авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 |

«ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ КАЗЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ «САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ МВД РОССИЙСКОЙ ...»

-- [ Страница 5 ] --

См. подр.: Радыгин А. Российский рынок слияний и поглощений: этапы особенности, перспективы // Вопросы экономики. – 2009. – № 10. – С. 44, 45.

9) разработка комплекса мер, обеспечивающих конфиденциальность данных о деятельности компании и ограниченного доступа к такой информации, создание эффективной системы мер надзора и ответственности за разглашение данных, которые получены государственными служащими при осуществлении ими служебной деятельности;

разработка комплекса мер, обеспечивающих сохранность 10) инсайдерской информации и неотвратимость наказания за ее разглашение;

11) дальнейшее развитие института реорганизации компаний, в частности законодательное закрепление механизмов по обеспечению исполнения реорганизуемой организацией обязательств перед кредиторами, возможности реорганизуемых лиц заключать с кредиторами соглашения, регулировать вопросы предъявления требований о досрочном прекращении обязательств.

Для дальнейшего совершенствования института реорганизации компаний целесообразно кодифицировать законодательство о юридических лицах, по аналогии с развитыми странами мира.

Такую необходимость объясняет то, что нормы, которые содержат гарантии прав заинтересованных лиц при реорганизации юридических лиц, в том числе и акционерных обществ, в настоящее время распределяются среди большого числа нормативных правовых актов различных уровней, что, с одной стороны, препятствует реализации своих прав заинтересованными лицами, а с другой – создает трудности для безоговорочно законного осуществления реорганизаций даже при добросовестности руководства компаний.

§ 3.2. Социально-экономические меры противодействия незаконным корпоративным захватам.

Характеризуя социально-экономические меры противодействия незаконным корпоративным захватам, следует, в первую очередь, рассмотреть особенности социально-экономического климата, в которых реализуются эти меры. Современная экономика как на международном, так и на национальном уровне продолжает ощущать последствия мирового финансово-экономического кризиса, несущего в себе значительный криминальный потенциал. Угроза мирового финансово-экономического кризиса признана в России угрозой национальной безопасности. В Стратегии национальной безопасности Российской Федерации до 2020 года прямо указывается, что возможные источники угроз национальной безопасности – это такие факторы, как кризисы мировой и региональных финансово банковских систем, а последствия мировых финансово-экономических кризисов по общему ущербу могут сравниться с масштабным применением военной силы171.

Проблема обеспечения экономической безопасности становится особенно острой во время подобных кризисов, при ослаблении экономики, замедлении экономического роста или даже спаде экономического развития, повышении социальной напряженности и социальной нестабильности в результате падения уровня доходов и увеличения безработицы.

Аналогичная точка зрения была высказана председателем Комитета Госдумы по конституционному законодательству и государственному строительству В. Плигиным, главой СК при МВД А. Аничиным172. В соответствии с их позицией, в условиях продолжающегося мирового финансового кризиса количество незаконных захватов собственности будет См.: Указ Президента РФ от 12 мая 2009 года № 537 «О Стратегии национальной безопасности Российской Федерации до 2020 года» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2009. – № 20. – Ст. 2444.

См.: Велетминский И. Операция «Антирейдер» // Российская бизнес-газета. – 2011.

№ 682. 9 декабря.

увеличиваться, и, как результат, следует ожидать значительного роста числа уголовных дел по таким преступлениям, как отмывание денег и рейдерский захват.

На наш взгляд, причина этого в том, что мировой финансовый кризис представляет собой для рейдеров благоприятную почву, так как в условиях кризиса предприятия будут слабеть, особенно те, спрос на продукцию которых будет падать. Такие предприятия вследствие этого будут обесцениваться, и на фоне этого – будут подвергаться рейдерским захватам.

Основные внешние предпосылки очередной волны противоправного перераспределения прав собственности – это наступивший экономический кризис, расширившийся «серый» сектор экономики, неэффективное противодействие коррупции. Ухудшением финансово-хозяйственных показателей деятельности предприятий, ростом просроченной кредиторской задолженности, предрасположенностью менеджмента к корпоративному мошенничеству как внутренними негативными факторами наступления риска рейдерства предполагается рост интенсивности сделок по поглощениям и слияниям, а также активизация рейдерских акций.

В ситуации мирового финансового кризиса начали возникать новые виды рейдерства, два из которых имеют отношение к банкам. Если рейдерство в одном случае направлено против банков (при использовании информационной атаки в качестве механизма воздействия), то в другом случае сами банки, пользуясь кредитным механизмом, оказываются захватчиками чужой собственности.

Очевидно, что противодействие рейдерству в данном случае должно носить комплексный характер и включать в себя как чисто экономические меры, так и меры правового характера. В связи с этим антирейдерские изменения в законодательстве должны приниматься как можно быстрее.

В качестве основных мер противодействия «банковскому» рейдерству можно назвать следующие.

Активная позиция регулятора. Центральный банк РФ должен дать 1.

злоупотреблениям банков официальную правовую оценку своим Положением. Публичность результатов рассмотрения жалоб, публикация ответов на официальном интернет-сайте Центробанка.

Отзыв у банков лицензии за доказанные случаи незаконного захвата собственности.

Установление дополнительного контроля за действиями лизинговых 2.

компаний, так как в отличие от банков они под надзор Центрального банка не подпадают и деятельность их не лицензируется, тогда как возможности злоупотреблений у лизинговых компаний в отношении лизингополучателей с целью отъема ликвидных активов больше, а рисков меньше. Лизинговая компания при этом обычно подконтрольна какому-нибудь банку и для банка является на финансовом рынке просто дополнительным инструментом.

Дополнительный контроль со стороны ОВД, прокуратуры и других 3.

уполномоченных органов власти за всеми вышеприведенными потенциальными коррупционными элементами.

Проведение проверок для установления фактов участия в реализации 4.

подобных схем представителей правоохранительных органов.

Возбуждение уголовных дел по основным составам, предусмотренным гл. 21 УК РФ.

Активная защита законных интересов и прав участников экономических 5.

отношений, в том числе представителей бизнес-сообщества.

Безотлагательное рассмотрение их заявлений и жалоб, особенно по фактам совершенных в отношении принадлежавшего им имущества преступных посягательств. Организация комплексных проверок по таким заявлениям с участием специалистов различных госструктур.

Тщательный контроль со стороны ФАС РФ за деятельностью банков в 6.

ситуации мирового финансового кризиса.

Усиление внутреннего банковского контроля за обоснованностью и 7.

законностью принимаемых решений (особенно в имеющих региональные представительства банках).

При угрозе рейдерского захвата, сопряженной с неустойчивым финансовым состоянием предприятия, целесообразно самому предприятию инициировать один из этапов процедуры банкротства – финансовое оздоровление, чья цель – восстановить платежеспособность предприятия;

погасить просроченную кредиторскую задолженность;

создать новые рабочие места;

организовать эффективную деятельность предприятия.

Процедура финансового оздоровления предоставляет и административному управляющему, и менеджменту предприятия возможность защиты при выявлении конфликта интересов должностных лиц.

Такая практика позволит снизить административный произвол и будет способствовать минимизации коррупционных ресурсов рейдерских организаций.

В настоящее время существуют различные стратегии противодействия и предупреждения рейдерского захвата предприятия.

Выбор стратегии противодействия во многом зависит от того, кто нападает. Это делает важной классификацию рейдеров, в том числе расчет собственных сил: организационных (кто является союзником и какова степень его надежности), кадровых (есть ли сплоченная команда), финансовых (хватит ли средств для ведения затяжной баталии), юридических (в какой мере уязвимы позиции обороны, которые «обрабатываются»

специалистами агрессора). То же необходимо и для контратаки. Очень важен анализ в ходе корпоративного конфликта психологических профилей участников – противников или соратников.

Мотивы зашиты от враждебных поглощений, как показывает зарубежная практика, могут быть совершенно разными, но они, с одной стороны, ориентируются на страховку от нелегитимных действий, а с другой – направлены на мобилизацию совета директоров, менеджмента и самих акционеров корпорации с позиций упрочения ее положения на рынке.

Чтобы создать большую часть методов защиты, необходимо одобрение общего собрания акционеров корпорации. Если при этом враждебное поглощение осуществляется под воздействием мотива дисциплинарного, то, как метод защиты, допустимо избавление от неэффективного менеджмента компании, пытающегося сохранить свое рабочее место. Такую практику цивилизованный рынок не только принимает, но даже и одобряет.

