авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 9 | 10 || 12 | 13 |   ...   | 21 |

«АКЦИОНЕРНОЕ ПРАВО: ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ И ТЕНДЕНЦИИ МОНОГРАФИЯ В.В. ДОЛИНСКАЯ ...»

-- [ Страница 11 ] --

Акционерное общество, как было отмечено ранее, является одним из двух обязательных субъектов акционерных правоотношений. Для целей настоящего исследования акционерное общество перспективно рассматривать с позиций отнесения его к предпринимателям, юридическим лицам, товариществам, корпорациям, что одновременно соответствует его правовой природе и легальной характеристике.

Предприниматель - это лицо с особой правосубъектностью, которое зарегистрировано в соответствующем качестве в установленном законом порядке и самостоятельно на свой риск осуществляет предпринимательскую деятельность в любом ее виде 74.

------------------------------- 74 См.: Долинская В.В. Предпринимательское право. Р. 3.1.

Как любая социальная деятельность, предпринимательская деятельность может осуществляться на индивидуальной или коллективной основе. В § 1 гл. 1 разд. 2 было доказано, что выбор индивидуальной или коллективной формы осуществления предпринимательской деятельности экономически и социально детерминирован.

Коллективная предпринимательская деятельность может осуществляться на договорной и статутной основе, т.е. без создания нового субъекта права и предпринимательских отношений или с созданием такового 75.

------------------------------- 75 См. подробнее: Там же. Р. 3.2.

С учетом специфики имущественной и организационной обособленности, корпоративных отношений и отношений с третьими лицами, ответственности выделяют различные организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. Под организационно-правовой формой предпринимательской деятельности предлагается понимать совокупность специфических признаков имущественной и организационной обособленности, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, учредителей, участников, самого предпринимателя, в ряде случаев - его структурных подразделений, трудового коллектива, их ответственности друг перед другом, контрагентами, потребителями, конкурентами, государством и обществом. Ее частным случаем выступает организационно-правовая форма юридических лиц. В результате правовой статус и правосубъектность акционерного общества в своей специфике "преломляют" общую характеристику всех классификационных групп более высокого уровня.

Исходя из отнесения акционерного общества к предпринимателям, на основе анализа правовых актов, регулирующих его создание и деятельность, выявлена следующая специфика.

Предприниматель выступает субъектом широкого спектра правоотношений, включая отношения на потребительском, финансовом рынках, рынке факторов производства (в первую очередь, рынка труда), а также отношения публично-правового характера. Поэтому правосубъектность предпринимателя как сложная категория включает в качестве элементов гражданскую, финансовую, трудовую, процессуальную, а также публично-правовую (в первую очередь, административную) правосубъектность. Ядром этого конгломерата является гражданская правосубъектность: в конечном счете, хозяйствующий субъект становится субъектом права для того, чтобы наиболее полно реализовать гражданскую правосубъектность, участвуя в гражданском обороте. Прекращение гражданской правосубъектности автоматически влечет за собой прекращение всех других видов правосубъектности.

Большие сложности возникают в связи с различными системами классификации юридических лиц в разных странах и использованием в разных правовых системах и законодательстве различных стран одних и тех же терминов с нетождественным значением. И если вторая проблема носит технико-лингвистический характер и устранима, то первая проблема генетически обусловлена универсальностью юридических лиц и широкими возможностями использования этой формы.

В странах романо-германского права приняты следующие классификации юридических лиц 76:

------------------------------- 76 Классификации даются в самом общем виде, без учета специфики отдельных государств.

I. По характеру учредителей на:

1) частные - создаются частными (физическими и юридическими лицами) на базе частного капитала для удовлетворения частных интересов;

2) публичные - создаются государством или его органами для выполнения государственных (властных) или общественно-значимых функций.

II. По источнику правового регулирования и целям деятельности на:

1) гражданские - деятельность регулируется гражданским законодательством, обычно не преследуют целей извлечения прибыли;

2) торговые (торговые товарищества) - деятельность регулируется торговым законодательством, преследуют цель извлечения прибыли 77.

------------------------------- 77 Деление актуально для стран с дуализмом частного права.

По целям деятельности на:

1) имеющие целью извлечение прибыли;

2) не имеющие целью извлечения прибыли 78.

------------------------------- 78 Деление, схожее на первый взгляд, на "хозяйственные - нехозяйственные", "коммерческие - некоммерческие" в литературе подвергнуто справедливой критике М.И.

Брагинским, В.А. Дозорцевым, Ю.К. Толстым, В.А. Рахмиловичем и др. См., например:

Артеменков С.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. и др. Юридические лица: Пособие / Отв. ред.

В.В. Долинская. М., 2000;

Гражданское право: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева.

Ч. 1. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2000;

Проблемы современного гражданского права: Сб.

статей. М., 2000.

III. По порядку возникновения, формирования имущественной базы, внутренней структуре и отчасти целям на:

1) союзы - возникновение, цель (может быть и извлечение прибыли) и содержание деятельности определяется общей волей участников, которые объединены на правах членства и формируют имущество юридического лица путем объединения своих вкладов;

2) учреждения - возникновение, цель и содержание деятельности определяется волей учредителя (собственника), который выделяет необходимое для достижения поставленной цели имущество;

не преследуют цели извлечения прибыли;

отсутствие правовой связи между дестинаторами (лицами, получающими выгоду от учреждения).

В Англии корпорации делятся на единоличные и объединения лиц. Среди последних выделяют торговые корпорации - объединения, именуемые компаниями. Они в свою очередь делятся на публичные - проводящие подписку на акции среди открытого круга лиц (не путать с публичными корпорациями - государственными юридическими лицами, выполняющими общеполезные функции!), - и частные - распределяющие акции среди учредителей.

В целях унификации правового регулирования образования и деятельности фирм в странах ЕС была принята единая классификация юридических лиц по правовому статусу, которая применяется в новом законодательстве всех стран - членов ЕС и включает в себя два вида компаний (оба - с ограниченной ответственностью): публичного и частного типа 79.

