заний, — отмечают судьи в определении, — а признав вину полностью, ошибочно полагали, что достаточно их показаний в качестве свидетелей». Но «доказательством является не факт признания обвиняемым своей вины, а та информация об обстоятельствах совершения преступ ления, которая содержится в его показаниях»18.

Свободе высказывания способствует провозглашенное ч. 2 ст. 26 Конституции Российской Федерации право каждого «на пользование родным языком, на свободный выбор языка общения»;

ч. 2 ст. 18, п. 6 и 7 ч. 2 ст. 42, п. и 7 ч. 4 ст. 46, п. 6 и 7 ч. 4 ст. 47, п. 2 и 3 ч. 4 ст. 56, ч. ст. 132 УПК, развивая данное положение, гарантируют право допрашиваемых лиц «бесплатно пользоваться 18 См.: Кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 22 февраля 2001 г. по делу П. и Е.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Психологические основания правового регулирования допроса помощью переводчика». Обязанность установить, владе ет ли лицо языком судопроизводства, и привлечь в необ ходимых случаях переводчика для участия в допросе лежит на дознавателе, следователе, суде (ст. 169, ч. ст. 173, ч. 1 ст. 189, ст. 263, ч. 1 ст. 265 УПК РФ).

Допрашиваемое лицо вправе пользоваться документа ми и записями для освежения памяти (ч. 3 ст. 189, ч. ст. 275, ст. 279 УПК РФ).

Показания допрашиваемого лица записываются от первого лица и, по возможности, дословно. Вопросы и ответы на них записываются в той последовательности, которая имела место. По окончании допроса протокол предъявляется допрашиваемому лицу для прочтения, причем его требование об уточнении записей подлежит обязательному удовлетворению. Правильность записи участники допроса удостоверяют подписями, причем могут тут же изложить свои замечания и дополнения (ч. 2, 6, 8 ст. 190 УПК РФ). Хотя УПК РФ в отличие от УПК РСФСР более не предусматривает права допраши ваемого лица собственноручно изложить свои показания, такой возможности нельзя исключать. В судебном засе дании сохраняется требование подробного и точного изложения содержания показаний, а также возможность ознакомления с протоколом судебного заседания и при несения на него замечаний;

копия протокола изготовля ется по ходатайству участника судебного разбиратель ства и за его счет (ст. 259, 260 УПК РФ).

По инициативе следователя или по ходатайству допра шиваемого лица в ходе допроса могут быть проведены фотографирование, аудио — и (или) видеозапись, киносъ емка, материалы которых считаются органической частью протокола допроса (ч. 4 ст. 189 УПК РФ).

Разумеется, гуманистическая направленность норм уголовно-процессуального законодательства не исчерпы вается бережным отношением к упомянутым благам.

В регламентации допроса важную роль как с точки зре ния права, так и прикладной психологии играет обеспе Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса чение осведомленности обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, свидетеля — юридической и фактической, что подразумевает разъяснение им прав, оказание им квалифицированной юридической помощи, ознакомле ние с обвинением и, выборочно, с подтверждающими либо опровергающими его доказательствами.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Прения сторон по уголовным делам Понятие и значение прений сторон Прения сторон всегда интересовали исследователей и зри телей как увлекательный объект изучения и наблюдения, заставляющий сопереживать разыгрывающейся на судеб ных подмостках драме. «Почему институт судебных речей привлекает к себе такое острое внимание? — писал извест ный русский юрист Ф.А. Волькенштейн. — …Потому ли, что судебная речь из всех искусств чуть ли не самое жгу чее? …Быть может потому, что в лице двух сторон в уго ловном процессе, в лице обвинителя и защитника сталки ваются два начала, управляющие всей историей человече ства, — начало целости человеческого общежития и начало самодовлеющей ценности человеческой личности? …Быть может, наконец, все дело в том, что судебные прения — самое яркое и абсолютное проявление состязательного при нципа в процессе и здесь лицом к лицу сталкиваются все могущее государство и бессильная личность?»1.

В монографиях и диссертациях прения рассматрива ются как предоставленное участникам процесса средство оказать воздействие на внутреннее судейское убеждение, как возможность последовательно, красноречиво и убе дительно изложить свою позицию, а выступлениям сто рон придаются не только юридическое значение, но также публицистическое звучание, воспитательная роль и эстетические качества2. По верному слову знаменитого 1 Волькенштейн Ф.А., Бобрищев-Пушкин А.В. Прения сторон в уголовном процес се. — СПб: Типография товарищества «Труд», 1903. — С. 12–13.

2 Кони А.Ф. Заключительные прения сторон в уголовном процессе // Собр. соч. в 8 ми томах. Т.4. — М.: Юрид. лит., 1967. — С. 358 — 370;

Сергеич П. Искусство речи на суде. — М.: Госюриздат, 1960. — 372 с.;

Сергеич П. Уголовная защита. — М.:

Изд-во «Юрайт», 2008. — 179 с.;

Перлов И.Д. Судебные прения и последнее слово подсудимого в советском уголовном процессе. — М.: Госюриздат, 1957. — 203 с.;

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса исследователя русского суда присяжных и знатока судеб ного красноречия А.В. Бобрищева-Пушкина «…В резуль тате… судебного турнира истина должна так всесторонне выясниться, как никогда не достигнуть бы этого единич ными усилиями беспристрастных судей»3.

В трудах психологов судебные речи предстают как инструмент убеждающей коммуникации.

В условиях советского неоинквизиционного процесса прения способствовали, главным образом, упорядочива нию полученной доказательственной информации, поскольку принятый судьей в начале судебного следствия порядок исследования доказательств не соблюдался из-за неявки свидетелей и отложения заседаний по другим при чинам;

в итоге доказательства представлялись хаотиче ски. До сих пор, несмотря на провозглашение состязатель ного характера судебного разбирательства, бессистемное изучение судом доказательств не так редко.

Прения сторон, таким образом, — это этап судебного разбирательства, на котором стороны устно выра жают и обосновывают свою окончательную позицию по делу, стремясь склонить суд к поддержке этой позиции.

Процессуальная регламентация прений сторон Исторически судебные прения принимали две основных формы: речи сторон, подводящие итог судебному след Остапчук Н.Н. Вопросы теории и практики судебной речи в советском уголовном про цессе: Автореферат диссертации… канд. юрид. наук // Свердловский юрид. ин-т. — Свердловск, 1980. — 21 с.;

Побегайло Г.Д. Судебные прения в советском уголовном процессе: общие положения. — М.: ВЮЗИ, 1982. — 39 с.;

Данилевич А.А. Основы тео рии и профессиональной культуры судебных прений: Автореферат диссертации…канд.

юрид. наук — Минск, 1983. — 20 с.;

Алексеев Н.С., Макарова З.В. Ораторское искус ство в суде. — Л.: Изд-во Ленинградского ун-та, 1985. — 175 с.;

Ивакина Н.Н. Основы судебного красноречия (риторика для юристов). — М., 2002. — 198 с. и др.

3 Волькенштейн Ф.А., Бобрищев-Пушкин А.В. Прения сторон в уголовном процес се. — СПб: Типография товарищества «Труд», 1903. — С. 60.