Если же причины проведения враждебного поглощения обоснованы мотивом экспроприационным, то однозначно создание защиты от враждебного поглощения осуществляется в интересах акционеров компании, и эта защита государством должна быть всемерно поддержана. Такой мотив на цивилизованном рынке практически элиминируется, но в российской переходной экономике его трудно устранить.

Использование методов защиты в целом положительно влияет на долгосрочные инвестиционные проекты компании. Однако завышение по стоимости защиты от враждебного поглощения приводит к выплате компанией меньших дивидендов, чем аналогичными компаниями в ее отрасли. Вторая причина, после материальных затрат, состоит в том, что менеджер после вооружения компании методами защиты от враждебного поглощения может расслабиться. Для него теперь не столь важной, как раньше, оказывается текущая рыночная цена акций: ее падение не повлечет за собой враждебное поглощение корпорации.

Н.Б. Рудык 173 в связи с этим пишет, что в целом посвященные влиянию методов защиты на благосостояние акционеров компании эмпирические данные однозначного ответа на вопрос о том, кто от применения зашиты в выигрыше, а кто в проигрыше, не дают. Только одно можно сказать точно:

для действующего менеджмента защита от враждебного поглощения Рудык Н. Б. Методы защиты от враждебного поглощения / Дело, 2008 г. 384 с.

компании всегда выгодна или, как минимум, сколько-нибудь существенного вреда ему не наносит. В отношении акционеров ситуация не столь однозначна. Они могут как выигрывать, так и проигрывать. Определяющими размеры выигрыша и проигрыша факторами при этом становятся специфика вида бизнеса, которым компания занимается, и качество ее корпоративного управления. В защите от враждебного поглощения больше нуждается высокодоходный бизнес. По мере увеличения риска бизнеса компании начинает расти вероятность не только получить сверхприбыли, но и фиксировать сверхубытки. А в последнем случае котировки компании сразу же падают, и она превращается в цель для поглощения.

Выгоды и издержки защиты от враждебного поглощения можно определить степенью информированности собственников о профессиональном уровне нанятого менеджера. Защита здесь как бы стоит на охране уникальных управленческих талантов менеджера от нападения менее информированных участников рынка.

Рост вероятности положительного воздействия на благосостояние акционеров корпорации защиты от враждебного поглощения, по мнению Н.Б. Рудыка, происходит при повышении уровня риска запускаемых компанией инвестиционных проектов;

при увеличении длительности среднего периода их окупаемости;

при росте показателей текущей деятельности компании;

при улучшении качества корпоративного управления;

при доступности информации. Рост вероятности отрицательного воздействия на благосостояние акционеров корпорации защиты от враждебного поглощения наблюдается по мере падения показателей текущей деятельности компании и увеличения рассредоточения структуры ее собственности.

С целью недопущения нападения захватчиков на предприятие необходимо сделать сопоставимыми со стоимостью активов предприятия цену нападения и риски возможного захватчика. Захваты предприятий, как правило, происходят там, где рейдер видит «слабого собственника» с такими основными ошибками, как разногласия собственников предприятия и внутренние экономические конфликты;

отсутствие заботы о консолидации пакета акций;

игнорирование экономических интересов и прав миноритарных акционеров;

минимизация налогов и их неуплата;

вывод с предприятия прибыли;

игнорирование природоохранных и прочих технических норм (у последних трех пунктов есть уголовно-правовая квалификация).

О превентивной системе безопасности бизнеса часто забывают, вопреки очевидным преимуществам ее создания. Повседневная хозяйственная деятельность предприятия нуждается в постоянном внимании и требует работы, многие собственники предприятий с трудом идут на проведение соответствующих мероприятий. Как правило, эту защиту они видят в доведении до 75% принадлежащего им пакета акций, а затем на предприятии появляется команда наемных менеджеров, и о нем спокойно забывают до начала проблем.

Превентивными мерами подразумеваются серьезные изменения в структуре самого бизнеса: когда еще нет реальной угрозы нападения, с целью плановой организации обороны предприятия применяются способы защиты.

К ним можно отнести:

создание защищенной корпоративной структуры;

формирование системы контроля за кредиторской задолженностью компании-цели, создание подконтрольной кредиторской задолженности;

обеспечение при помощи мониторинга текущей ситуации эффективной экономической безопасности предприятия;

ограничение полномочий и эффективная мотивация руководителей предприятия;

создание условий, которые препятствуют массовой скупке акций (т. е.

наложение на акции обременений, маскировка пакета акций, ликвидация миноритарных пакетов акций, изменение внутренних и учредительных документов, установление неформальных отношений с представителями регистратора и ФНС).

Внедрение холдинговой структуры бизнеса при грамотном распределении активов по холдингу представляет собой признанный и экономически приемлемый защитный механизм.

Сущность этого способа состоит в том, что наиболее ценные активы предприятия рассредоточиваются по нескольким разным юридическим подконтрольным лицам: первая компания – собственник средств производства, вторая – недвижимости, а третьей ведется основная деятельность по договору аренды (лизинга) с первой и второй. Нескольким собственникам в аффилированных структурах может принадлежать наиболее ценный актив, причем от имеющих проблемную историю юридических лиц эти активы должны быть изолированы.

Происходит, таким образом, разделение предприятия на компанию, ведущую хозяйственную деятельность и имеющую с другими, не подконтрольными хозяйствующими субъектами, внешние сношения, и на компании, владеющие наиболее ценными активами.

Захватывать последние компании будет проблематично, если они принадлежат одному лицу, т. к. ими не ведется никакая производственная деятельность;

кредиторской задолженности, которая может быть куплена или сфабрикована, у них нет.

В эту структуру кроме компаний-собственников могут входить специализированные сервисные компании, не только обслуживающие необходимые бизнес-процессы, но и принимающие на себя определенную долю рисков, а также управляющие компании, которые обеспечивают централизацию управления на необходимом уровне.

В качестве способа создания защищенных корпоративных структур получила распространение реорганизация потенциальной компании-цели, при которой из нее выделяются несколько небольших компаний, не представляющих интереса с позиции противоправного поглощения: у не участвовавших в голосовании или голосовавших против реорганизации акционеров возникнет право требования выкупа обществом акций, им принадлежащих. С помощью этого способа можно не только вывести активы во вновь создаваемые компании, но и сократить общее количество миноритарных акционеров совершенно законно.

Еще одним способом является вывод активов, которые, с точки зрения рейдеров, наиболее привлекательны, в дочерние компании – закрытые акционерные общества (ЗАО). В дальнейшем доля материнской компании в уставном капитале дочерних постепенно уменьшается за счет выпуска дополнительных акций до величины менее 25%.

К списку оснований, которые дают возможность утверждать, что в отношении компании будет предприниматься попытка захвата, принадлежат следующие пункты:

Прямые предложения, которые поступают от инвестиционных компаний, о продаже акций или доли. Многие из них используют следующую тактику: вначале предлагают продать акции или долю, а потом это сделать вынуждают с помощью различных способов. В случае поступления таких предложений полезно взять паузу для размышления и приступить к осуществлению защитных мероприятий немедленно.

Важным является и проведение экономической экспертизы стоимости активов компании.

Факты захвата предприятий, которые расположены на сопредельных территориях, или аналогичных предприятий в отрасли. Рейдер, как правило, осуществляет целую серию захватов компаний, находящихся по соседству или работающих в одной отрасли. Конечная цель в первом случае заключается в получении прав на интересный земельный участок, а во втором – в создании отраслевого холдинга. В такой ситуации ждать прямых предложений о продаже акций или доли не стоит, а следует сразу же начать защиту своего предприятия.

Предприятие представляет собой звено в технологической цепочке, и тогда можно также с уверенностью говорить, что в ближайшем будущем будет предпринята попытка его захвата, если в отрасли идет процесс создания холдинга, который контролирует все производственные этапы.

Рейдер в такой ситуации особенно активен, поскольку его задача – поглощение компании-цели любой ценой. Естественно, с помощью доказательств большей приемлемости на экономических основаниях дружественного поглощения или слияния возможно обоснование альтернативы враждебному поглощению с экспроприационными целями.

Внезапные перемены в отношении местных властей к компании-цели.

Например, раньше мирившаяся с большими недоимками налоговая инспекция неожиданно предъявляет, угрожая банкротством, требование об уплате всех задолженностей. Здесь важно выявление уровня экономической компетентности всех вероятных участников игры.

Планируемая приватизация государственного пакета акций. Ошибкой будет не уделить внимание аукциону по продаже пакета акций – если пакет этот достаточно велик, в аукционе следует принять активное участие.