------------------------------- 79 При этом обозначение правового положения таких компаний остается без изменений.

Компания публичного типа - аналог акционерного общества. Она не подвергается каким-либо ограничениям в отношении членства, ее капитал образуется путем публичной подписки на акции, которые свободно передаются другим акционерам или обращаются на фондовой бирже, если компания на ней зарегистрирована.

Компания частного типа соответствует по правовому положению обществу с ограниченной ответственностью. В ее отношении установлен особый порядок передачи паев (долей), регламентируется число участников, определен особый порядок предоставления публичной отчетности.

В США все юридические лица именуются корпорациями и условно делятся на:

1) имеющие целью извлечение прибыли;

2) не имеющие целью извлечение прибыли;

3) правительственные (публичные), среди которых также есть хозяйственные.

Аналог российских акционерных обществ в странах романо-германского права представляет разновидность торговых товариществ (например, sociutu anonime во Франции). В Англии ему соответствует компания с ограниченной ответственностью (company limited), в США, Канаде и Финляндии - корпорация (corporation), в Аргентине - sociedades anonimas. В Италии объединения капиталов могут создаваться в формах акционерного общества, компании с ограниченной ответственностью и акционерного товарищества с ограниченной ответственностью. Законодательство Люксембурга для обозначения акционерного общества использует термин "корпорация" и "анонимное общество". В Мексике наряду с акционерным обществом (анонимным обществом) предусмотрена такая его разновидность, как акционерное общество с переменным капиталом.

Акционерные общества, как правило, являются частными, имеющими целью извлечение прибыли (торговыми товариществами), союзами в романо-германском праве;

публичными и частными компаниями, компаниями с ограниченной ответственностью (company limited) в Англии;

имеющими целью извлечение прибыли корпорациями (corporation) в США. Однако они могут быть и публичными (государственными). Эмиссионные (центральные) банки стран Европы за редким исключением (Болгария, Швеция) являются акционерными. 10% капитала Бундесбанка (ФРГ) находится в государственной собственности. Во Франции существуют как торговые, так и гражданские товарищества. Акционерная форма используется благотворительными, пенсионными фондами и т.п. организациями, не имеющими целью извлечение прибыли. Объединения по экономическим интересам во французском праве разновидность союзов, ставящих непосредственной целью не извлечение прибыли, а проведение единой экономической политики участников, - тяготеют к холдингам, группам лиц с зависимостью, построенной на владении акциями. По австрийскому Закону об акционерных обществах 1965 г. акционерное общество может быть учреждено для любой правомерной цели.

В этом смысле предложенная ГК РФ и доктриной классификация юридических лиц выглядит более последовательной, а место акционерных обществ в ней - обоснованным.

------------------------------- 80 См.: Артеменков С.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. Указ. соч.;

Долинская В.В.

Юридические лица: Гл. 5 // Гражданское право: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева;

Она же. Предпринимательское право. Р. 3.2;

Она же. Юридические лица: Гл. 6 // Гражданское право. Ч. 1: Учебник / Отв. ред. А.И. Масляев, В.П. Мозолин.

В России вновь возрождается дискуссия о возможности использования принятого во многих странах деления юридических лиц на лица публичного и частного права 81.

Основными критериями отграничения этих юридических лиц обычно выступают характер правового акта, послужившего основанием их возникновения, специфические цели создания, функции, порядок финансирования. Обычно акционерное общество характеризуют как юридическое лицо частного права. Однако полезно вспомнить эмиссионные банки (пример акционерных обществ - юридических лиц публичного права), а также теорию Маарбаха, определявшего акционерное общество как публичное объединение, и теорию отделения собственности от управления, в рамках которой акционерное общество квалифицируется как квазипубличная корпорация.

------------------------------- КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Гражданское право: В 2 т. Том I" (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2004 (издание второе, переработанное и дополненное).

81 См.: Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 1993. Т. 1. С. 282;

Гузнов А.Г. От закона к системе законов // Банковское дело в Москве. 1995. N 11. С. 4;

Макарова Я.М. Указ. соч. С. 127 - 129, 169.

Основанием классификации, всегда сохраняющим свою юридическую силу и значение, можно назвать форму собственности, в рамках которой создается и функционирует юридическое лицо. На современном этапе выделяют государственные юридические лица (право государственной собственности), муниципальные (право муниципальной собственности), частные (право частной собственности граждан и юридических лиц).

Акционерное общество может функционировать в рамках любой формы собственности, но собственность самого акционерного общества является частной.

Следующим основанием выступает соотношение в правах учредителей (участников) и самого юридического лица на имущество последнего или на само юридическое лицо (п. 2, 3 ст.

48 ГК). Акционерное общество принадлежит к числу юридических лиц, в отношении которых учредители (участники) имеют обязательственные права.

Имущество, передаваемое акционерному обществу его учредителями (участниками), обезличивается и, как правило, переходит в его право собственности, а учредители утрачивают на него свои вещные права и приобретают взамен обязательственные - право требования к юридическому лицу, например право требования части прибыли юридического лица, право получить в случае его ликвидации часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

По целям осуществляемой деятельности акционерное общество в России является коммерческим юридическим лицом, т.е. преследующим извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (ст. 50 ГК).

И, наконец, основанием наиболее распространенной классификации является организационно-правовая форма (или точнее, группа организационно-правовых форм), к которой относится юридическое лицо. По современному российскому законодательству можно выделить четыре основные группы организационно-правовых форм юридических лиц, в том числе хозяйственные товарищества и общества (ст. 48, 50, § 2 гл. 4 ГК). Акционерное общество относится к хозяйственным обществам.

Это наиболее распространенная в мире и универсальная организационно-правовая форма, имеющая в качестве аналога за рубежом торговые товарищества. Сразу поясним, что в некоторых языках нет различия между торговыми обществами и товариществами, обществами торгового права (например, нем. Handelsgesellschaft). В лучшем случае уточняют, что речь идет об объединениях лиц или объединениях капиталов.