4 Гулевич О.А. Психологические аспекты юриспруденции: учебное пособие. — М.:

Московский психолого-социальный институт, 2006. — С. 414–454.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Прения сторон по уголовным делам ствию (Россия, Германия, Франция);

речи сторон, объем лющие исследование доказательств. Исторический при мер этого последнего порядка прений дает древнеримский процесс республиканской поры. Судебное разбирательство в те времена подразделялось: на actions, то есть речи сто рон, в которых они излагали программу дальнейшего исследования доказательств;

на prolatio, то есть допрос свидетелей по предложенному ранее плану;

altercation, то есть анализ доводов противника в форме риторических вопросов и ответов. Выступления сторон после исследова ния доказательств могли продолжаться долгие часы.

Современный английский процесс унаследовал в несколь ко измененном виде данный порядок судебного разбира тельства: доказательства представляются как бы в контек сте выступлений сторон.

В современном российском уголовном процессе прения сторон состоят из их речей и реплик (с репликой можно выступить только однажды, но позволено и вовсе отка заться от нее);

стороны также вправе представить суду в письменном виде предлагаемые ими формулировки решений по основным вопросам дела (о доказанности или недоказанности события преступления, о причастности либо непричастности к нему подсудимого, об его виновно сти или невиновности, о квалификации деяния, о влияю щих на наказание обстоятельствах). Практикуется пере дача стороной для приобщения к протоколу судебного заседания речи или ее конспекта в письменной форме.

По окончании судебного следствия суд обязан обеспе чить сторонам достаточное время для подготовки к выступ лениям в прениях сторон.

Непредоставление подсудимому А. времени для подго товки к выступлению в прениях и для встречи с адвока том с этой целью повлекло отмену вынесенного по его делу обвинительного приговора5.

5 См.: пункт 12 Обзора законодательства и судебной практики Верховного суда Российской Федерации за третий квартал 2006 года, утв. постановлением Президиума Верховного суда Российской Федерации от 29 ноября 2006 г.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса Суд не вправе ограничивать продолжительность пре ний сторон в целом, а также их речей и реплик, в част ности, однако может останавливать оратора, касающего ся не имеющих отношения к рассматриваемому уголов ному делу обстоятельств, ведущего себя недопустимым образом. Оскорбительные выходки участников прений пресекаются председательствующим и потому, что они противоречат этическим правилам юридической профес сии6. Стороны не вправе ссылаться на доказательства, которые признаны судом недопустимыми. Они не вправе оперировать доказательствами, которые не рассматрива лись (не оглашались) в ходе судебного следствия, даже если соответствующие протоколы, заключения экспертов, показания имеются в материалах дела.

Прения сторон включают в себя речи государственного (частного) обвинителя и защитника;

на стороне обвинения в прения допускаются потерпевший, гражданский истец, их представители, на стороне защиты — гражданский ответчик, его представитель, а также подсудимый и закон ный представитель несовершеннолетнего обвиняемого.

При этом первым во всех случаях выступает обвинитель, а последними — подсудимый и его защитник. Речи и реп лики наиболее заинтересованных в исходе дела сторон, таким образом, обрамляют выступления второстепенных участников процесса, часть из которых озабочена лишь имущественными вопросами. Данное построение прений сторон основано на психологическом эффекте «края»: из расположенного в ряд материала запоминаются лучше элементы, находящиеся в начале и конце, нежели те, кото рые находятся в середине.

6 Так, «Адвокаты при всех обстоятельствах должны сохранять честь и достоинство, при сущие их профессии»;

адвокат «Уважает права, честь и достоинство… доверителей, коллег и других лиц, придерживается манеры поведения и стиля одежды, соответ ствующих деловому общению», должен «проявлять уважение к суду и другим участни кам процесса», возражать против незаконных действий суда и сторон «в корректной форме» (п. 1 ст. 4, п. 2 ст. 8, ст. 12 Кодекса профессиональной этики адвоката).

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Прения сторон по уголовным делам Предоставление подсудимому и защитнику права замы кать речи и реплики является проявлением принципа «благоприятствования защите», так как предполагается, что последнее по времени сообщение оказывает на суд наибольшее воздействие. В англосаксонском уголовном процессе последним с речью в ходе closing arguments выступает прокурор (барристер на стороне обвинения)8.

Однако его свобода не беспредельна. Ему запрещено при бегать к аргументации, сводящей на нет справедливость процесса (прецедент 1986 г. по делу Darden versus Wain wright). Напутствуя жюри, председательствующий должен дать присяжным заседателям инструкцию игнорировать недопустимые нападки и заявления прокурора9.

Прения сторон как источник фрустрации Досконально изучены и описаны приемы выдающихся судебных ораторов, позволявшие им одерживать в суде впечатляющие победы, утверждать свою правду10. И в наши дни профессионалы, выступая перед судом присяж ных, демонстрируют мастерство и знание человеческой природы.

Например, выступая в 2007 году перед Верховным судом Дагестана с участием присяжных заседателей, адвокат М.Г. Магомедзагирова, отстаивавшая интересы обвиняемо го в убийстве человека, выпустила из коробки нескольких 7 Заключительные прения сторон, (англ.).

8 Бернам У. Правовая система США. 3-й выпуск. — М.: РИО «Новая юстиция», 2006. — С. 199.

9 Israel H. J., LaFave R.W. Criminal Procedure: Constitutional Limitations. — St. Paul, 1988. — P. 444–445.

10 См., например: Кони А.Ф. Приемы и задачи прокуратуры // Там же. — С. 121–200;

Ляховецкий Л.Д. Характеристика известных русских судебных ораторов с приложени ем избранной речи каждого из них. — СПб, 1897. — 460 с.;

Троицкий Н.А.

Адвокатура в России и политические процессы 1866–1904 гг. — Тула: Автограф, 2000. — 456 с.;

Костанов Ю.А. Слово и «Дело». — М.: Р. Валент, 2006. — 328 с.;

Плевако Ф.Н. Избранные речи. — М.: Изд-во «Юрайт», 2008. — 649 с.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса цыплят. Подсудимый разводил птицу, и присяжные, оживившись от поднявшейся суматохи, умилившись зре лищу гуляющих в зале пушистых живых комочков, сочли обвиняемого, занятого таким добрым делом, не способ ным убить человека.

Однако из рассмотренных судами Российской Федерации в 2007 году 1 миллиона 185 тысяч уголовных дел только 606 слушались с участием присяжных заседа телей11. Многие факты свидетельствуют, что при обычном порядке судопроизводства, не говоря уже о ставшем при вычным «особом порядке судебного разбирательства»12, психологические и риторические приемы сторон бессиль ны, а участь подсудимого предрешена. Существенным недостатком научных исследований в области судебного красноречия, даваемых судебным ораторам рекоменда ций, как представляется, оказывается трудность и даже невозможность их приложения к реальному российскому судопроизводству. Состязательность отечественного уго ловного процесса простирается, с оговорками, на разби раемые судами присяжных дела, а за границами этой небольшой территории зависит от благоусмотрения судей и, отчасти, сторон.

В 2007 году Центр содействия международной защите продолжил начатую десятилетием раньше программу обследования судебных процессов в столичных районных судах. Наблюдатели, присутствовавшие в залах суда, заполняли по ходу разбирательства гражданских и уго 11 Обзор деятельности федеральных судов общей юрисдикции и мировых судей в 2007 году // Российская юстиция. — 2008. — № 3. — С. 62.