Значительное количество совершаемых на внебиржевом рынке сделок с мелкими пакетами акций. Это очевидный сигнал для экономически грамотного специалиста о повышенном интересе со стороны рейдерских структур к компании-цели.

Все эти задачи должны осуществляться службой экономической безопасности предприятия. Она постоянно занимается мониторингом ситуации вокруг предприятия и просчетом сценариев событий, чтобы задолго до начала непосредственных агрессивных действий предупредить о возможности нападения.

Реализация некоторых успешных проектов по захвату предприятий осуществилась лишь потому, что рейдер нашел с руководителями компании цели выгодное взаимопонимание. Невозможно к каждому менеджеру приставить наблюдателя, поэтому когда он недоволен условиями своего труда и это скрывает, то создаются опасные предпосылки получить троянского коня в его лице.

Необходимым представляется и разумно ограничить полномочия наемных менеджеров. Гендиректору действующее законодательство позволяет совершение сделок с имуществом общества, чья стоимость не 25% балансовой стоимости его активов. Достаточно большая стоимость активов компании-цели создает возможности для заключения гендиректором сделок по отчуждению большой части имущества предприятия. Имеет смысл ограничить компетенцию гендиректора, часть вопросов передав в ведение коллегиального исполнительного органа – правления (дирекции). Скажем, в единоличную компетенцию гендиректора могут входить сделки с имуществом стоимостью не более 10% от общей стоимости активов, а остальные сделки могут заключаться на основании решения правления, которое принимает большинство в 3/4 от общего числа его членов.

Согласно ст. 71 Федерального закона «Об акционерных обществах»174 и ст. Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»175 на членов коллегиального исполнительного органа за ущерб, который причинен обществу их действиями, налагается имущественная ответственность. Поэтому повышается вероятность того, что кто-то из членов правления выступит против заключения невыгодной сделки во время принятия коллегиальных решений.

Как основное и вспомогательное орудие в ходе реализации своего проекта рейдер может использовать кредиторскую задолженность потенциальной компании-цели. Ее скупка влечет за собой нанесение по предприятию точечных ударов для лишения его необходимых при Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1996. – № 1. – Ст. 1.

Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ред. от 28 декабря 2010 года) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1998. – № 7. – Ст. 785.

организации обороны свободных денежных средств. Для вполне легального ареста имущества предприятия может пригодиться любая задолженность.

Использование в исполнительном производстве института представительства предоставляет многочисленным сотрудникам рейдера неограниченные возможности беспрепятственно проникать на территорию компании-цели под видом представителей взыскателя. Исполнение обычного решения Арбитражного суда о взыскании незначительной суммы с компании-цели может плавно стать операцией по перехвату управления на предприятии.

В силу этого кредиторскую задолженность предприятия необходимо контролировать постоянно, в противном случае приобретение ее рейдером может привести к последствиям, чрезвычайно негативным для компании цели. Этого невозможно достичь без экономической экспертизы и мер финансового контроля.

Надо уделять особое внимание просроченной задолженности, активно работать с кредиторами, но не вступать в договорные отношения с неизвестной компанией, которая может в дальнейшем исчезнуть. Полезным является создание для накопления кредиторской задолженности компании, полностью подконтрольной основным собственникам и менеджерам компании-цели. Такая схема позволяет всю подозрительную или нежелательную кредиторскую задолженность концентрировать в другом юридическом лице. При попытках скупки задолженности на рынке окажутся долги только другой компании. Эта компания, например, может принять на себя обязанность осуществлять закупки для нужд предприятия, при этом выполняя одновременно функцию защитного фильтра.

Имеет смысл также помимо компании – фильтра кредиторской задолженности – реализовать всю готовую продукцию через созданный специально торговый дом, который компанией-целью может полностью контролироваться.

Несмотря на то что практически завершена консолидация акционерного капитала в отечественном бизнесе и у внушительного большинства субъектов хозяйствования число собственников сравнительно небольшое, все же не могут быть сброшены со счетов мелкие владельцы акций.

Свое дело сделали массовые скупки акций, и в России в настоящее время компании с размытым контрольным пакетом практически отсутствуют. В объеме размещенных акций общая доля миноритарных акционеров снизилась, однако их количество среди общего числа акционеров по-прежнему значительно.

Все миноритарные акционеры могут быть разделены на три группы, каждая из которых нуждается в особом подходе:

физические лица (как правило, бывшие и/или нынешние сотрудники предприятия, которые получили акции в ходе приватизации);

инвесторы (сознательно ставшие в результате приобретения акций на вторичном рынке акционерами предприятия физические и /или юридические лица);

Российская Федерация, субъекты федерации и муниципальные образования.

Отличительный признак первой группы – то, что в нее входят лица, чей жизненный путь связан в той или иной мере с поглощаемым предприятием.

Поэтому не всегда мотивацию поступков этих акционеров определяет получение части прибылей общества (дивидендов). Многими владельцами акций являются отработавшие на предприятии не один десяток лет пенсионеры, ощущающие сопричастность к процессам, происходящим в компании. Во время массовой скупки акций эти люди именно по этой причине не расстаются со своими ценными бумагами. Достаточно часто бывшие или нынешние работники предприятия, продавая основную массу акций, оставляют себе пару акций родной фабрики, завода и т. д.

Эта группа акционеров регулярно голосует на выборах всех уровней, имеет повышенную политическую активность и обладает возможностью создать в глазах населения города, района как положительный, так и отрицательный образ руководителей предприятия и его основных акционеров. Здесь работает эффект «сарафанного радио», когда мнение отдельной группы людей относительно состояния дел на предприятии становится известным далеко за его пределами.

Необходима во избежание скупки акций у этой категории миноритариев организация массированной компании по негативному восприятию рейдера, проводимых им мероприятий и его представителей. Необходимо разъяснение того, что изменения, которые, вероятно, произойдут, направлены не на благо;

возможны уменьшения зарплат, сокращения и даже закрытие предприятия.

Основной поведенческий мотив миноритариев-инвесторов – это получение доходов от деятельности предприятия. Выстраивая с ними отношения, учитывать следует их искушенность как в вопросах управления, так и акционерного законодательства: вложив в акции компании свои свободные средства, они думают, в первую очередь, о своей личной выгоде.

Помимо этого, эти акционеры в выборе своих решений эмоциональны в меньшей степени. Исходя из этого, необходимо вести относительно данной группы более прагматичную политику. И если выкупить их пакет не удается, то необходимо, по крайней мере, заручиться их лояльностью и поддержкой на основе материально-денежных отношений, пользуясь прямыми контактами и рядом уступок, объем и характер которых определяются в каждом конкретном случае индивидуально.

Последняя группа является весьма специфичной – отнюдь не во всех акционерных обществах присутствуют муниципальные образования, субъекты федерации и Российская Федерация. В абсолютном большинстве случаев они принимают решения, исходя не только из политической и экономической целесообразности, но и под руководством корыстных интересов государственного служащего.

Широта полномочий ее представителей обуславливает значение данной группы. Государство может в ряде случаев иметь так называемую золотую акцию, т. е. специальное право на участие в управлении акционерным обществом Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований. При необходимости эти акционеры могут включать не только политический, экономический и правовой, но и силовой ресурсы. Поэтому совершенно очевидна важность установления с ними доверительных отношений (разумеется, если у рейдера есть поддержка на самом верху российского Олимпа, они свою актуальность утрачивают). Для этого необходимо выявление и установление контактов с конкретным чиновником (группой чиновников), который «курирует» предприятие и выяснение интересов государственного служащего относительно захватываемого предприятия заранее, перед началом поглощения;

лояльное отношение конкретного чиновника должно обеспечить предотвращение возможного возникновения проблем со стороны государственных органов.

Следует отметить, что нельзя считать постоянными и окончательными достигнутые с чиновником договоренности. Его могут подкупить или уволить с его должности. Возможно, что предприятие окажется в сфере интересов других политических группировок.

Обычно заинтересованным лицам для формирования крупных пакетов акций приходилось скупать их у миноритарных акционеров. Однако далеко не во всех случаях у руководства предприятия есть свободные денежные средства, которые могли бы быть использованы для скупки. Данное обстоятельство подталкивает к поиску схем, которые помогут обеспечить над предприятием эффективный контроль.

Наиболее распространенной позволяющей достичь решения этой проблемы схемой является конструкция перекрестного владения акциями.

Потенциальной компанией-целью создается дочерняя структура, имеющая преобладающую долю участия в уставном капитале (51% и более).