Разграничение проводится по степени участия или преимущественного участия труда и капитала. Характерными особенностями объединения лиц являются личное участие членов в хозяйственной деятельности и их солидарная ответственность по обязательствам объединения (например, полные товарищества континентального права, товарищества американского права и товарищества с неограниченной ответственностью). При объединении капиталов члены их обязаны участвовать в приложении капитала к процессу воспроизводства. Представительство и оперативную деятельность таких объединений осуществляют специальные органы.

Объединение само несет ответственность по своим обязательствам (например, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества континентального права, английские частные и публичные компании с ограниченной ответственностью, корпорации США) 82.

Целью деятельности обеих групп является систематическое получение прибыли. Акционерное общество относится к объединениям капиталов.

------------------------------- 82 См.: Долинская В.В. Торговые товарищества: сравнительный анализ // Вестник Московского университета. Сер. 11: Право. 1992. N 3. С. 57 - 62.;

Морандьер Ж. де ля.

Гражданское право Франции: В 3 т. М., 1958 - 1961;

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права: В т. Т. 1. СПб., 1908.

В настоящее время торговые товарищества характеризуются следующими основными признаками:

а) как правило, торговое товарищество служит средством концентрации в одних руках разрозненных капиталов, дающих в хозяйственной деятельности каждый по отдельности небольшой эффект;

б) его цель - извлечение доходов, получение прибыли;

в) изначально это добровольное договорное объединение сил;

г) интересы контрагентов в товариществе в отличие от других договоров не противоположны, а тождественны;

д) договор в институте торгового товарищества не цель, а средство наиболее успешного заключения и исполнения других договоров, посредством которых и возможно получение определенных выгод;

е) в связи с этим в момент заключения договора, создания товарищества невозможно исчерпывающее определение его предмета деятельности и конкретное определение обязанностей товарищей по ведению дел;

ж) это соединение личных и имущественных сил;

в таком, наиболее общем виде - участие личное или имуществом, или и то и другое одновременно - и определяются обязанности образующих товарищество лиц;

з) средством достижения цели торгового товарищества служит постоянная хозяйственная деятельность как промысел, а не как единичные операции;

и) отсюда - длящийся (часто - неопределенный по времени) характер договора;

к) как правило, торговое товарищество является юридическим лицом 83.

------------------------------- 83 См.: Долинская В.В. Торговые товарищества: сравнительный анализ.

За время существования и развития этого института практика и теория выработали различные формы товариществ, при сравнительной характеристике которых мы наблюдаем следующую тенденцию: развитие торгового товарищества шло от обязательственного отношения, договора к субъектному статусу, по пути ограничения ответственности участников товарищества, все большего отделения их личностей от личности товарищества, вытеснения личного участия участием имуществом (капиталом).

Акционерное общество является конечным (на данный период), высшим этапом развития торгового товарищества, максимально противостоящим договору товарищества в римском праве при сохранении характерных признаков товарищества 84.

------------------------------- 84 См.: Долинская В.В. Акционерное общество в развитии системы торговых товариществ // Проблемы государства и права: Материалы межвузовской научной конференции: Сб. тезисов / Дальневосточный госуниверситет. Владивосток, 1992.

Форма акционерного общества позволяет разрозненным собственникам объединить средства для совместного ведения хозяйственной деятельности, создает возможность высокой концентрации и расширения масштабов производства в целях повышения конкурентоспособности и извлечения большей избыточной прибавочной стоимости.

Акционерное общество обладает повышенными по сравнению с другими товариществами кредитоспособностью и доступом к дополнительным источникам финансирования в виде эмиссии ценных бумаг.

Как правило, цель акционерного общества - извлечение прибыли (п. 1 ст. 50, п. 1, 3 ст. ГК РФ, п. 1 ст. 2 ФЗ). В его деятельности присутствует определенная доля риска, и акционеры могут вовсе не получать дивидендов. Наряду с этим существует и такая статистика: в США предпринимательские корпорации, аналогичные акционерным обществам права стран романо-германской системы, составляют около 10% общего числа зарегистрированных предпринимателей и получают приблизительно 84% предпринимательских доходов.

Но ранее отмечалось, что форму акционерного общества могут использовать и объединения, не преследующие коммерческих целей, - в частности, гражданские товарищества французского частного права. Кроме того, в дореволюционной России придавалось немалое значение достижению общественно-полезных целей в результате деятельности акционерного общества. Так, И.Т. Тарасов отмечал, что "целью акционерного предприятия может быть не только прибыток - материальная выгода акционеров, но и общественная польза..." 85. С.В.

Пахман такую общественно-полезную цель видел в "содействии народному хозяйству" 86. В советский период в отношении государственных предприятий В.С. Якушев указывал, что для них "извлечение прибыли - важная, но тем не менее подчиненная... цель", а непосредственной целью является "удовлетворение возрастающих общественных потребностей" 87. В современной отечественной литературе также упоминается о необходимости закрепления в ФЗ еще одной цели деятельности - достижение общественно-полезного результата 88.

------------------------------- 85 Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. С. 147.

86 Пахман С.В. О задачах предстоящей реформы акционерного законодательства.

Харьков, 1861.

87 Якушев В.С. Юридическая личность государственного производственного предприятия по советскому гражданскому праву: Автореф. дис.... д-ра юрид. наук. Свердловск, 1973. С. 22.

88 См.: Шапкина Г. Новое в российском акционерном законодательстве // Хозяйство и право. 2001. N 11. С. 10.

Цель акционерного общества достигается путем осуществления хозяйственной деятельности как таковой, а не единичных операций. Заключение и использование договоров, посредством которых и возможно получение определенных выгод, требует времени. В связи с вышесказанным существование акционерного общества не ограничено сроками, если иное не указано в уставе, и даже при срочном характере своей деятельности акционерное общество должно продемонстрировать свою экономическую эффективность. Во многих странах налоговое законодательство создает препятствия для необоснованно сокращенного срока существования акционерных обществ.