12 Особый порядок судебного разбирательства, предусмотренный главой 40 УПК Российской Федерации, применяется по делам о преступлениях, не являющихся особо тяжкими. В случае согласия обвиняемого с предъявленным обвинением ему может быть назначено наказание, не превышающее 6 лет и 8 месяцев лишения свободы без допроса потерпевшего, свидетелей, состязательной про верки других доказательств. Особый порядок судебного разбирательства приме няется в России примерно по 40 % уголовных дел.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Прения сторон по уголовным делам ловных дел специальные анкеты, после чего составляли отчеты. В 3-й части Сводного отчета сформулированы, в том числе, следующие выводы: «…Исследование доказа тельств в ходе судебного разбирательства, по-прежнему, носит формальный характер и не имеет своей целью дей ствительно представить суду доказательства виновности или невиновности обвиняемого. Суд… исполняет функ цию закрепления того обвинения, которое предъявлено на предварительном следствии, и назначения наказа ния, независимо от обоснованности и доказанности обви нения. …Адвокаты также не привыкли работать в усло виях равенства сторон и состязательного процесса и не учитывают логику этого процесса… Отсутствие реально го равенства сторон и состязательности в уголовном про цессе приводит к тому, что суд не выполняет своей роли гаранта справедливости в обществе и, следовательно, не пользуется доверием общества, которое воспринимает суд как карательный орган»;

«тенденции обвинительного уклона при рассмотрении уголовных дел… характерна не только для прокуроров, но в некоторых случаях для судей и адвокатов».

Известно, что российский народ не создал, за единст венным исключением, уважительных к суду пословиц и поговорок. Применительно к судебным прениям из уст в уста передаются актуальные доныне анекдот и поговор ка советского времени. От многих адвокатов автор слы шал, будто именно они как-то, выступая с речью, замол кли на полуслове и обратились к судье с укором: «Ваша честь, вы меня совсем не слушаете, а пишете приговор по делу моего доверителя». На это будто бы судья, под няв голову от бумаг, ответствовал: «Нет, по вашему делу приговор готов, это я пишу приговор к следующему про цессу». Поговорка же звучит так: «Чем речь длинней, тем больше срок». Конечно, народная молва не может 13 Независимый мониторинг судебных процессов. — М.: РИА «Перспектива», 2007. — С. 225, 227.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса считаться строгим доказательством. Обратимся же к публичным высказываниям юристов, которые в запаль чивости выходят за рамки повседневной тоскливой сдержанности.

Так, осуществляя защиту в одном из районных судов города Москвы, адвокаты Г., Б. и Р. заявили председа тельствующему судье отвод в письменной форме, охарак теризовав в заявлении происходящее судебное разбира тельство словами «судилище», «фарс» и «беспредел».

Когда судья не удовлетворил отвод, адвокаты, полагая, что «Нет смысла выступать в прениях, когда защиту лишили возможности представить свои доказательства невиновности подсудимого», демонстративно покинули зал судебного заседания. Квалификационная комиссия адвокатской палаты города Москвы в данном случае дала заключение о нарушении адвокатами требований профессиональной этики.

По-другому было разрешено адвокатским сообществом дисциплинарное производство, возбужденное в отноше нии столичного адвоката К. Выступая 25 декабря 2006 го да в заседании одного из районных судов Москвы в пре ниях сторон с речью в защиту обвиняемого в мошенни честве И., адвокат назвал суд «ангажированным», нуждающимся вопреки логике только в обвинительном приговоре, который, по мнению адвоката, уже «вынесен по существу, а не по форме, еще до начала рассмотрения дела». Несмотря на то, что адвокат в резкой форме упре кал суд в предвзятости и заинтересованности в исходе дела, квалификационная комиссия Адвокатской палаты города Москвы и Совет Адвокатской палаты не усмотре ли нарушений закона и этических правил в поведении адвоката;

дисциплинарное производство в его отношении было прекращено.

14 Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. — М., 2005. — Вып. № 6 (20). — С. 6–22.

15 См.: Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. — М., 2007. — Вып. № 8–9 (46–47). — С. 48–58.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Прения сторон по уголовным делам Бесспорно, юристы, ведущие себя столь аффективным образом в суде, переживают фрустрацию16. Прекращая против таких адвокатов дисциплинарное производство, органы профессионального сообщества косвенно при знают их правоту.

Чувства безысходности и разочарования оказывается спутниками многих участников прений сторон, в особенно сти, выступающих на стороне защиты, но также и предста вляющих некоторые категории потерпевших (пострадав ших от жестокого или унижающего человеческое достоинство действий власти, например), из-за низкой эффективности законных способов процессуальной борьбы.

Обобщив в 1985–1986 годах по специально разработан ным методикам материалы 280 уголовных дел в отноше нии 328 подсудимых, проанализировав 215 выслушанных и законспектированных судебных речей и наблюдая пове дение (невербалику) судей и народных заседателей во время прений, автор пришел к выводу, с одной стороны, о слабом влиянии прений на содержание приговора, с дру гой стороны, о преимущественном влиянии на судей пози ции государственного обвинителя17. Сформулированные более десятилетия назад в диссертационном исследова нии выводы не потеряли актуальности. Так, из 270 судей, опрошенных по оригинальной методике Независимым экспертно-правовым советом в 2005–2008 годах, на вопрос о влиянии адвокатов-защитников на позицию суда 16 Фрустрация [лат. frustration — обман, расстройство планов] — психическое состояние, которое вызывается объективно непреодолимыми (или субъективно так понимаемыми) трудностями, возникающими на пути к достижению цели или решению задачи;

переживается гаммой отрицательных эмоций (гнев, раздраже ние, чувство вины). См.: Тарабрина Н.В. Фрустрация // Общая психология.

Словарь / Под ред. А.В. Петровского. — М.: ПЕР СЭ, 2005. — С. 194.

17 См.: Пашин С.А. Судебные прения в механизме установления истины по уго ловному делу. Диссертация … канд. юрид. наук // Московский госуд. ун-т им.

М.В. Ломоносова. — М., 1988. — С. 9–11, 66, 75–78, 82–83, 97, 108–115, 120–126, 147, 173–175.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса 85 (31,5 %) респондентов ответили, что никакого влияния не оказывается;

11 (4,1 %) утверждали, что фактически адвокаты содействуют вынесению обвинительного приго вора и ухудшают положение доверителя;

лишь 87 (32,2 %) опрошенных склонились к мнению о позитивном для подсудимого влиянии адвокатов на позицию суда.

Следствием такого положения вещей выступает пра восудие без оправданий. В 2007 году суды первой инстанции признали виновными 931 тысячу человек и оправдали 10,2 тысячи подсудимых (0,8 % от общего числа приговоров), причем 57 % оправдательных при говоров вынесены мировыми судьями по делам частно го обвинения, связанным с рассмотрение жалоб об оскорблении, побоях и других преступлениях неболь шой тяжести. По сравнению с 2006 годом, число оправ данных в 2007 году снизилось на 4,7 %. 37 % оправда тельных приговоров районных судов отменено в касса ционном порядке18. Для добросовестных защитников эта ситуация нестерпима.

Благородная полемикав прениях сторон проигрывает на фоне методов теневой адвокатуры. Подсчитав «взят коемкость» российских судов, подготовившая доклад о коррупции в судах мира международная организация Transparency International установила, что совокупный доход продажных судей в России составляет не менее 210 млн долларов США. По мнению исследователей, по уровню политического влияния на судебные решения Россия сравнима с Аргентиной19. В результате прове денного по инициативе Верховного суда РФ социологи ческого опроса было установлено: «22 процента опро шенных убеждены в коррумпированности судов, 42 считают, что судьи берут, но не у всех, и только 13 процентов оптимистов все еще верят в неподкупность 18 Обзор деятельности федеральных судов общей юрисдикции и мировых судей в 2007 году // Российская юстиция. — 2008. — № 3. — С. 62.