Миноритарные акционеры, вносящие свои акции предприятия как вклад в уставной капитал, выступают в качестве других ее учредителей. Таким образом, контрольный пакет материнской компании консолидируется у дочерней структуры. Гендиректор компании-цели избирает себя на должность гендиректора дочернего общества. Образуется конструкция, которой гарантируются не только контроль над материнской компанией, но и полная несменяемость гендиректора, на общих собраниях акционеров с удивительным постоянством голосующего за свою собственную кандидатуру.

Если совет директоров в материнском обществе избирается прямым голосованием, то в данном случае гендиректор способен создать орган, ему полностью подконтрольный, хотя совет директоров в соответствии с логикой закона представляет собой орган управления более высокого порядка, чем единоличный исполнительный. Фактически возникает ситуация, когда в руках генерального директора потенциальной компании-цели концентрируется неограниченная власть, поскольку он является в отношении своего предприятия одновременно и советом директоров, и общим собранием акционеров с правом решающего голоса по большей части вопросов повестки дня, и собственно единоличным исполнительным органом.

Такую конструкцию законными средствами разрушить крайне сложно.

Рейдеры, обычно отступают, столкнувшись с описанной структурой перекрестного владения акциями. И только если необходимо захватить компанию-цель любыми средствами, используются технологии хищения акций, причем может быть похищен как пакет акций дочерней компании, принадлежащий материнской, так и пакет акций материнской компании, принадлежащий дочерней. Похищение акций материнской компании у дочерней является более предпочтительным с позиции очередности обращения взыскания на имущество юридического лица. Как правило, дочерние компании других активов, кроме пакета акций, интересующего рейдера, не имеют. Но если доработать предложенную схему с использованием механизма передачи в доверительное управление пакетов акций, рейдер не сможет ничего сделать, даже используя криминальные технологии. Придется искать другие способы надавить на руководство компании-цели, следуя правилу: чем лучше защита бизнеса от захвата, тем больше внимания следует уделять личной безопасности контролирующих его лиц.

Не всегда дочерней компании в реальной жизни удается собрать контрольный пакет материнской. Однако ее доля участия в уставном капитале материнской компании может быть доведена до контрольной, если будет участвовать в дальнейших закрытых подписках. Даже если дочерней компании принадлежит всего 30% голосующих акций общества, а менеджментом контролируется еще 25%, все равно конструкция получается достаточно устойчивая, т к. необходимый пакет акций компании-цели контролируется заинтересованными лицами.

Распространенный способ практически бесплатной «приватизации»

предприятия его руководством весьма эффективно опосредуется рассмотренной схемой, а потому законами большинства экономически развитых государств она прямо запрещена. К России пока это не относится, поэтому перекрестное владение акциями имеет заслуженную популярность.

Распространенный способ маскировки состоит в закреплении акций и долей в собственности оффшорных компаний, чьими бенефициарами становятся реальные владельцы предприятия. Закрытость информации о собственнике является несомненным плюсом данной технологии. При номинальном держании и доверительном управлении акциями информация о реальных владельцах в реестре акционеров не указывается, и по-настоящему титанические усилия приходится прикладывать для выяснения того, кто же стоит в действительности за наименованием номинального держателя или доверительного управляющего.

Нельзя забывать и о внутренних и учредительных документах. В корпоративных спорах их роль очень велика. Именно уставы компаний довольно часто помогают рейдеру установить над целью контроль.

Разумеется, адекватное изменение устава еще до начала атаки на предприятие поможет избежать этого, т. к. измененный устав, а также локальные нормативные акты и внутренние документы в ходе захвата получают особое значение и могут решающим образом повлиять на судьбу объекта агрессии.

Доверенность, выданная на представление интересов акционера на общих собраниях акционеров, служит препятствием для массовой скупки акций. Акционер в данном случае доверяет физическому или юридическому лицу представление своих интересов. В этом случае следует помнить, что доверенность действует максимум 3 года. Надо пользоваться различными средствами для убеждения акционеров выдать доверенности. Это и денежные поощрения, и агитация с помощью людей, уважаемых на предприятии, и статьи в местных СМИ и т. д.176.

Практика проведения общих собраний акционеров знает казусы, когда несколько лиц, с надлежащим образом заверенными доверенностями, которые выданы одним и тем же владельцем акций, на руках, претендовали на то, чтобы участвовать в собрании. Определяя лицо, которое имеет право на представление интересов акционера, действовать по принципу «кто раньше пришел» нельзя. В данном случае обращать внимание необходимо на дату выдачи доверенности – юридическую силу будет иметь более поздняя из них.

Гораздо разумнее заранее подумать об угрозе захвата предприятия, однако часто до этого руки не доходят.

Во-первых, оно вынуждено постоянно производить услуги или выпускать продукцию, и само собой разумеющимся считается, что такую деятельность общество защищает как бы автоматически. Данное мнение Veldhoven G. Van. Dynamic aspects of economic behavior: some determinants // Handbook of economic psychology. – L. Dodrecht, 1988. – P. 62-63;

Задорожнюк И.Е. Феномен риска и его современные экономико-психологические интерпретации // Психологический журнал.

– 2008. – № 2. – С. 35.

является вполне правомерным, поскольку здоровое предприятие, будучи ячейкой экономической системы, является залогом здоровья всей системы, стремящейся в этом аспекте к состоянию гомеостазиса, то есть динамического постоянства состава и свойств некой внутренней среды.

Во-вторых, менталитет не позволяет большинству собственников потенциальных компаний-целей приглашать для тщательного анализа ситуации и создания превентивных защитных систем консультантов: нет желания пускать в свои дела посторонних людей, а услуги консультантов имеют еще и определенную стоимость. Однако стоимость этих услуг меньше в десятки и сотни раз, чем те затраты, которые компания понесет, чтобы отразить атаку рейдеров.

В-третьих, действия рейдеров отличают сверхвысокая мобильность и ориентированность на достижение результата с помощью самых различных и, на первый взгляд, даже непонятных способов. В этом плане защитные меры следует принимать как бы автоматически, а собственники должны в случае угрозы реагировать нестандартно.

Таким образом, противодействие незаконным корпоративным захватам на уровне предприятия представляет собой системы экономических мер, направленных на пресечение и предупреждение рейдерских атак по средствам обеспечения защищенности основных активов.

Помимо того, есть ряд проблем, которые связаны с измерением и адекватной оценкой риска рейдерского захвата предприятий, что не дает возможности для своевременного выявления факторов, которые должны учитываться менеджерами и руководством фирмы при формировании системы противодействия рейдерам.

Возвращаясь к рассмотрению социально-экономических мер противодействия рейдерству на уровне государства, следует отметить, что именно сейчас вовлеченная в мировой финансовый кризис Россия имеет возможность не просто снизить на его гребне высокий уровень сырьевой направленности и монополизации своей экономики, но и начать ее диверсификацию, осуществляя следующие шаги:

используя эффективный инструментарий методов экономико математического моделирования, сформировать свою независимую финансовую систему;

ориентировать по результатам постоянного мониторинга деятельности предприятий реального сектора экономики «длинные» кредиты в производственную (инновационную) сферу;

для развития инновационных направлений деятельности способствовать созданию реальной рыночной конкурентной бизнес-среды, и через содействие развитию малого и среднего бизнеса прежде всего.

Характеризуя социальную составляющую мер противодействия рейдерству в современных условиях следует подчеркнуть, что финансовый кризис, скорее всего, усилит социально-политическую активность среднего класса и предпринимателей. Важно, чтобы предприниматели ясно представляли, на каких принципах будет строиться экономическая политика государства, как будет идти развитие взаимоотношений между властью и бизнесом в дальнейшем. Политика активной, агрессивной поддержки отдельных секторов бизнеса государством является мировой практикой, однако сегодня необходима не только финансовая, но и продуманная административная поддержка.

Кроме того, следует отметить, что для России типична концентрированная система корпоративной собственности. Для этой системы свойственно то, что большая часть акционерных обществ обладает рядом крупных акционеров, которые определяют судьбу общества, воля миноритарных акционеров при этом учитывается настолько, насколько это не идет в разрез с интересами большинства. Здесь возникает конфликт интересов, требующий не конъюнктурного, а стратегического решения.

Стратегический характер такого решения, на наш взгляд, обусловлен стремлением не к защите интересов крупных собственников, а к привлечению к участию в капитале национальных компаний возможно большего числа граждан.