Так как круг сделок и сфер деятельности, которые могут принести прибыль, широк, а для акционерного общества характерна мобильность капитала, при создании акционерного общества представляется затруднительным исчерпывающее определение его круга деятельности. В связи с этим акционерное общество обладает полной хозяйственной самостоятельностью. Сделки акционерного общества, выходящие за пределы его уставной деятельности, но не противоречащие действующему законодательству, признаются действительными.

Как коммерческая организация оно по общему правилу, выраженному в ч. 2 п. 1 ст. 49 ГК и в ч. 1 п. 4 ст. 2 ФЗ, может иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. ГК установил для акционерных обществ ряд ограничений, носящих общий характер, например, ч. 2 п. 6 ст. 98, п. 2 ст. 99, а также упомянул о возможности иных ограничений, например, ч. 5 п. 4 ст. 66, ч. 2 п. 3 ст. 96, п. 5 ст. 98.

В соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 49 ГК сформулировано ограничение в ч. 2 п. 4 ст. 2 ФЗ.

Большое количество ограничений в отношении акционерных обществ содержит антимонопольное законодательство и законодательство о рынке ценных бумаг.

Для акционерного общества как юридического лица характерны все элементы гражданской правосубъектности и к нему относится все то, что было сказано об ее характере и объеме (специальная правосубъектность наиболее широкая из всех юридических лиц).

В ряде случаев вызывает затруднение разграничение правосубъектности акционерных обществ, с одной стороны, и ограничений субъективных прав акционерного общества - с другой 89.

------------------------------- 89 См. подробнее: Долинская В.В. Актуальное исследование правового обеспечения рыночной экономики (Баринов Н.А., Козлова М.Ю. Антимонопольное законодательство в Российской Федерации (вопросы теории и практики). Волгоград, 2001. 190 с.) // Вестник СГАП.

Саратов, 2001. N 6(29). С. 73 - 75;

Она же. Защита гражданских прав: состояние, тенденции и проблемы правового регулирования // Актуальные проблемы гражданского права, гражданского и арбитражного процесса: Сб. научных статей по Материалам межвузовской научной конференции (Воронеж, 15 - 16 марта 2002 г.) / Под ред. Е.И. Носыревой, Т.Н. Сафроновой.

Воронеж, 2002. Ч. 1;

Она же. Ограничения права собственности: понятие и виды // Закон. 2003.

N 11.

Согласно ч. 2 п. 3 ст. 96 ГК особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются законами о приватизации, а также иными правовыми актами о приватизации, содержащими нормы гражданского права. Эта норма детализирована в ст. 1 ФЗ с одновременной легализацией периода, когда общества, созданные в процессе приватизации, подчиняются уже не нормам об унитарных предприятиях, но еще и не нормам об акционерных обществах, а специальным нормам о приватизации.

Особенности правового положения акционерных обществ по актам о приватизации действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком обществе или прекращения специального права на их участие в управлении обществом ("золотой акции"), но не позднее окончания срока приватизации по плану приватизации предприятий (п. 5 ст. 1 ФЗ).

ФЗ допускает с определенными ограничениями применение и иных федеральных законов: в отношении определения особенностей создания, прекращения деятельности и правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности, а также акционерных обществ, созданных в процессе приватизационного акционирования в сфере сельского хозяйства (агропромышленного комплекса), в отличие от ч.

3 п. 3 ст. 96 ГК, говорящей только о правовом статусе кредитных организаций в форме акционерных обществ и правах и обязанностях их акционеров 90.

------------------------------- 90 См. также: Долинская В.В. Кредитные организации на рынке ценных бумаг // Рынок ценных бумаг. 1997. N 1.

Принцип широкой правосубъектности получил несколько специфическую интерпретацию в российской действительности. Правительство может определять отрасли, в которых осуществление отдельных видов хозяйственной деятельности для акционерных обществ ограничивается. Например, аудиторские коммерческие организации могут быть созданы в любой организационно-правовой форме, кроме открытого акционерного общества 91. В то же время существуют такие виды предпринимательской деятельности, которые могут осуществляться только в форме акционерного общества. Например, исключительно в форме открытого акционерного общества могут создаваться в России - акционерный инвестиционный фонд 92, на Украине - корпоративные инвестиционные фонды 93.

------------------------------- 91 См.: Федеральный закон "Об аудиторской деятельности". Федеральный закон от августа 2001 г. N 119-ФЗ (с послед. изм. и доп.).

92 См.: Федеральный закон "Об инвестиционных фондах".

93 См.: Закон Украины от 15 марта 2001 г. "Об институтах совместного инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)" // Урядовий кур'ер. 2001 р., 25 квiтня. N 74.

В самом общем виде определяются обязанности участников акционерного общества.

Каждый акционер обязан внести свой вклад. В акционерном обществе преимущество признается за капиталом, а не личным трудом. Отсюда два вывода: 1) законодательство не требует непременного трудового участия акционера в отличие, например, от артельного товарищества (дореволюционная Россия;

в настоящее время - некоторая аналогия с производственными кооперативами);

2) мобильный, нефиксированный состав участников акционерного общества, от изменения которого не зависит его существование и которые не связаны тесно друг с другом договорными отношениями.

Применительно к акционерному обществу термин "товарищество" обозначает не столько договор, сколько объединение самостоятельных субъектов права, имеющее свои интересы, наделенное собственной правосубъектностью и, как правило, не базирующееся на формальном договоре. Особенно это касается открытых акционерных обществ, обращающихся к публичной подписке. У истоков акционерного общества, естественно, лежит договор между учредителями - о совместной деятельности по его созданию. Существует, хотя и в усеченном виде, договор между покупателями акций и акционерным обществом, но иного свойства.

Говорить же о договоре товарищества между тысячами акционеров, подчас и не подозревающими о существовании друг друга, в классическом понимании римского права представляется затруднительным.

На сегодняшний день в гражданском и акционерном законодательстве Российской Федерации существуют два близких определения акционерных обществ.

Определение в кодифицированном общегражданском законе (п. 1 ст. 96 ГК):

"Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций;

участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих ему акций.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества и в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций".