19 http://www.lenta.ru/news/2007/05/25/transparency/ Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Прения сторон по уголовным делам служителей Фемиды»20. Парадоксально, но многие прак тикующие юристы, притерпевшись, готовы мириться с коррумпированность судов при условии независимости решений от политического влияния.

Неэффективность прений сторон осознается при взгляде на судей, выслушивающих речи. Бороться за внимание судей приходилось ораторам всегда. Произнося в 1897 году перед Московской Судебной палатой речь в защиту рабочих по делу о беспорядках на Коншинской мануфактуре, Ф.Н. Плевако уговаривает судей и сословных представите лей прислушаться к его доводам: «Время, которое вы отда дите вниманию к моему слову — это лучшее употребление его. …Лишний потраченный час судейского времени — ваш долг, даже если бы слово мое оказалось излишним и несо держательным»21. Стороны обижаются на судей, составляю щих во время прений процессуальные документы, откинув шихся на спинки кресел с отсутствующим видом либо с закрытыми глазами, откровенно показывающих, что им скучно, выражающих сложившуюся у них заранее позицию по делу. Наблюдатель процесса в одном из районных судов города Москвы зафиксировал следующую картину.

Выслушав речи сторон и последнее слово подсудимого судья перед удалением в совещательную комнату «говорит о том, что обвинительный приговор будет зачитываться 30 ноября 2006 г., и объявляет судебное заседание закры тым»22. Судья не замечает, что проговорилась: все свои.

Сторона защиты, видимо, от понимания бесплодности вся ких демаршей, даже не возражает против судейской пред взятости. Какой, мол, еще приговор можно ожидать, кроме обвинительного?

Если говорить о суде с участием присяжных заседате лей, то источниками фрустрации выступают: запрет на 20 Шаров А. Судей хотят рассекретить // Российская газета. — 2007. — 26 апреля. — С. 7.

21 Плевако Ф.Н. Избранные речи. — М.: Изд-во «Юрайт», 2008. — С. 637–638.

22 Независимый мониторинг судебных процессов. — М.: РИА «Перспектива», 2007. — С. 214.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса упоминание в ходе разыгрывающихся для присяжных заседателей прений сторон ряда важных обстоятельств;

возможность отмены, причем многократной, оправда тельного вердикта и приговора за сообщение присяж ным заседателям таких обстоятельств. С точки зрения Верховного суда Российской Федерации, «Поскольку обеспечение соблюдения процедуры прений сторон23 воз ложено на председательствующего судью, он должен руководствоваться требованиями закона о проведении прений лишь в пределах вопросов, подлежащих разре шению присяжными заседателями»24. Нарушение сторо ной защиты наложенных ограничений, в особенности, сообщение присяжным заседателям о применявшихся пытках и даже намеки на выколачивание признаний, влечет пересмотр оправдательных приговоров в касса ционном порядке.

Так, 25 мая 2005 г. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда РФ отменила оправдательный приговор Кемеровского областного суда с участием при сяжных заседателей в отношении Б., К.П. и К.Е, поскольку «В ходе прений защитник К.П. — адвокат Назарова Л.В. — также говорила о применении к ее подзащитному неза конных методов ведения следствия».

Отменяя оправдательный вердикт и приговор Волгоградского областного суда в отношении Т., Б., Б. и Ч., Верховный суд РФ упрекнул в кассационном опреде лении адвоката, который в прениях сделал заявление о том, что «в обществе наслышаны о незаконных методах 23 Закон предполагает повторение прений сторон перед судьей после вынесения присяжными заседателями вердикта. В речах сторон в ходе этих прений затра гиваются юридические вопросы, разрешение которых в приговоре зависит от профессионального судьи.

24 Пункт 25 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 22 ноября 2005 г. № 23 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих судопроизводство с участием присяжных заседателей».

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Прения сторон по уголовным делам ведения следствия, применяемых милицией для получе ния признательных показаний».

Говоря о судебных прениях, автор затронул ниточку того клубка противоречий, которыми характеризуется современное состояние российского правосудия. Одной из задач судебной реформы выступает, как и полтора века назад, водворение в России суда скорого, правого, мило стивого и утверждение в народе уважения к закону, «без коего невозможно общественное благосостояние»25. Эф фективность прений сторон — это индикатор действитель ности перехода от неоинквизиционной к состязательной модели правосудия. Живое слово в суде должно, наконец, возвыситься до традиций русского ораторского искусства, давшего стране и миру незабываемые образцы красноре чия, задушевности, взаимопонимания правозаступников и судей.

25 Российское законодательство Х–ХХ веков. Т.8. Судебная реформа. — М.:

Юрид.лит., 1991. — С. 28.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Неправда оправдания «Ни об одном полном оправдании я еще не слыхал, одна ко много раз слышал о влиянии на судей», — говорит один из героев романа Франца Кафки «Процесс», уча уму-разуму подсудимого, который имел глупость уповать на свою невиновность.

Еще недавно механизм российского правосудия легко моделировался на базе игры в «орлянку»: если «орел» — виновен, если «решка» — дело отправляется на дополни тельное расследование, ну а если уж монетка упала на ребро и на нем остановилась — выносится оправдательный приговор. Новый УПК РФ упразднил доследование, а в районных судах, перемоловших в 2002 году 770 тысяч судеб, все равно оправдывается лишь 0,71 % обвиняемых;

около половины оправдательных приговоров отменяется вышестоящими судами. И это несмотря на то, что уровень качества дознания и предварительного следствия ниже табуретки. Для сведения: в послевоенные годы сталин ской тирании оправдывался каждый десятый обвиняе мый, а в предвоенное время число обелённых судами достигало 20–25 %.

Человека сегодня нельзя не досудить. Вот пример — один из сотен.

Летом 2003 года судья Солнцевского районного суда А.В. Королев вынес оправдательный приговор по делу Х.

Этот последний, разбуженный стонами, вызвал «скорую помощь» к своей соседке по коммунальной квартире, и врач констатировал колото-резаное ранение женщины в живот. Правоохранительные органы любят вести розыск под фонарем — и подозреваемым, конечно же, оказался сердобольный Х. Восемь дней его держали в ИВС, так как в следственный изолятор его, избитого, отказывались принимать;

мать Х. утверждала, что оперативники воло чили беднягу в одних трусах по асфальту. Вскоре он при знался, только путался, правда, в обстоятельствах своего Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Неправда оправдания преступления: то ли зарезал гражданку К. на диване в своей комнате, то ли на кухне;

то ли пырнул ее ножом снизу вверх, то ли сверху вниз.

Кандидат на роль убийцы из-за инвалидности не мог даже передвигаться по прямой, координация движений его нескладного тела была нарушена, он, нанеся роковой удар, должен был испачкаться в крови жертвы — но на одежде обвиняемого не обнаружили следов крови.

Лезвие ножа, представленного в суде как орудие убий ства, оказалось на 8 см короче раневого канала в теле жертвы. Скорее всего, женщину убили длинным узким клинком, похожим на бандитскую заточку, но такого предмета в квартире не нашли: очевидно, преступник унес его с собой. Зато свидетельница, посетившая место происшествия сразу же после госпитализации жертвы, видела на кухне огромную кастрюлю пельменей — боль ше чем на десять человек, а также шприцы, какими пользуются местные наркоманы. Судя по характеру ранения, убивал левша, а Х. сухорук и не может левой рукой даже чашки поднять.