По мнению специалистов, участием граждан в капитале национальных компаний обеспечиваются укрепление на основе реализации стандартов корпоративного управления общественных демократических институтов, а также возможность получать дополнительные доходы и рост доходов граждан;

создается база для их сбережений, обеспечивается тем самым стабильность в обществе;

расширяются способы участия в экономике страны средств граждан и, следовательно, оно представляет собой с позиции обеспечения общего блага важный публичный интерес.

Государством, однако, избран другой путь – принудительного выкупа акций у миноритарных акционеров. Федеральным законом от 5 января года № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторыми другими законодательными актами Российской Федерации» правила выкупа акций АО лицом, намеренным приобрести 30% акций общества либо уже сделавшим это, изложены по-новому. Введен порядок выкупа по требованию лица, приобретшего более 95% акций общества, ценных бумаг ОАО177.

Новая редакция Федерального закона «Об акционерных обществах», с точки зрения многих экспертов, – это для «черных» рейдеров настоящий подарок.

Как полагает В. Клейнер, директор Центра по корпоративным исследованиям Hermitage Capital Management, принятые поправки приведут к тому, что потеряют свою собственность тысячи людей. Миноритариев, многие из которых свой пакет получили в обмен на ваучеры, из состава Федеральный закон от 5 января 2006 г. №7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2006. – № 2. – Ст. 172.

акционеров будут просто вытеснять. Мало того, что «размывали» их долю и не платили им дивидендов, так их теперь еще и лишают собственности178.

Чтобы развивать предпринимательство и сократить долю теневой экономики, необходимо не только провозглашение, но и создание эффективного правового и социального государства реально. Поэтому требуются реформа государственной службы, продолжение административной реформы, решительная борьба с коррупцией.

Очевидна жизненная необходимость широкомасштабной программы по борьбе с коррупцией, но вместе с тем в этом вопросе нам всем стоит быть реалистами. Еще ни один вид преступности сразу и полностью не был ликвидирован ужесточением наказаний.

На начальной стадии процесса жесткими мерами, как правило, банально повышается «цена вопроса», и лишь в долгосрочном периоде становятся заметны первые положительные результаты. Теневую экономику нельзя устранить полностью и навсегда – это так же невозможно, как полностью победить всю преступность. Но более чем реальны минимизация ее доли и ликвидация таких ее одиозных проявлений, как разгул рейдерства. Для этого необходимо наличие четкой государственной программы и системы мер по защите от рейдерской агрессии частных предпринимателей и бизнеса.

Государство, кроме того, должно стимулировать объединение предпринимателей, в первую очередь малого и среднего бизнеса, в союзы и структуры, которые могли бы их защитить. Не так уж велика вероятность того, что имеющая серьезную защиту и поддержку продуманная корпоративная структура даст сбой. Захват активов, которые не были защищены должным образом, происходит гораздо чаще.

Крайне необходимо обеспечить формирование для предпринимательской деятельности благоприятной внешней среды, развивая конкурентный экономический рынок, финансовые рыночные институты, Подарок для «черных» рейдеров. Госдума лишает миноритариев собственности [Электронный ресурс]. – Режим доступа: www.rbsys.ru/print.php?page=561&option формируя ориентированные на созидательный труд предпринимательство, нетерпимость к нарушителям закона, морально-нравственные общественные ценности. Только система целенаправленных мер, которую обеспечивают политическая воля местных и федеральных властей, усилия бизнес сообщества, может нейтрализовать криминальные угрозы в сфере корпоративных отношений, в том числе значительно уменьшить количество рейдерских поглощений и обеспечить в России функционирование цивилизованного рынка поглощений и слияний, аналогичного функционирующему на Западе.

Важным направлением стратегии противодействия современным криминальным угрозам в сфере корпоративных отношений является модернизация экономики. В этом процессе важную роль способна сыграть наука корпоративного права.

Сказанное формирует перед правовой наукой необходимость выработки современной Концепции развития корпоративного законодательства (на основе Стратегии национальной безопасности РФ, утвержденной Указом Президента РФ от 12 мая 2009 года179), включающей национально ориентированные организационно-правовые формы хозяйствования в промышленности и основанной на современных методах государственного регулирования экономики.

В настоящее время перед лицом ряда серьезных вызовов оказался весь огромный массив корпоративного законодательства РФ.

В первую очередь, встала проблема более полного и качественного законодательного обеспечения государственной экономической политики.

Здесь поставлена задача системного совершенствования корпоративного законодательства.

Многолетняя деятельность группы лиц, которые близки к законотворчеству и исповедуют идеи рыночного фундаментализма или Указ Президента РФ от 12 мая 2009 г. № 537 «О Стратегии национальной безопасности Российской Федерации до 2020 года» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2009. – № 20. – Ст. 2444.

крайнего либерализма, неблагоприятно сказывается на решении проблем совершенствования корпоративного законодательства России. Эта группа лиц опирается на поддержку иностранных спонсоров, чьи своекорыстные интересы не совпадают с интересами российского социально экономического развития, постоянно лоббируя рекомендации об искоренении государственного регулирования экономики России.

В своей совокупности все эти обстоятельства показывают, что проблемы совершенствования корпоративного законодательства сейчас вряд ли можно решить «мелкими шагами» – разрозненными и растянутыми во времени внесениями отдельных дополнений и изменений в те или иные акты.

Ситуация такова, что актуальным становится вопрос о масштабном обновлении всего массива этого законодательства, о его системном упорядочении.

Понятием модернизации корпоративного законодательства охватывается в полной мере все многообразие задач, которые необходимо решать на нынешнем этапе. Это дает повод считать, что адекватным ответом на вызовы, вставшие в современных условиях перед корпоративным законодательством, является его модернизация.

Повышение эффективности правового регулирования отношений в сфере промышленного производства представляет собой основную задачу модернизации корпоративного законодательства, что, в частности, предполагает:

развитие предпринимательства, обеспечение роста деловой активности национальных товаропроизводителей, укрепление публичного экономического правопорядка. Усиление действенности защиты законных интересов и прав национальных товаропроизводителей;

достижение стабильности действия и непротиворечивости актов корпоративного законодательства;

устранение множественности актов корпоративного законодательства, придание ему достаточно обозримого и компактного вида;

адаптация корпоративного законодательства национального к экономическому законодательству международному, в том числе к соответствующему законодательству ЕС. Процесс такой адаптации должен учитывать специфику современного состояния отечественной экономики и направленность ее развития.

Стратегическое значение имеет обеспечение надлежащей правовой охраны рынка ценных бумаг. По справедливому замечанию А.В. Габова180, неотъемлемой частью любой современной экономики является развитый рынок ценных бумаг как часть финансового рынка, при этом автор отмечает крайне низкую эффективность действующего правового регулирования на рынке ценных бумаг, характеризующегося множеством противоречий, неполнотой и наличием обширных «серых» зон.

Решение проблемы обеспечения правовой охраны финансового сектора стратегически важно еще и потому, что государством задача превращения России в один из международных финансовых центров поставлена самым серьезным образом181.

Государство, кроме того, ставит задачи модернизации экономики, что при отсутствии развитого финансового сектора также невозможно. Но при этом должна быть обеспечена безопасность соответствующих отношений, т.

е. не допустима их криминализация. Финансовым кризисом были выявлены все недостатки действующих моделей регулирования, прежде всего в отношении наличия «серых» зон – на границах деятельности регулируемой и нерегулируемой, а значит, следует расширять возможности контроля за рынком.

Габов А.В. Проблемы гражданско-правового регулирования отношений на рынке ценных бумаг: Автореф. дис.... докт. юрид. наук. – М., 2010. C. См.: Стратегию развития финансового рынка Российской Федерации на период до года, утв. распоряжением Правительства РФ от 29 декабря 2008 года № 2043-р, которая указывает, что «целью совершенствования регулирования и развития финансового рынка на среднесрочную и долгосрочную перспективу является его превращение в важнейший фактор повышения конкурентоспособности российской экономики».

Кроме разработки законодательной базы необходимо активное использование административного ресурса. Создаваемыми в субъектах Федерации (при законодательных и исполнительных органах) рабочими группами, комитетами, комиссиями по противодействию рейдерству и коррупции должны проводиться мониторинги рейдерских захватов и длящихся корпоративных конфликтов, направляться в контролирующие и проверяющие инстанции запросы, вырабатываться структуры и механизмы коллективной защиты субъектов корпоративных отношений, оказываться направленное административное давление на «компании-рейдеры» и поддерживающих их государственных чиновников.

Специальным группам при прокуратуре каждого федерального округа в свою очередь необходимо оперативно расследовать факты рейдерских поглощений.