Это определение содержится в § 2 "Хозяйственные товарищества и общества" гл. 4 ГК "Юридические лица", т.е. по отношению к нему характер общих норм носят п. 1 ст. 66 ГК "Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах", п. 1 и 2 ст. 48 ГК "Понятие юридического лица", п. 1 и 2 ст. 50 ГК "Коммерческие и некоммерческие организации".

Пункт 1 ст. 66 ГК гласит: "Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности".

Пункт 1 ст. 48 ГК: "Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету".

Часть 2 п. 2 ст. 48 ГК: "К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные... общества..."

Статья 50 ГК: "1. Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

2. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных... обществ..."

Определение в специальном акционерном законе (ст. 2 ФЗ "Основные положения об акционерных обществах"): "1. Акционерным обществом (далее - общество) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласования с другими акционерами общества и обществом...

3. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

До оплаты 50 процентов акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества.

4. Общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами..."

Кроме того, фирменное наименование акционерного общества включает его наименование и указание на то, что общество является акционерным, т.е. указание на организационно-правовую форму юридического лица (п. 1 ст. 54, п. 2 ст. 96 ГК). ФЗ конкретизирует эти требования и предоставляет акционерному обществу дополнительные права. Фирменное наименование должно содержать указание на тип общества - закрытое или открытое (ч. 2 п. 1 ст. 4 ФЗ). Общество вправе также иметь сокращенное фирменное наименование, которое содержит полное или сокращенное наименование общества и слова "закрытое акционерное общество" или "открытое акционерное общество" либо аббревиатуру "ЗАО" или "ОАО".

Полное и сокращенное наименования должны быть на русском языке, а дополнительно общество вправе иметь их на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Согласно п. 1 ст. 54 ГК, в предусмотренных законом случаях общество как коммерческая организация должно в наименовании содержать указание на характер деятельности юридического лица. Например, "банк" или "небанковская кредитная организация" (ст. Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности") 94, "центральная компания финансово-промышленной группы" (ст. 11 Федерального закона от ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах") 95.

------------------------------- 94 СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492 (с изм. и доп.).

95 СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697.

Место нахождения акционерного общества определяется местом его государственной регистрации (п. 2, 3 ст. 54 ГК). Учредительными документами общества может быть установлено, что его местом нахождения является место постоянного нахождения его органов управления или основное место его деятельности (п. 2 ст. 4 ФЗ).

Легальные определения содержат как внутренние противоречия, так и противоречия с другими нормами права. Отметим основные недостатки.

Уставный капитал акционерного общества делится не на акции, а на равные доли, как и у любого хозяйственного общества. Это денежное (стоимостное) выражение суммы вкладов акционеров. Он состоит из номинальной стоимости акций (сравним с п. 1 ст. 66 ГК, п. 1 ст. ФЗ).

При неполной оплате акций имеет место не солидарная ответственность акционеров по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций, а истребование кредитором имущества должника из чужого владения для удовлетворения требований (сравним с п. 1 ст. 48, ст. 56, 223, 454, 486 ГК, со ст.

46, 48 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве") 96.

------------------------------- 96 СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3591 (с послед. изм. и доп.).

Неудачен разброс характеристики акционерного общества по различным статьям кодифицированного закона. Для раскрытия сущности хозяйственных обществ недостаточно освещения только вопроса об имущественной базе их деятельности. Критика легального определения юридического лица неоднократно давалась М.И. Брагинским, В.А. Дозорцевым, В.А. Рахмиловичем, Ю.К. Толстым, В.Н. Цирульниковым, а также в работах автора.

Акции удостоверяют не только обязательственные права участников акционерного общества по отношению к последнему. В зависимости от выбора классификационного критерия можно выделять материальные (имущественные) и нематериальные (неимущественные) права;

имущественные, статутные (организационно-имущественные) и личные неимущественные права;

материальные и процессуальные права и т.д. Всегда следует говорить как о правах, так и об обязанностях акционеров по отношению к акционерному обществу 97.

------------------------------- 97 См.: гл. 3 разд. 4 настоящего исследования;

а также: Долинская В.В. Права акционеров // Закон. 2002. N 8.

В законе не решен вопрос о соотношении понятий "коммерческое юридическое лицо" и "юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность", а также о характере правосубъектности акционерных обществ.

Для сравнения: определение акционерного общества в § 1 Акционерного закона (Aktiengesetz) ФРГ от 6 сентября 1965 г. дается через его характерные признаки: (1) Акционерное общество обладает самостоятельной правосубъектностью. По своим обязательствам оно отвечает перед кредиторами только в пределах своего имущества;

(2) Основной капитал общества размещается в акциях" 98.

------------------------------- 98 По: Акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью: Сб.

зарубежного законодательства / Сост., отв. ред. и авт. вступ. ст. проф. В.А. Туманов;

пер. с нем.

М., 1995. С. 87.

Согласно § 3 этого Закона акционерное общество признается торговым товариществом (в другом переводе - обществом торгового права). По § 65 "требования общества могут быть использованы кредиторами общества, если они не могут получить удовлетворения от самого общества", что наряду с последним предложением п. 1 § 1 свидетельствует об ответственности именно акционерного общества и о возможности кредиторов обратить взыскание на его имущество, находящееся у третьих лиц, в т.ч. у акционеров.

Согласно § 4 германского Акционерного закона, фирменное наименование акционерного общества должно, как правило, отражать предмет его деятельности и содержать обозначение "акционерное общество".

Английский Закон от 1985 г. об акционерных компаниях предусматривает две основные категории названий, которые безусловно запрещены: а) названия, которые копируют названия других компаний в списке названий;

б) названия, использование которых, по мнению министра, представляло бы собой уголовное преступление или было бы оскорбительно. Требуют специального разрешения названия, которые могли бы создать впечатление, что данная компания связана с Правительством Ее Величества или любыми местными властями, и названия, которые включают определенные слова (например, international).

Согласно § 5 германского Акционерного закона (1) местонахождение общества определяется уставом, (2) в качестве местонахождения устав, как правило, указывает место, где общество имеет предприятие, или место, где находится правление общества или откуда ведется управление делами общества.