Оправдательный приговор районного суда казался присутствующим закономерным итогом — но он был отменен Московским городским судом, и дело будет на днях рассматриваться сызнова. Мосгорсуд, прозванный Мосгорштампом за готовность скреплять обвинительные решения, ополчился на редкий в Москве приговор о невиновности подсудимого. Забыв, что Конституция РФ возводит состязательность в ранг важнейших принципов судопроизводства, кассационная инстанция требует от суда поработать за обвинителя: «…Суду необходимо устранить противоречия в показаниях Х. и свидетелей, а также судебно-медицинской и дополнительной судебно медицинской экспертизы трупа…, суду необходимо при нять меры к непосредственному исследованию всех дока зательств…». Городским судьям невдомек, что лишь инквизиторы обязаны исследовать «все» улики, а в совре менном судопроизводстве стороны решают, какие доказа тельства и в какой последовательности представить Его Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса чести судье (ст. 274 и др. УПК РФ). Противоречия в дока зательственной базе не суд должен устранять, а прокурор разъяснять;

если он не преуспеет в этом и сомнения оста нутся, то их суд толкует в пользу подсудимого (ч. 3 ст. Конституции РФ).

Ни в Великобритании, ни в США, ни в Канаде, ни в Австралии оправданного нельзя судить второй раз. У нас человека судят до победного конца, спасая от позора костоломов-оперов, писарчуков-следователей, служак прокуроров. У нас оправдательный приговор похож на кусочек сала на веревочке, которым кормили чеховскую Каштанку: только она заглатывает наживку, а ее уже тянут изо рта злые хозяева.

Замшелось юридического мышления высокопоставлен ных судей в сочетании с его обвинительным уклоном пре вратили нашу юстицию в конвейер по переработке людей в зеков, вытравили из юстиции «правду и милость», сде лали фантазии Ф. Кафки былью. «Дело в том, — прозор ливо утверждал этот писатель, — что низшие судьи… не имеют права окончательно оправдывать человека, это право имеет только верховный суд, ни для вас, ни для меня и вообще ни для кого из нас совершенно недоступ ный». И бесполезный, добавлю я, пока насаждает и поощ ряет практику мнимых оправданий.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Технология кассационного производства Право в кодексах отличается от права в жизни. Истцы, ответчики, осужденные, потерпевшие справедливо недоумевают, столкнувшись с работой отечественной кас сационной инстанции, рассматривающей жалобы на приговоры и другие решения судов. Шок не был бы столь болезненным, когда бы граждане знали: то, что непосвя щенные именуют «осуществлением правосудия» судьи и их сотрудники называют «отписыванием дел».

Между тем, право на обжалование судебных решений — это неотъемлемое право человека, признанное Консти туцией РФ и международными актами. Европейский суд уже успел многократно объявить неадекватной, нару шающей принцип правовой определенности российскую надзорную инстанцию (решения по делам Рябых против России, Никитин против России, Радчиков против России и др.). В большей части вынесенных в Страсбурге против нашей страны решений констатируется наруше ние Российской Федерацией именно права на справедли вое разбирательство — и на следствии, и в разных судеб ных инстанциях снизу доверху.


Судебная система России устроена как вертикаль, а ее деятельность организована по образцу конвейера. В год суды второй инстанции ухитряются рассмотреть около 600 тысяч жалоб. Кассационные определения выступают письменной продукцией этого узаконенного производ ства. С советских времен наша Фемида трудится не в храме, а в мастерской. Место милости и правды в суде давно заняли показатели количества «поднятых» дел и оставшихся без изменения приговоров. Как же устроен кассационный цех?

После поступления кассационных жалоб львиную долю работы по подготовке дела к дальнейшему разби рательству выполняет суд, вынесший оспоренный акт.

Суд первой инстанции знакомит участников с протоко Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса лом судебного заседания, удостоверяет или отклоняет их замечания на протокол;

вручает копии приговора (реше ния);

направляет копии жалоб другим участникам про цесса;

подшивает их возражения;

рассматривает хода тайства о восстановлении пропущенного 10-дневного срока на обжалование. Когда дело возносится в выше стоящий суд, с жалобой и материалами дела знакомится судья-докладчик;

как правило, двое других судей, входя щих в коллегию, в бумаги не вникают — они отвечают за свои пирамиды дел. Фактически в больших судах имеет ся «власть за спинкой трона»: это консультанты, которые готовят проекты определений и докладывают их шефу судье. В день они обрабатывают 10–15 дел, а следова тельно, успевают одолеть начало и конец поступивших жалоб. Ко дню судебного заседания его исход часто пред решен, и потому аргументы сторон — не подспорье, а помеха. «Ваши доводы не опровергают наших выводов», — отвечает судебная система людям.

Лишь совсем недавно в определениях по жалобе Воскресова (2004 г.), а также Карцевой, Костанова и др.

(2005 г.) Конституционный суд потребовал от судей и дру гих должностных лиц отвечать на все доводы жалоб.

Исследования минувших лет показывали, что кассацион ные и надзорные инстанции удосуживались оценить менее половины высказанных сторонами соображений.

Как и всякая бюрократическая процедура, кассацион ный пересмотр судебных актов ориентирован на соблюде ние формы, заслоняющей существо проблемы. «Доводы кассационных жалоб обвиняемых об отсутствии доказа тельств, подтверждающих их вину в совершении пре ступлений, а также о наличии у них алиби, не могут быть предметом рассмотрения в суде кассационной инстанции при проверке законности и обоснованности постановле ния судьи о продлении им срока содержания под стра жей…», — говорится, например, в определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда от 27 де кабря 2005 г. Арестованным в Якутии людям разъясни ли, что отсутствие доказательств их причастности к пре Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Технология кассационного производства ступлениям — не повод для освобождения из-под стражи.

Подсознательно каждый судья — участник кассацион ного ритуала понимает, какую долю решений он может отменить (изменить). С советских времен и до сего дня этот показатель не превышает 5–7 %. Рост отмен в глазах судейского руководства означает брак в работе судьи вто рой инстанции, к которому прикреплены нижестоящие судьи, и он учит их уму-разуму. Иными словами: судья докладчик готовит жалобы на приговоры своих же выуче ников и не хочет опростоволосится. В свою очередь, судьи районного звена стремятся заранее посоветоваться со своими кураторами из областных судов и заручиться их поддержкой на случай обжалования решения. При совет ской власти суды второй инстанции всерьез боролись за «стабильность» приговоров. Неслучайно острословы за готовность «засилить» почти любой обвинительный при говор нарекли Мосгорсуд Мосгорштампом.

Правопонимание — редкость, а часы есть у всех.

Поэтому сегодня руководители судебной системы взялись за то, что им понятнее и ближе: за обеспечение быстрого рассмотрения дел, как говорится, «в разумные сроки».

Давление подстегивает конвейер судопроизводства за счет свертывания гарантий прав тяжущихся. В зале, где рабо тает кассационная инстанция, например, не любят рас сматривать дополнительные материалы, представленные сторонами и чуть ли не автоматически отклоняют соответ ствующие просьбы. В ответ правозащитники разработали технологию: подавать ходатайства о приобщении докумен тов в письменной форме, причем излагать их… на оборот ной стороне этих документов. Челобитную отклонят, а нужная бумага все равно осядет в деле, авось в Верховном Суде ее прочтут.