В качестве конкретных мер профилактики рейдерства могут быть применены такие организационные меры, как: при смене собственника юридического лица и внесении изменений в учредительные документы ведение постоянного контроля за текущей и просроченной кредиторской задолженностью, еженедельные отчеты руководству о размерах задолженности и ее погашении;

консолидировать пакет акций в руках небольшого круга доверенных лиц;

при ведении переписки оригиналы документов направлять адресату либо заказным письмом с уведомлением о вручении, либо под роспись;

строго учитывать входящую корреспонденцию с присвоением входящим и исходящим документам номеров и регистрацией их в журнале;


выбор надежного реестродержателя;

создание параллельно с основным юридическим лицом ряда дополнительных компаний, в собственность которых осуществляется (или может быть оперативно осуществлена) передача ценных активов предприятия;

в договорах желателен запрет уступки прав кредитора другому лицу без согласия должника;

хранить оригиналы учредительных и основных внутренних документов в труднодоступных местах, лучше вне предприятия;

целесообразным будет заложить акции или доли в ООО или добиться их судебного ареста по иску надежного партнера182.

Значительное место в судебной практике всех арбитражных судов Российской Федерации принадлежит спорам, связанным со случаями оспаривания участниками общества решений общих собраний, а также оспаривания совершенных обществом сделок. Обычно в таких спорах проявляется следующая ситуация: возникновение между участниками общества конфликта по причине того, что некоторые недобросовестные участники намереваются единолично, не учитывая интересы прочих участников общества, использовать имущественные активы общества либо осуществить передачу права собственности на активы «своему» лицу на условиях, которые обществу невыгодны. На практике выявляется затруднительность защиты интересов добросовестных участников общества, а несовершенство механизмов правового регулирования обеспечивает безнаказанность предусмотрительных злоумышленников.

Действующим законодательством не предусмотрен какой-либо способ, позволяющий удостоверить подлинность подписи участника общества на протоколе общего собрания. Также оно не обязывает органы, ведущие государственные реестры, к востребованию у заявителей и сохранению их подлинников, что в отдельных случаях влечет за собой фальсификацию подписей участников на протоколе и осуществление захватчиками на его основе необходимых действий. Для захвата имущества рейдерами, обладающими полномочиями исполнительного органа, совершаются сделки по отчуждению имущества по заниженной цене или другие экономически нецелесообразные сделки, чья действительная цель – отчуждение имущества у общества, в котором произошел конфликт, при этом иногда оказываются сфальсифицированными решение общего собрания участников общества, якобы одобрившего такую сделку, или бюллетени для голосования.

См.: Габов А.В. Проблемы гражданско-правового регулирования отношений на рынке ценных бумаг: Автореф. дис.... докт. юрид. наук. – М., 2010. – С. 3.

Для участников общества, чьи подписи в протоколе подверглись фальсификации, бывает затруднительно доказать факт подделки, так как экспертизу подписи на подлинность не проводят по копии документа, а его сфальсифицированный подлинник уже отсутствует. Лишение же полномочий единоличного исполнительного органа лица, зарегистрированного на основании такого протокола, возможно только в том случае, если будет достоверно подтверждена подделка подписи. В силу указанных обстоятельств практически каждый участник любого общества абсолютно беззащитен перед лицом угрозы злоупотреблений со стороны тех, кто стремится к присвоению принадлежащих ему имущественных активов.

В сложившейся ситуации от законодателя требуется принять меры с целью установить презумпцию недействительности оспариваемого участником решения общего собрания общества, которая обществом или иными заинтересованными лицами должна быть опровергнута через представление доказательств того, что собрание было проведено и на нем было принято соответствующее решение;

законодательно должна быть предусмотрена обязанность нотариально удостоверять подписи участников общества по важнейшим вопросам, в частности – по вопросам, затрагивающим избрание единоличного исполнительного органа общества, реорганизацию (ликвидацию) общества, совершение значительных сделок и сделок с заинтересованностью;

обязательное предоставление подлинника протокола общего собрания в орган, ведущий Единый государственный реестр юридических лиц, с целью внести изменения в сведения об обществе;

должна быть предусмотрена обязанность регистрирующих органов сохранять в регистрационном деле подлинники протоколов.

Осуществление рейдерского захвата невозможно, если не проводятся арбитражные судебные процедуры в отношении субъекта хозяйствования, его руководства и крупных акционеров. Чтобы предотвратить рейдерские захваты, нужно внимательно изучить предпосылки и причины захватов и недружественных поглощений, а также способы, которые используются рейдерами.

Рейдерство, будучи неразрывно связанным с поведением преступников, находит свое проявление и в том, как потерпевший реагирует на совершаемые преступные действия. Отношения между этими фигурами, имеющие правовой характер, регулирует уголовное законодательство. После акта преступного посягательства происходит преобразование существовавшей до него связи этих лиц, носившей личный характер, в связь криминальную. Поведение потерпевшего в значительной степени определяет юридическую классификацию совершенного преступления и меру ответственности виновного. Потерпевший обладает правом восстановления нарушенных свобод, правом возмещения нанесенного ущерба и т. д. Правами порождаются обязанности, в частности и для самого потерпевшего.

Несмотря на то, что потерпевший представляет собой жертву рейдерства, у него есть специфические обязанности: требовать, чтобы были восстановлены права и свободы в объеме нанесенного ущерба;

нести ответственность в рамках уголовного закона, если такая ответственность предусмотрена. В связи с этим следует отметить возникновение особенностей поведения потерпевшего в условиях рейдерского захвата бизнеса, его личной безопасности, применения мер административного воздействия, методов уголовного преследования. С нашей точки зрения, в действующем законодательстве содержится немало и других пробелов, активно используемых рейдерами при противоправном завладении имущественными активами в арбитражном процессе.

В целом же, совершенствовать законодательство и правовую систему в области противодействия рейдерству возможно только при комплексном планировании законотворческих работ, внесении дополнений и изменений в уголовный, уголовно-процессуальный, арбитражно-процессуальный, гражданский кодексы Российской Федерации, а также совершенствовании системы государственного управления и мер по борьбе с коррупцией.

§ 3.3. Роль ОВД в противодействии преступлениям связанным с незаконным корпоративным захватом (рейдерством).

Инструментом при недобросовестном завладении собственностью является, с точки зрения криминологии, преступный захват предприятий.

Один из способов естественного процесса реструктурирования экономики в любой развитой стране есть поглощение или слияние. В российских условиях, однако, захват предприятий превратился в самостоятельный вид криминального бизнеса.

Совершенно справедливым представляется замечание, что рейдерство в специфически российском понимании не может в принципе существовать без соучастия представителей государства и систематической коррупции как его принципиально значимых элементов. Если рейдеры при этом подрывают экономическую безопасность России, то коррупционерами, преступающими заградительные барьеры деловой этики и нравственности, подрывается доверие граждан к власти и еще больше усиливаются неблагоприятные тенденции183.

Так, половина респондентов в ходе социологического исследования на тему «Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России» с убежденностью говорила, что главный «рейдер»

страны есть государство, освоившее и корпоративные, и силовые способы отъема собственности184. В.Г. Гриб в связи с этим отметил, что сегодня в российской политической жизни происходит то же самое, что в 90-х годах прошлого столетия происходило в криминальном мире: передел и распределение сфер влияния, выявление приоритетных путей развития.

Широко используются практика компрометирующих материалов, шантажа, Состояние оперативной обстановки в Нижегородской области и прогноз ее развития на 2009 год. Филиал ВНИИ МВД по Приволжскому федеральному округу. – Н. Новгород, 2008.

Скиданова Л.А. Рейдерство как социальный феномен // Известия Российского государственного педагогического университета им. А.И. Герцена. – 2009. – № 117. – С. 309-314.

рейдерство (захват предприятий), убийства. Как следствие, замедляется развитие производственных отраслей, снижается инвестиционная привлекательность экономики185.

В организации деятельности по противодействию коррупции и рейдерству важнейшая роль принадлежит органам внутренних дел. В последние годы в этой связи проводится целый ряд мероприятий для их реформирования, стоит задача интенсифицировать борьбу с одной из основных предпосылок и детерминант самого существования рейдерства – коррупцией. К настоящему времени принято значительное число нормативных актов, которые составляют основу для того, чтобы качественно изменить сущность взаимодействия ОВД с обществом, что определяет, как представляется, актуальность анализа их деятельности во всех сферах общества, в частности и в сфере противодействия негативным явлениям на рынке поглощений и слияний.