При попытке соотнести нормы отечественных правовых актов друг с другом мы выделяем следующие отличительные черты акционерного общества:

- деление уставного капитала на доли (вклады) учредителей (участников) (один из конституирующих признаков хозяйственных обществ - п. 1 ст. 66 ГК) равного размера (в отношении одного вида и типа акций - ч. 2 п. 1 ст. 25 ФЗ) (следовательно, на объем прав участников влияет количество таких долей, а не их размер или количество участников);

- доли участия в уставном капитале воплощаются в специальные ценные бумаги - акции, из номинальной стоимости которых составляется этот капитал (п. 7 ст. 66, ст. 143 ГК, ст. Федерального закона "О рынке ценных бумаг") (свобода обращения ценных бумаг является гарантией свободы "выхода" акционера из общества, невозможности его привлечения к ответственности по долгам последнего;

кроме того, право выпуска акций свидетельствует о стабильности организационно-правовой формы акционерного общества, его независимости от состава участников и дает обществу такое преимущество, как привлечение инвестиций без принятия на себя долговых обязательств);

- ограниченность для акционеров риска убытков, связанных с деятельностью акционерного общества, стоимостью принадлежащих им акций (в отличие, например, от ООО, где риск убытков участников ограничен стоимостью внесенных ими вкладов - п. 1 ст. 87 ГК, акция имеет номинальную стоимость и продажную (цена размещения) - как правило, более высокую - ст. 36 ФЗ, что усложняет толкование данной нормы и позволяет кредиторам рассчитывать на большую сумму).

С позиций раздельной ответственности акционерного общества и акционеров (см. также п. 1 ст. 48 и п. 1 ст. 49, ст. 56 ГК) следует подчеркнуть, что по ч. 2 п. 1 ст. 96 ГК акционер по сути отвечает за свой долг. Солидарный характер обязанности акционеров означает не только то, что кредитор общества вправе требовать исполнения как от общества и акционеров совместно, так и от любого из них в отдельности, но и то, что акционеры и общество остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (ст. 323 ГК).

Кроме того, на правовой статус акционерного общества распространяются общие нормы об юридических лицах (§ 1 гл. 4 ГК), организациях, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (ч. 2 п. 2 ст. 48 ГК), коммерческих организациях (ст. 50 ГК), хозяйственных обществах (§ 2 гл. 4 ГК).

По законодательству различных стран мы можем выделить некоторые общие или наиболее часто встречающиеся признаки акционерных обществ. Это объединение капиталов (отзвук теории выделенного имущества). Капитал делится на равные доли, выраженные в акциях. Принцип ограниченности ответственности находит свое выражение в свободе отчуждения акций. Провозглашена раздельная ответственность акционерного общества и акционеров, причем последние несут лишь риск убытков в размере стоимости приобретенных акций. Участниками акционерного общества могут выступать любые правосубъектные лица, причем в законе устанавливается их минимальное количество. В некоторых странах возможно существование акционерных обществ, состоящих из одного лица: при создании или по остаточному принципу. Во всех странах акционерное общество - юридическое лицо независимо от терминологии. Так, в ряде стран используется термин "торговые товарищества", в число которых включаются и акционерные общества. В Швейцарии "всякое организованное объединение лиц" и "всякий организованный имущественный комплекс" понимается как товарищество, но при раскрытии его статуса мы получаем именно юридическое лицо.

Основным учредительным документом акционерных обществ выступает устав, меморандум.

Легальная характеристика акционерных обществ в большей или меньшей степени подвержена тем же тенденциям, что и определение правового статуса, правовое регулирование деятельности юридических лиц. Среди них особо выделим:

- уклонение от четких дефиниций;

- отсылки к "корпоративному устройству" и т.п. понятиям, производным от термина "корпорация";

- акцент на бессрочное, независимое от состава участников существование, самостоятельную волю, не совпадающую с волей отдельных его участников;

- большой удельный вес норм, посвященных имуществу юридического лица (акционерного общества), обособленному от имущества участников, как материальной базе его деятельности и ядру одного из его конституирующих признаков;

- расширение правосубъектности;

- усложнение и обособление вопросов сделкоспособности и деликтоспособности;

- выявление и детализация новых функций;

- отказ от принципа экономической независимости, усиление государственного контроля за деятельностью юридических лиц (акционерных обществ);

- международная унификация правового регулирования 99.

------------------------------- 99 Эти тенденции выявлены как при анализе современного законодательства, так и путем обобщения доктринальных исследований. См., например: Генкин Д.М., Богуславский М.М., Лаптев В.В., Нарышкина Р.Л., Поздняков В.С., Садиков О.Н. Гражданское право стран народной демократии. М., 1958;

Доронина Н.Г. Унификация права как средство экономической интеграции стран Латинской Америки // Материалы по иностранному законодательству и международному частному праву. Труды [Выпуск] 54. М., 1993;

Кулагин М.И.

Предпринимательство и право: опыт Запада. М., 1992;

Ласк Г. Гражданское право США (право торгового оборота). М., 1961. Рассмотрение этих тенденций не ограничено рамками настоящего раздела, а осуществляется на протяжении всего исследования автора.

На основе вышеизложенного и частично предваряя дальнейшие рассуждения, предложим общую характеристику акционерного общества, которая призвана объединить положительные моменты существующих дефиниций, достижения законодательства и доктрины, отечественной и зарубежной правовой мысли.

Акционерное общество - это:

- статутная форма коллективной предпринимательской деятельности, а именно юридическое лицо;

- его возникновение, цель и содержание деятельности определяется общей волей участников;

- участниками общества могут быть любые правосубъектные лица, их круг определенный, но мобильный;

- акционеры объединяются на правах членства;

- уставный капитал формируется как минимальная основа имущества общества путем объединения вкладов, обладающих стоимостной (денежной) оценкой, делится на равные доли, эквивалентные номинальной стоимости акций, находится в собственности общества наряду с другим имуществом, произведенным и приобретенным по легальным основаниям в процессе его деятельности;

- акции наделяют своих владельцев имущественными, статутными и личными неимущественными правами и обязанностями, в первую очередь обязательственным правом (правом требования) по отношению к обществу на получение непостоянного дохода в виде части прибыли общества (дивиденда), на часть имущества, остающегося после его ликвидации, а также правом на участие в управлении обществом, подлежат свободному отчуждению;

- общество и его участники (акционеры) несут раздельную ответственность по своим обязательствам;

- акционеры несут риск убытков в размере стоимости приобретенных акций;

- в обществе сочетаются непосредственное и опосредованное корпоративное управление.