В кассационной инстанции процветает процессуальное упрощенчество, требующее, по-хорошему, объявления огромного числа состоявшихся определений юридически недействительными. Так, закон требует, чтобы касса ционное определение было полностью изложено в сове щательной комнате и провозглашено. Фактически же Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Проблемы уголовного права и процесса стороны видят нечто иное: судья-докладчик скороговор кой пересказывает резолютивную часть определения — и вызываются участники следующего дела. Но попрание закона не ставится в вину законникам: шоу должно про должаться любой ценой.

Профессиональные участники процесса — прокуроры и адвокаты — предпочитают идти на поводу у поспешаю щих к концу рабочего дня судей. Они не донимают людей в мантиях риторикой и всегда готовы уложиться в отво димые им мгновения. Во многих судах областного уров ня, как и в самом Верховном Суде, вокруг кассационной инстанции группируются подобранные аппаратом судов адвокаты, заинтересованные и дальше получать гонора ры за речи в пользу осужденных, которых впервые в жизни видят, и то на экране телевизора. Защита с огляд кой на судей — как бы их не прогневить — становится фиктивно-демонстративной.

Вообще, удивительно, насколько нерасторжима связь времен. «…Должно быть сокращенное судопроизводство, лишенное излишних формальностей, — писали монахи инквизиторы Я. Шпренгер и Г. Инститорис. — Судья… обязан прекращать возникающие во время суда излиш ние словопрения, тормозящие разбор дела апелляции, пререкания защитников. … Пусть судья назначит защит ником… человека, относительно лояльности которого не возникает никаких сомнений». Полагаю, многие зани мающие сегодня руководящие кресла судьи подписались бы под наставлениями двух тружеников дыбы.

Рецепты исправления ситуации с обжалованием судеб ных решений разрабатывались еще в начале 90-х годов, когда Президент Б.Н. Ельцин поддержал впоследствии одобренную депутатами Концепцию судебной реформы от 24 октября 1991 г. Современные веяния в верхах заклю чаются в замене кассации апелляцией. Действительно, апелляционная инстанция работает по правилам рассмот рения дел судом первой инстанции и представляет из себя пересмотр дел с привлечением новых доказательств, выслушиванием свидетелей и сторон. Апелляционную Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Технология кассационного производства процедуру труднее скомкать и ограничить. Однако в усло виях гигантских расстояний и плохих дорог доставка в суд подсудимых, явка свидетелей, истцов и ответчиков могут свести на нет все очевидные прелести апелляции. Она сегодня превратится в парад говорящих голов, общающих ся с судьями при посредстве видеоконференцсвязи.

Лучом света выглядит инициатива некоторых судов, где стали в кассационной инстанции вести протоколы:

так труднее игнорировать ходатайства и выступления сторон. Закон не требует протоколирования, и решение об установлении такого порядка, безусловно, делает честь председателям и Верховного, и Московского город ского судов.

Неблагополучие с кассацией трудно исправить без под готовки судей нового типа и крупных вложений, органи зационных и финансовых. Однако в распоряжении у народа России есть простая, но эффективная возмож ность избежать очередей, нервотрепки и бесед с торопли выми глухими в судах. Граждане могут вместо обраще ния к государству прибегнуть для решения своих кон фликтов к услугам медиаторов-посредников, а также затеять производство в третейском суде. Этот постоянно действующий суд может быть создан при юридических лицах, например, при общественных объединениях;

граждане по обоюдному согласию вправе учредить тре тейский суд для разбирательства их одного-единственно го спора. Решение третейского суда обязательно для сто рон и может быть принудительно исполнено приставами.

Работой по внедрению третейского разбирательства во многих регионах России занимается Независимый экс пертно-правовой совет.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Приложение Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Санкционирование ареста судом (на материале процессуального законодательства Республики Казахстан) I. Основные требования к санкционированию ареста судом Правовые источники В преамбуле Международного пакта о гражданских и политических правах подчеркивается: «…Идеал свободной человеческой личности, пользующейся гражданской и политической свободой и свободой от страха и нужды, может быть осуществлен только, если будут созданы такие условия, при которых каждый может пользоваться свои ми… правами», причем «государства обязаны поощрять всеобщее уважение и соблюдение прав и свобод человека»1.

Право на свободу и личную неприкосновенность, запрет произвольных и незаконных арестов провозгла шены ст. 9 Международного пакта о гражданских и поли тических правах. Согласно ч. 3 и 4 ст. 9 Международного пакта о гражданских и политических правах: «Каждое арестованное или задержанное по уголовному обвине нию лицо в срочном порядке доставляется к судье или к другому должностному лицу, которому принадлежит по закону право осуществлять судебную власть, и имеет право на судебное разбирательство в течение разумного срока или освобождение. …Каждому… принадлежит право на разбирательство его дела в суде, чтобы этот суд мог безотлагательно вынести постановление относитель но законности его задержания и распорядиться о его освобождении, если задержание незаконно»2. В соответ 1 Международный пакт о гражданских и политических правах // Международные акты о правах человека. Сборник документов. — М.: НОРМА — ИНФРА-М. — 1998. — С. 53.


2 Там же. — С. 56.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Приложение ствии с ч. 3 и 4 ст. 5 Конвенции СНГ о правах и основных свободах человека «Каждому, кто лишен свободы вслед ствие ареста или содержания под стражей, в соответ ствии с национальным законодательством, принадлежит право на разбирательство судом его дела относительно законности его ареста или содержания под стражей.

…Все лица, лишенные свободы, имеют право на гуман ное обращение и уважение достоинства, присущего чело веческой личности»3.

В соответствии с Конституцией Республики Казахстан «Каждый имеет право на личную свободу. …Арест и содержание под стражей допускаются только в предус мотренных законом случаях и лишь с санкции суда с пре доставлением арестованному права обжалования. Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов»4.

Данные положения международного права и конститу ционного законодательства Республики Казахстан составляют базу для действия и развития в стране инсти тута habeas corpus, являющегося важнейшей гарантией свободы и неприкосновенности личности. Именно благо даря процедуре habeas corpus люди защищаются судом от произвольных арестов, сопутствующих им пыток, огра ничений контактов с внешним миром, других злоупо треблений властью.

Институт habeas corpus имеет древнюю историю. Еще в дарованной английским королем Иоанном Безземель ным своим подданным под нажимом аристократии Великой хартии вольностей 1215 года провозглашалось:

«Ни один человек не будет арестован или заключен в тюрьму, или лишен имущества, и мы не пойдем на него5 иначе как по приговору суда, по законам страны».

3 Конвенция Содружества Независимых Государств о правах и основных свобо дах человека от 26 мая 1995 г. // Там же. — С. 713.

4 Части 1 и 2 ст. 16 Конституции Республики Казахстан.

5 То есть «не снарядим против него карательную экспедицию».

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Санкционирование ареста судом В 1679 году элементом статутного права Англии стал Habeas Corpus Act («Акт о лучшем обеспечении свободы подданного и о предупреждении заточений за морями»), названный по первым словам петиции, поданной после кровавого подавления королем Яковом восстания само званого претендента на английский престол «герцога»

Монмута6. Этот закон предусматривал, с одной стороны, право каждого заключенного под стражу по обвинению в совершении преступления требовать подтверждения судьей правомерности его ареста и, с другой стороны, обя занность шерифа под угрозой крупного денежного штра фа доставить задержанного к судье. Однако институт habeas corpus существовал задолго до XVII века как эле мент common law7, родоначальниками которого выступи ли вестминстерские судьи во времена Вильгельма Завоевателя и наследников его трона.