Система органов внутренних дел возглавляется Министерством внутренних дел Российской Федерации (МВД России). Согласно утвержденному Указом Президента РФ Положению, МВД России представляет собой федеральный орган исполнительной власти, который осуществляет функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел, а также по выработке государственной политики в сфере миграции186.

Из анализа п. 3 Положения о Министерстве внутренних дел Российской Федерации очевидно, что одними из основных для органов внутренних дел являются задачи по обеспечению имущественных прав граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, а также по противодействию преступности в сфере экономики и по охране Гриб В.Г. Современное состояние противодействия организованной преступности в России // Состояние и тенденции развития организованной преступности в Российской Федерации: Материалы круглого стола (Москва, 14 ноября 2008 года). – М.: ВНИИ МВД России, 2009.


Указ Президента РФ от 1 марта 2011 года № 248 «Вопросы Министерства внутренних дел Российской Федерации» // Российская газета. – 2011. 2 марта.

собственности. В структуре МВД России с целью выполнения данных задач предусматривается создание Главного управления уголовного розыска, Следственного департамента, Главного управления экономической безопасности и противодействия коррупции, Управления по организации дознания, Управления оперативно-розыскной информации и Национального центрального бюро Интерпола.

Президент Российской Федерации осуществляет руководство деятельностью МВД России.

Территориальные органы Министерства внутренних дел Российской Федерации (далее – территориальные органы) представляют собой:

а) на окружном уровне – главные управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по федеральным округам, управления на транспорте Министерства внутренних дел Российской Федерации по федеральным округам;

б) на межрегиональном уровне – оперативные бюро Министерства внутренних дел Российской Федерации, центры специального назначения Министерства внутренних дел Российской Федерации, линейные управления Министерства внутренних дел Российской Федерации на железнодорожном, водном и воздушном транспорте;

в) на региональном уровне – министерства внутренних дел по республикам, главные управления, управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по иным субъектам Российской Федерации;

г) на районном уровне – управления, отделы Министерства внутренних дел Российской Федерации по районам, городам и иным муниципальным образованиям, в том числе по нескольким муниципальным образованиям, управления, отделы Министерства внутренних дел Российской Федерации по закрытым административно-территориальным образованиям, на особо важных и режимных объектах, линейные отделы Министерства внутренних дел Российской Федерации на железнодорожном, водном и воздушном транспорте, Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации на комплексе «Байконур». Положения о территориальных органах утверждает Министр на основании Типового положения187.

В области обеспечения экономической безопасности субъектов предпринимательской деятельности на рынке поглощений и слияний органы внутренних дел осуществляют свои функции в рамках административной, оперативно-розыскной и уголовно-процессуальной деятельности188.

Из сказанного следует, что использование субъектами оперативно розыскной деятельности специфических сил, методов и средств работы представляет собой одну из важнейших неотъемлемых составляющих в успешном решении задач по выявлению и раскрытию преступлений в корпоративных отношениях.

Также одно из центральных мест в сфере противодействия рейдерству продолжает занимать уголовно-процессуальная деятельность органов внутренних дел.

Органы внутренних дел Российской Федерации, таким образом, занимаются многофункциональной деятельностью в сфере противодействия корпоративным захватам и обеспечения экономической безопасности субъектов предпринимательской деятельности на рынке поглощений и слияний189. При этом между ними присутствует существенное расхождение, что показывает сравнение статистических данных экспертов по вопросам слияний и поглощений и правоохранительных органов. Это влечет за собой искажение информации об оперативной обстановке и снижение эффективности противодействия рейдерству.

Указ Президента РФ от 1 марта 2011 года № 249 «Об утверждении Типового положения о территориальном органе Министерства внутренних дел Российской Федерации по субъекту Российской Федерации» // Российская газета. – 2011.

Кардашова И.Б. Обеспечение национальной безопасности МВД России: Монография. – М.: ВНИИ МВД России, 2011. – 258 с.

Федеральный закон от 26 декабря 2008 года № 29Э-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части исключения внепроцессуальных прав органов внутренних дел Российской Федерации, касающихся проверок субъектов предпринимательской деятельности» // Российская газета. – 2008.

30 декабря.

Фактически только в Следственном департаменте МВД России существует упорядоченная отчетность. Неучтенным остается огромный массив совершенных через административные правонарушения недружественных поглощений. И это невзирая на то, что большую их часть можно было бы переквалифицировать в преступление в случае выявления значительного ущерба190.

В этой связи необходимо принятие мер по аккумулированию данных.

Для этой цели в полиции предлагается сформировать подразделение, на которое будут возложены обязанности проводить аналитический мониторинг оперативной обстановки на рынке поглощений и слияний и координировать деятельность с другими правоохранительными органами.

Это позволит, как представляется, увеличить роль органов внутренних дел в деятельности по противодействию рейдерству и в сфере обеспечения экономической безопасности субъектов предпринимательской деятельности.

Работу правоохранительных органов по противодействию рейдерству удовлетворительной в целом признать нельзя. Осуществляющие оперативно розыскную деятельность органы по вопросам выявления преступлений данной категории стоят на недостаточно активной позиции.

Деятельность органов внутренних дел при противодействии рейдерской экономической активности составляют предупреждение, выявление, пресечение, раскрытие и расследование соответствующих административных правонарушений и преступлений191.

Организация противодействия коррупционным проявлениям имеет в данном направлении служебной деятельности особое значение. Каждый из этапов имеет самостоятельный характер и в то же время они все объединены Распоряжение СК при МВД России от 11 ноября 2008 года № 34 «Об усилении контроля за законностью и обоснованностью процессуальных решений, принимаемых по уголовным делам о рейдерских захватах» // Электронная правовая система Консультант плюс (дата обращения 10.11.12 г.) Указ Президента РФ от 1 марта 2011 года № 248 «Вопросы Министерства внутренних дел Российской Федерации» // Российская газета. – 2011. 2 марта.

общей целью – организацией противодействия экономической преступности в сфере распространения недружественных поглощений.

При исследовании более ста обвинительных заключений по уголовным делам, которые связаны с криминальными захватами предприятий, было выявлено, что больше 70% таких преступлений было квалифицировано по ст.

159 УК РФ (мошенничество), 12% – по ст. 201 УК РФ (злоупотребление полномочиями), остальные 18% в небольших соотношениях как отдельно, так и в совокупности – со ст. 179 УК РФ (принуждение к совершению сделки либо отказу в ее совершении), в незначительном количестве по нисходящей:

по ст.ст. 158 (кража);

330 (самоуправство);

160 (присвоение или растрата);

303 (фальсификация доказательств);

185 (злоупотребления при эмиссии ценных бумаг) и некоторым другим статьям УК РФ192.

Ранее мы уже указывали, что относящиеся к рейдерству деяния также квалифицируются по ст.ст. 163 УК РФ (вымогательство) и 327 УК РФ (подделка документов). Федеральный закон от 30 октября 2009 года № 241 ФЗ193 вводит в действие ст.ст. 185.2 (нарушение порядка учета прав на ценные бумаги), 185.4 (воспрепятствование осуществлению или незаконное ограничение прав владельцев ценных бумаг). Федеральный закон от 1 июля 2010 года № 147-ФЗ194 в УК РФ вводит очередные статьи антирейдерской направленности: ст.ст. 170.1 (фальсификация единого государственного реестра юридических лиц, реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета), 185.5 (фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества), 285. Хадиуллина Г.Н., Лабутин А.А. Организация и тактика выявления, пресечения и раскрытия механизма недобросовестных корпоративных захватов: Учеб. пособие. – Казань: КЮИ МВД России, 2008. – 108 с.

Федеральный закон от 30 октября 2009 года № 241-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и статью 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» // Российская газета. – 2009. 3 ноября.

Федеральный закон от 1 июля 2010 года № 147-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и в статью 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» // Российская газета. – 2010. 5 июля.

(внесение в единые государственные реестры, заведомо недостоверных сведений).

Изучение роли ОВД в противодействии незаконным корпоративным захватам было бы не полным без проведения экспертного опроса мнений сотрудников, непосредственно участвующих в планировании и реализации данной деятельности, т. к. это позволит наиболее точно охарактеризовать реальную картину и выявить перспективы совершенствования данной деятельности.

Для этих целей была разработана анкета, включающая 10 вопросов195, направленных на выявление степени информированности практических специалистов, определение реального положения с планированием и реализацией мероприятий по противодействию и профилактике рейдерства, а также определение возможных вариантов повышения эффективности данной деятельности.