Любая дефиниция беднее действительности (неслучайно законодатель отказывается от четких определений в пользу многоступенчатой характеристики). Одновременно выявление сущностных, имманентно присущих акционерному обществу черт имеет как теоретическое, так и практическое значение, в том числе показывает связь с другими однопорядковыми и родовыми понятиями, дает схему для дальнейшей развернутой характеристики, выводит на смежные подчиненные понятия, позволяет различать генетически связанные и схожие лишь терминологически понятия.

Акционерное общество обладает специальными правовым статусом и правосубъектностью, особенности которых делятся на:

а) общие для всех юридических лиц по сравнению с другими субъектами права;

б) общие для всех юридических лиц - предпринимателей;

в) общие для всех хозяйственных обществ;

г) специальные, связанные именно с характеристикой акционерного общества;

д) специальные, связанные с деятельностью акционерного общества на рынке ценных бумаг и с иными сферами деятельности;

е) специальные, связанные с порядком создания акционерного общества.

Глава 2. ВОЗНИКНОВЕНИЕ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ § 1. Учредители акционерного общества Общие положения о возникновении акционерных обществ. Качественные и количественные характеристики учредителей. Компании "одного лица". Решение о создании акционерного общества. Договор о создании акционерного общества. Сделки учредителей по созданию акционерного общества.

"Сфера учредительной деятельности, - по справедливому и остающемуся актуальным замечанию М.И. Кулагина, - традиционно является самым слабым местом акционерного права" 1 и требует пристального внимания. Возникновение акционерного общества, как и любого юридического лица, включает непосредственное создание и государственную регистрацию.

Общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации уже существующего юридического лица. Техника этого процесса нами детально рассмотрена 2, отдельных имущественных вопросов мы уже касались в настоящей работе. Интерес представляет выявление основных проблем и тенденций статутных отношений в рамках этого процесса.

------------------------------- 1 Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 75.

2 См.: Долинская В.В. Акционерное право. Р. III, гл. 2;

Она же. Юридические лица: Гл. // Гражданское право / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. 2-е изд., изм. и доп.;

Артеменков С.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. Юридические лица;

Долинская В.В. Акционерные отношения и международное частное право // Актуальные проблемы международных отношений в начале XXI в.: Материалы научно-практической конференции молодых ученых (Москва, Дипломатическая академия, 27 февраля 2001 г.). М., 2001;

Она же. Юридические лица: Гл. 6 // Гражданское право. Ч. 1: Учебник / Отв. ред. А.И. Масляев, В.П. Мозолин;

Она же.

Предпринимательское право: Учебник;

Она же. Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой / Под ред. В.П. Мозолина и М.Н. Малеиной. М., 2004 (в соавторстве).

Возникновение субъекта представляет собой сложный комплекс последовательных процедур, сочетающий меры как частноправового, так и публично-правового регулирования.

Это объясняется присутствием в экономике, в гражданском обороте как частных, так и публичных интересов. Кроме того, именно публично-правовое регулирование обеспечивает юридическое равенство фактически неравных субъектов.

Действующее законодательство, как правило, не раскрывает содержание и последовательность этапов создания юридического лица. В этом вопросе можно ориентироваться на разрозненные нормы и доктринальную характеристику.

Создание субъектов, в том числе акционерных обществ, можно условно разделить на три стадии. Первая стадия - выражение частной воли независимого субъекта (или субъектов) на организацию нового субъекта права. Данная стадия является во многом определяющей для создаваемого субъекта, но практически не регламентируется правовыми нормами. Именно на данном этапе наиболее ярко проявляется диспозитивный метод правового регулирования.

Вторая стадия - закрепление воли учредителя (согласованной воли учредителей). Данная стадия предполагает разработку и принятие учредительных документов нового субъекта.

Наконец, к третьей стадии можно отнести государственную регистрацию нового субъекта права.

Несмотря на превалирование императивных норм, регулирующих отношения на этой стадии, как в литературе, так и на уровне федеральных органов исполнительной власти говорят о переходе в России к заявительному порядку создания юридических лиц 3.

------------------------------- 3 См., например: Парламентская газета. 2002. 18 июля (N 134).

Акционерное общество относится к тем юридическим лицам, которые создаются по воле их будущих участников, в связи с чем для права важна их фигура 4. Учредителями акционерных обществ в России могут быть как физические, так и юридические лица с ограничениями, установленными законом, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования в порядке, установленном законом (ст.


125 ГК). Законы некоторых штатов США предусматривают, что учредителем может быть только физическое лицо.

------------------------------- 4 См.: Долинская В.В. Учредители акционерного общества с точки зрения законодательства, науки и практики // Первые Всероссийские Державинские чтения: Сб. статей:

В 4 кн. (Москва, 12 октября 2005 г.). Кн. 3: Проблемы частного права / Отв. ред. Е.А. Чефранова.

М., 2005. С. 59 - 67.

Общие условия правосубъектности и характеристика конкретного субъекта правоотношения определяют легальные ограничения субъектного состава. Так, законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ (п. 4 ст. 66 ГК).

Рассмотрим возможность применения этих ограничений на практике. Гражданским служащим, например, запрещено приобретать в случаях, установленных федеральным законом, ценные бумаги, по которым может быть получен доход (п. 4 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации") 5. Однако первоначальный выпуск акций полностью распределяется между учредителями акционерного общества (как закрытого, так и открытого). Запрет на участие в открытых акционерных обществах легально исключен (п. 4 ст. 66 ГК).