Сегодня институт habeas corpus в той или иной форме закреплен в законодательстве подавляющего большин ства государств на всех континентах. Не будет преувели чением утверждать, что уголовно-процессуальные зако ны Казахстана и других государств Центральной Азии вобрали в себя основные элементы данного института.

Решение вопроса о заключении под стражу и продлении срока содержания под стражей исключительно судом, к которому должны обращаться с соответствующими хода тайствами органы уголовного преследования, составляет основу законодательства типа habeas corpus, признанную и отраженную в уголовно-процессуальных кодексах стран соответствующего региона.

Нельзя не отметить, что здесь избрана несколько огра ниченная модель использования института habeas cor pus — по уголовным делам. Во многих государствах Запада (Великобритания, США) полномочия суда по выда 6 Романов А.К. Правовая система Англии. — М.: Дело, 2000. — С. 326.

7 Букв.: «общее право» (англ.). По сути, выработанное английскими судьями пре цедентное право.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Приложение че приказов вида habeas corpus имеют универсальное значение, распространяясь в качестве института консти туционного права на многие случаи удержания человека в неволе помимо надобностей уголовного преследования.

Кроме того, в Центральной Азии, как, впрочем, и в Европейской части СНГ, органы уголовного преследова ния доставляют в суд не всякого задержанного, но лишь обвиняемого (подозреваемого), которого они намеревают ся поместить под арест. При этом предъявление лицу обвинения перед судом, проверяющим наличие «разум ной причины» для уголовного преследования человека и стеснения свободы обвиняемого, не практикуется.

Основополагающие черты института habeas corpus Международное сообщество выработало критерии пра вомерности и справедливости ареста, основные требова ния к процедурам, связанным с ограничением права чело века на свободу и личную неприкосновенность. В числе этих требований существенными представляются, как минимум, следующие:

законность ареста и запрет произвольных арестов;

право лица на освобождение из-под стражи до суда;

признание ареста исключительной мерой, приме няемой только по необходимости;

незамедлительное доставление подозреваемого (обвиняемого) к судье;

доступность помощи адвоката;

непродолжительность ареста;

сохранение контактов с внешним миром.

Законность ареста и запрет произвольных арестов Законность ареста предполагает, прежде всего, приме нение этой меры пресечения на основании националь ных законов, где должны быть детализированы основа ния и порядок заключения лица под стражу. «Никто не может быть задержан по подозрению в совершении пре Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Санкционирование ареста судом ступления, арестован или иным образом лишен свободы иначе, как на основаниях и в порядке, установленных… Кодексом. …Арест и содержание под стражей допускают ся только в предусмотренных… Кодексом случаях и лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права судебного обжалования. Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидеся ти двух часов»8.

Арест может, тем не менее, быть результатом произво ла с точки зрения международных норм, например, если уголовно-процессуальный закон в соответствующей части оказывается туманным, неконкретным или нарушает другие основные права человека, такие как свобода слова.

Комитет ООН по правам человека разъяснил, что при менительно к аресту термин «произвольный» относится не только к «противозаконному» заключению под стражу, но должен толковаться шире, включая элементы неуме стности, несправедливости и непредсказуемости9.

При продлении срока пребывания обвиняемого под стражей должны быть приняты во внимание и входить в предмет доказывания дополнительные обстоятельства, в частности: отпадение оснований, использовавшихся при обосновании первичного заключения под стражу (напри мер, не должно, по общему правилу, повторяться в поста новлении судьи, что есть опасность оказания давления на свидетелей, если они уже допрошены следователем);

про цессуальную активность следствия в работе с заключен ным под стражу обвиняемым (например, планируются ли стационарные судебные экспертизы, новые очные ставки).

Право лица на освобождение из-под стражи до суда Согласно пункту 3 ст. 9 Международного пакта о граж данских и политических правах «Содержание под стражей 8 Части 1 и 2 ст. 14 УПК РК.

9 Алберт Вома Муконг против Камеруна, 21 июля 1994 г.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Приложение лиц, ожидающих судебного разбирательства, не должно быть общим правилом…». Право обвиняемого «на осво бождение до суда» провозглашается Принципом 38 Свода принципов защиты всех лиц, подвергающихся задержа нию или заключению в какой бы то ни было форме10.

Признание ареста исключительной мерой, применяемой только по необходимости Казахский законодатель в соответствии со стандарта ми международного сообщества проводит мысль об исключительном характере ареста как меры пресечения, допуская ее применение: по делам об умышленных пре ступлениях, когда обвиняемому (подозреваемому) грозит наказание в виде лишения свободы на срок свыше 2 лет;

по делам о неосторожных преступлениях, за которые пре дусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 3 лет;

по делам о преступлениях, за которые пре дусмотрено наказание в виде лишения свободы на мень шие сроки — при наличии особых обстоятельств, связан ных с личностью обвиняемого (подозреваемого) либо его ненадлежащим поведением11. Арест к несовершеннолет ним применяется только в исключительных случаях и при условии, что им приписывается совершение тяжкого или особо тяжкого преступления;

максимальная продо лжительность содержания подростка под стражей на досу дебных стадиях процесса не может превышать 6 месяцев12.

При этом арест применяется, если нет возможности использовать более мягкую меру пресечения13.

10 См.: Свод принципов защиты всех лиц, подвергающихся задержанию или заключению в какой бы то ни было форме (утв. резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 9 декабря 1988 г.) // Международные акты о правах челове ка. Сборник документов. — М.: НОРМА — ИНФРА-М. — 1998. — С. 216.

(Далее: Свод принципов).

11 Часть 1 ст. 150 УПК РК.

12 Части 3 и 4 ст. 491 УПК РК.

13 Часть 3 ст. 150 УПК РК.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Санкционирование ареста судом Незамедлительное доставление подозреваемого (обвиняемого) к судье Исключительно важно, что законодатели Казахстана остановились на модели, предполагающей доставление лица для установления необходимости его заключения под стражу именно к судье, а не к прокурору или друго му лицу, располагающему судебной властью. Комитет по правам человека постановил, что проверка обоснованно сти офицером высшего командного состава дисциплина рных мер с применением ареста не отвечает требованиям п. 4 ст. 9 Международного пакта о правах человека14.

Уголовно-процессуальное законодательство Республики Казахстан устанавливает срок доставления обвиняемого (подозреваемого) к судье, отвечающие критерию незамед лительности: вопрос об аресте фактически задержанного подозреваемого передается на рассмотрение суда в срочном порядке;

постановление прокурора о поддержании хода тайства следователя с подтверждающими материалами представляется судье не позднее чем за 12 часов до истече ния срока задержания15. Судья обязан рассмотреть хода тайство органов уголовного преследования об аресте в тече ние 8 часов с момента поступления материалов в суд16.

Доступность помощи адвоката Предоставление задержанному, как и лицу, в отноше нии которого решается вопрос о заключении под стражу, квалифицированной юридической помощи адвоката, является требованием международных норм о защите прав человека17.

В соответствии с Конституцией Республики Казахстан, «Каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться 14 Вуоланн против Финляндии, 7 апреля 1980.

15 Часть 4 ст. 150 УПК РК.

16 Часть 6 ст. 150 УПК РК.

17 См., например, Принципы 17 и 18 Свода принципов.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Приложение помощью адвоката (защитника) с момента, соответствен но, задержания, ареста или предъявления обвинения»18.