В качестве экспертов были выбраны сотрудники ОВД, непосредственно участвующие в расследовании преступлений, связанных с незаконными корпоративными захватами, а также в планировании и реализации профилактических мероприятий в данном направлении.

В частности, нами были опрошены сотрудники и руководители подразделений по борьбе с экономическими преступлениями ГУВД по Санкт-Петербургу и Ленинградской области (120 человек), а также сотрудники следственных подразделений (60 человек).

Следует отметить, что общее распределение экспертов по специальным званиям (полковников – 21%, подполковников – 47%, майоров – 30%, капитанов – 2%.) позволяет сделать вывод о наличии достаточного стажа профессиональной деятельности, и соответственно, профессиональной компетентности экспертного мнения.

Анализируя результаты экспертного опроса, следует отметить, что большинство экспертов (93%) осознает значимость угрозы незаконных См: Приложение 1.

корпоративных захватов для экономической безопасности государства в целом и корпоративных отношений в частности.

Как показал проведенный нами экспертный опрос, материалы оперативных проверок, а также заявления граждан и негосударственных органов послужили в качестве основных источников информации о совершении данных преступлений.

Прием сообщений и заявлений о преступлениях и правонарушениях возложен в органах внутренних дел на сотрудников дежурных частей, обязанных незамедлительно организовывать проведение неотложных следственных действий.

При этом следует отметить, что в этих случаях не всегда возможно квалифицировать преступное деяние как относящееся к области недружественных поглощений, поскольку в уголовном законодательстве отсутствуют категории «рейдерство» или «незаконный корпоративный захват» и их признаки. Такая квалификация фактически имеет характер даже не столько юридический, сколько теоретический. То есть соответствующим образом оценить заявление может только обладающий достаточными знаниями и имеющий соответствующую специальную подготовку сотрудник.

В результате около 60% преступлений данной направленности, как свидетельствуют результаты опроса сотрудников ГУВД Санкт-Петербурга и Ленинградской области, обнаружены более чем через год после момента их совершения.

Следственным подразделениям при этом следует действовать совместно с органом дознания, по единому согласованному плану, который утвердили руководители служб. В план должны входить конкретные закрепленные за определенными исполнителями мероприятия, указан срок их исполнения.

При этом руководителями указанных служб должна быть предусмотрена система регулярного контроля за выполнением пунктов плана. Особое значение принадлежит в области организации противодействия рейдерству оперативно-розыскной деятельности.

Информацию о замаскированной и законспирированной деятельности преступной группы, о ее составе, структуре, обстоятельствах осуществления криминальной деятельности, связях и т. д. зачастую можно получить именно посредством оперативно-розыскной работы.

Процесс доказывания в криминальном рейдерстве, ввиду маскировки с помощью придания преступным действиям видимости правомерных, является особо сложной проблемой, которую вызывает ситуация дефицита информации относительно противоправной деятельности в области перехвата прав владения, управления и распоряжения результатами деятельности юридических лиц. Объективно необходимое условие для решения задач по обнаружению и пресечению криминального рейдерства, а также для возбуждения уголовного дела, подготовки и проведения следственных и судебных действий, формирования доказательств по уголовному делу, привлечения лиц в качестве обвиняемых и избрания соответствующих мер принуждения и т. д. представляет собой оперативно розыскная деятельность правоохранительных органов.

При выявлении и документировании фактов недружественного поглощения предприятий сотрудники оперативных служб органов внутренних дел должны по возможности использовать все оперативно розыскные мероприятия, которые указаны в ст. 6 Федерального закона от августа 1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»196. В качестве оснований для проведения таких мероприятий, как правило, выступают:

наличие уголовного дела, которое возбуждено по фактам недружественного поглощения предприятий;

- поручения следственных или судебных органов по находящимся в их производстве уголовным делам, которые связаны с недружественным поглощением предприятий;

Федеральный закон от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (ред. от 28 декабря 2010 года) // Российская газета. – 1995. 18 августа.

- при отсутствии достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, сведения ставшие известными относительно признаков подготавливаемых, совершаемых или совершенных противоправных деяний, которые связаны с недружественным поглощением предприятий, а также сведения о лицах, которые их подготавливают, совершают или совершили, и др.

Первоначальную стадию выявления и документирования, связанную с незаконным корпоративным захватом предприятий противоправной деятельности, представляет собой сбор необходимой информации, источниками получения которой могут являться:

сообщения и заявления граждан;

материалы и документы, находящиеся в государственных органах (Росрегистрации, ФНС России, других контрольно-надзорных органах, судах общей юрисдикции и арбитражных и др.);

документы, находящиеся в кредитно-финансовых учреждениях и нотариате;

адвокаты;

сообщения и публикации в СМИ и др.

В дальнейших действиях оперативных сотрудников после сбора необходимой информации для выявления и документирования указанной преступной деятельности можно условно выделить три этапа:

К первому этапу относится проведение оперативно-розыскных 1.

мероприятий по отработке потерпевшей стороны:

а) проведение опросов, наведение справок с целью проверки и анализа полученной информации, где необходимо:

- установление потерпевшей стороны;

- установление и опрос лиц, которыми были направлены заявления в налоговые органы о внесении изменений в учредительные и прочие правоустанавливающие документы потерпевшей стороны;

- получение учредительных документов потерпевшей стороны, а также документов, свидетельствующих о законности пользования либо владения потерпевшей стороной недвижимостью или другим имуществом (в том числе ценными бумагами), которые являются объектами преступных посягательств;

- получение юридических документов, послуживших основанием для захвата организации (решений арбитражных судов и судов общей юрисдикции, выписок из реестра акционеров, договоров купли-продажи недвижимого имущества, свидетельств о внесении изменений в ЕГРЮЛ и т.

д.);

опрос вышеуказанных лиц с предъявлением полученных документов об обстоятельствах захвата;

б) сбор образцов для сравнительного исследования, где необходимо:

- получение образцов почерка и подписей имеющих право подписи документов (в том числе на основании доверенностей) руководителей, учредителей и иных представителей потерпевшей стороны;

- получение оттисков действовавших в период захвата предприятия печатей и штампов организации;

в) исследование документов, где необходимо проведение с использованием полученных образцов почерка, подписей, оттисков печатей и штампов исследования документов потерпевшей стороны на предмет установления признаков их подделки.

Второй этап – проведение оперативно-розыскных мероприятий 2.

по отработке организации-захватчика:

- наблюдение за имеющими отношение к планированию и осуществлению захвата представителями организации-захватчика, в ходе проведения которого можно также установить заказчика недружественного поглощения и иных причастных к совершению данного преступления лиц;

- отождествление личности для установления участвовавших в захвате предприятия, а также имевших отношение к подготовке и совершению данного преступления лиц;

обследование занимаемых организацией-захватчиком зданий, сооружений, помещений для обнаружения и изъятия заведомо подложных документов, а также печатей и штампов, оттиски которых содержатся на указанных использованных для осуществления захвата предприятия документах;

- оперативное внедрение в занимающуюся недружественными поглощениями предприятий рейдерскую организацию или в преступную группу;

- прослушивание телефонных переговоров причастных к подготовке и осуществлению захвата лиц;

- снятие информации с используемых причастными к совершению захвата лицами технических каналов связи;

- оперативный эксперимент с целью фиксации фактов вымогательства за прекращение процедуры захвата предприятия представителями организации-рейдера у потерпевшей стороны денежных средств.

Третий этап – осуществление оперативно-розыскных мероприятий по 3.

отработке иных относящихся к совершению захвата организаций и лиц:

а) проведение опросов и наведение справок для проверки и анализа полученной информации, где необходимо:

- установление совершивших действия, в результате которых было осуществлено недружественное поглощение, в том числе с использованием заведомо подложных документов, представителей государственных контрольно-надзорных органов (ФНС РФ, Росрегистрации и др.), кредитно-финансовых учреждений, нотариата, адвокатов;

- получение документов, послуживших основанием для внесения изменений в учредительные и иных послуживших основаниями для захвата предприятия правоустанавливающих документов, достоверность которых вызывает сомнение;

- получение от указанных лиц с предъявлением полученных документов объяснений по данным фактам;

б) исследование документов, где необходимо проведение сравнительного исследования полученных из государственных контрольно-надзорных органов, нотариата, кредитно-финансовых учреждений, от адвокатов документов с полученными от потерпевшей стороны документами, образцами подписей и почерка, на предмет установления признаков их подделки.

После реализации указанных оперативно-розыскных мероприятий необходимы осуществление обобщения и анализ собранных материалов и на основании проведенного анализа:



Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.