Непродолжительность ареста К сожалению, в странах Центральной Азии, как, впро чем, и в России, предусматриваются чрезмерно продо лжительные сроки ареста. В Казахстане предельный срок содержания под стражей по делам о тяжких и особо тяж ких преступлениях составляет 12 месяцев19. Фактически время пребывания под стражей, особенно по уголовным делам со множеством обвиняемых, может растягиваться на неопределенно долгий период: ведь течение срока приостанавливается для узника, знакомящегося с мате риалами дела либо ожидающего, пока с делом ознако мится его защитник и другие обвиняемые)20. При этом в качестве общего правила провозглашается, что срок аре ста на стадии предварительного расследования уголов ного дела не должен превышать 2 месяцев21.

Неоправданно долгое содержание лиц под стражей может быть сведено на нет благодаря твердой правовой позиции судей, которые в каждом конкретном случае устанавливали бы срок ареста, разумно необходимый для производства предварительного расследования и достижения интересов правосудия, не подчиняясь иску шению воспользоваться максимально возможным сроком содержания под стражей. Например, в отношении подо зреваемого нужно ограничиваться первоначально деся тидневным сроком заключения под стражу, достаточным для предъявления ему обвинения22.

Казахское уголовно-процессуальное законодательство возлагает на руководителя администрации места содер 18 Часть 3 ст. 16 Конституции Республики Казахстан.

19 Часть 4 ст. 153 УПК РК.

20 Часть 15 ст. 153 УПК РК.

21 Часть 1 ст. 153 УПК РК.

22 Часть 1 ст. 153 УПК РК.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Санкционирование ареста судом жания под стражей обязанность освободить обвиняемого из-под стражи, если истекли сроки его содержания под стражей23.

Сохранение контактов с внешним миром В 1996 году Комитет ООН по правам человека пришел к выводу, что «заключение без права общения создает условия для применения пыток и... следовательно, этой практики нужно избегать» и что «надо принять срочные меры для ограничения применения заключения без права общения». Близкие обвиняемому люди должны иметь возможность вступить с ним в переписку, пусть и подцензурную, поддерживать его материально, переда вая продукты и медикаменты, а также добиваться свида ний с заключенным.

Законодательство Казахстана предусматривает уве домление родственников обвиняемого о факте избрания самой радикальной меры пресечения24. Лицо или орган, в производстве которого находится уголовное дело, обязано уведомить в течение двенадцати часов одного из родствен ников подозреваемого или обвиняемого о месте или об изменении места его содержания под стражей25. О задер жании, аресте или продлении срока содержания под стра жей немедленно ставятся в известность родители несо вершеннолетнего или другие его законные представите ли, а при их отсутствии — близкие родственники26.

23 Часть 13 ст. 153 УПК РК;

ст. 48 Закона Республики Казахстан от 30 марта 1999 года № 353–1 «О порядке и условиях содержания под стра жей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений».

24 Часть 14 ст. 150 УПК РК.

25 Часть 4 ст. 7 Закона Республики Казахстан от 30 марта 1999 года № 353– «О порядке и условиях содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений».

26 Часть 5 ст. 491 УПК РК.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Приложение II. Предпосылки ареста Правовые предпосылки ареста Общие правовые предпосылки Арест является одной из мер пресечения. Поэтому, как и любая другая мера пресечения, арест может приме няться лишь при сочетании следующих условий.

Во-первых, уголовное дело возбуждено и принято к производству надлежащим должностным лицом. Именно это должностное лицо применяет меру пресечения (хода тайствует об ее применении, поддерживает соответствую щее ходатайство).

Во-вторых, данная мера пресечения применяется к обвиняемому. Обвиняемый — это «лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в каче стве обвиняемого, а также лицо, в отношении которого составлен и утвержден начальником органа дознания протокол обвинения или протокол упрощенного досудеб ного производства либо следователем составлен протокол упрощенного досудебного производства»27.

Арест может применяться и к подозреваемому, но лишь в исключительных случаях28. При этом подозреваемым считается не просто лицо, подозреваемое в совершении преступления, но лишь такое, к которому в связи с этим применены задержание или мера пресечения, либо в отношении которого возбуждено уголовное дело29.

В-третьих, обвинение (подозрение) обосновано сово купностью доказательств, достаточной для вывода о веро ятной причастности лица к приписанному ему деянию.

Иными словами, обоснованное подозрение предполагает 27 Часть 1 ст. 69 УПК РК;

аналогично — ст. 2 Закона Республики Казахстан от 30 марта 1999 г. № 353–1 «О порядке и условиях содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений».

28 Часть 1 ст. 142 УПК РК 29 Часть 1 ст. 68 УПК РК;

аналогично — ст. 2 Закона Республики Казахстан от 30 марта 1999 г. № 353–1 «О порядке и условиях содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений».

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Санкционирование ареста судом наличие достаточных данных о том, что соответствующее лицо могло совершить это преступление.

При этом деяние, как оно описано следователем:

действительно нарушает уголовный закон, а не явля ется, например, гражданским деликтом либо поступком, не содержащим состава преступления из-за малозначи тельности, придания милостивому закону обратной силы, необходимой обороны и других обстоятельств, устраняю щих преступность деяния30;

может на данный момент служить причиной уголов ного преследования (то есть сроки давности привлече ния к уголовной ответственности не истекли, амнистия не состоялась, нет других оснований для прекращения уголовного дела).

В-четвертых, в применении меры пресечения есть процессуальная необходимость, поскольку имеются под крепленные доказательствами достаточные основания полагать, что лицо:

скроется от дознания, предварительного следствия или суда;

либо воспрепятствует объективному расследованию и разбирательству дела в суде;

или будет продолжать заниматься преступной дея тельностью31.

Данная необходимость устанавливается также с уче том факторов, перечисленных в ст. 141 УПК РК, требую щей принять во внимание еще и «тяжесть предъявленного обвинения, личность обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий, имуществен ное положение, наличие постоянного места жительства и другие обстоятельства»32.

30 Часть 2 ст. 9, ч. 1 ст. 5, ст. 32 УК РК.

31 Статья 139 УПК РК.

32 Статья 141 УПК РК.

Pashin_vivod:Erdel.qxd 15.12.2011 15:32 Page Приложение В-пятых, тяготы избираемой меры пресечения сораз мерны приписанному деянию, опасности личности обви няемого (подозреваемого), вероятности его ненадлежа щего поведения и серьезности прогнозируемого вреда от его возможных противоправных поступков. Необходимо, в частности, убедиться, что обвиняемый (подозреваемый) способен перенести меру пресечения без излишнего вреда для его физического и душевного здоровья, для его и его близких законных интересов.

Специальные предпосылки Арест также является самой строгой мерой пресечения, ограничивающей упомянутое в Конституции Республики Казахстан естественное право человека на личную свобо ду33. Поэтому имеются дополнительные условия приме нения в качестве меры пресечения ареста.

Во-первых, «Арест в качестве меры пресечения приме няется… лишь в отношении обвиняемого, подозреваемо го в совершении умышленных преступлений, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения сво боды на срок свыше двух лет, и в совершении неосторож ных преступлений, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше трех лет. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть применена в отношении обвиняемого, подо зреваемого по делам о преступлениях, за которые зако ном предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не свыше двух лет, если:

1) он не имеет постоянного места жительства на терри тории Республики Казахстан;

2) не установлена его личность;



Pages:     | 1 |   ...   | 8 | 9 || 11 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.