------------------------------- 5 СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215.

Часть 2 ст. 17 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации" устанавливает обязанность гражданского служащего в случае, если владение им приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций) может привести к конфликту интересов, передать принадлежащие ему указанные ценные бумаги, акции (доли участия в уставных капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации. Таким образом, речь идет об уже имеющихся у государственного служащего (в том числе как учредителя акционерного общества) акциях.

Примечательно, что вступление в силу последней нормы отложено до определения организации, уполномоченной государством осуществлять доверительное управление принадлежащими гражданским служащим и приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций) (ч. 2 ст. 71 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации"). То есть фактически государственные служащие могут выступать в качестве учредителей акционерных обществ.

Ограничение на право участия в создании юридического лица может быть связано с ответственностью и наказанием за уголовное правонарушение.

В некоторых отраслях федеральным законом может быть запрещено или ограничено создание юридических лиц с участием иностранных лиц 6. В Австралии действует специальный Закон о приобретении имущества иностранцами в редакции 1992 г., установивший разрешительный порядок сделок (разрешение дает федеральное казначейство;

к нему приравнивается отсутствие отрицательного ответа в течение определенного срока с момента уведомления казначейства о намерении заключить такую сделку), а также размер имущества (от 15% акций корпорации в рамках одной сделки, или инвестиции на сумму свыше 50 млн. австрал. долл., или покупка акций, в результате которой в руках иностранных инвесторов сосредоточиваются в совокупности более 40% акций компании).

------------------------------- 6 См., например: ч. 4 п. 1 ст. 2 ГК;

Закон РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации";

ст. 61 Воздушного кодекса РФ.

Ограничения участия иностранного капитала в Бразилии базируются на положениях Конституции, проводящей различие между понятиями бразильской компании и бразильской компании с национальным капиталом. Под последней понимается компания, в которой большинство голосующих акций принадлежит гражданам-резидентам или бразильским юридическим лицам и они имеют возможность определять решения, касающиеся деятельности компании. В Конституции предусмотрена возможность легального предоставления бразильским компаниям с национальным капиталом, действующим в жизненно необходимых для развития экономики страны отраслях, временных льгот и преимуществ. Ограничено участие иностранного капитала в банковской и страховой сферах;

запрещено приобретение иностранными лицами средств массовой информации, объектов здравоохранения. Кроме того, в Бразилии для иностранных инвестиций установлен регистрационный режим: Центральный банк выдает инвестору сертификат регистрации, который свидетельствует о предоставлении государством указанному в нем лицу гарантий недопущения национализации инвестиций и беспрепятственной репатриации прибыли.

В соответствии с Законом об инвестициях 1985 г. Канады контрольный пакет акций крупной корпорации может быть приобретен только с санкции комиссии по инвестициям, акции мелких компаний приобретаются в уведомительном порядке.

В Мексике участие иностранных инвесторов в акционерных обществах дифференцировано. По Закону об иностранных инвестициях иностранный капитал не допускается в нефтедобывающей и нефтеперерабатывающей отраслях, газоснабжении, производстве электроэнергии, при эксплуатации лесных ресурсов, на железнодорожном транспорте, а также во внутренних морских и воздушных перевозках, на радио, телевидении, в телеграфной связи;

в некоторых других сферах доля иностранного капитала не может превышать 40%;

по Закону о кредитных учреждениях совокупная доля иностранных инвесторов в капитале коммерческих банков не может быть более 30%, а индивидуальный барьер - 5% или - при наличии разрешения министерства финансов - 10%. Аналогичные ограничения установлены в отношении брокерских компаний. Если компания не подпадает под вышеуказанные нормы, то иностранный инвестор вправе приобретать до 49% ее акций свободно, а свыше этого - с разрешения министерства торговли 7.

------------------------------- 7 См.: Acquisition of shares in a foreign country: Substantive law and legal opinions: Rep. of the Subcomm. On legal opinions of the Comm. on banking law of the sect. on business law of the Intern, bar assoc. L.: Graham and Trotman: Intern, bar assoc., 1993. P. 295 - 312.

В Финляндии учредительными документами большинства корпораций предусмотрено, что их акции не подлежат продаже иностранцам или что иностранцы могут приобретать не более 1/5 голосующих акций. Корпорации, которые в своих учредительных документах не установили таких ограничений, по своему статусу приравниваются к иностранным 8.

------------------------------- 8 См.: Там же. P. 161 - 172.

В Греции и Португалии существуют незначительные различия в отношении инвесторов из стран - членов ЕС и иных иностранных инвесторов. В ряде стран (Австрия, Ирландия, Италия, Люксембург, ЮАР) ограничения участия иностранцев в создании акционерных обществ отсутствуют или незначительны.

Таким образом, принцип ограничения иностранного капитала не связан напрямую с уровнем развития страны, как правило, распространяется на наиболее значимые для экономики и политики отрасли.

Ограничения на право участия в создании юридических лиц могут содержаться в антимонопольном законодательстве.

Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками акционерного общества с разрешения собственника, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК). Эту норму не может изменить запрет учреждению на распоряжение имуществом, содержащийся в п. 1 ст. 298 ГК, в том числе в силу существования имущества, поступающего в самостоятельное распоряжение учреждения (п. 2 ст. 298 ГК). Однако именно в отношении последней части имущества формулировка ч. 4 п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N представляется сомнительной, хотя это и связано с противоречием между Бюджетным кодексом и гражданским законодательством.

Унитарное предприятие может внести в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества недвижимое имущество, принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения, только с согласия собственника (п. 2 ст. 295 ГК). Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним на праве оперативного управления имуществом, в том числе наделять им создаваемое акционерное общество, только с согласия собственника этого имущества (п. 1 ст. 297 ГК) 9.

------------------------------- 9 См. также: ч. 5 п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19.

Примечательно, что эти нормы содержатся в р. II ГК "Право собственности и другие вещные права". При всей значимости имущественных отношений, при создании нового субъекта права первична, на наш взгляд, норма ст. 49 ГК: юридические лица могут создавать акционерные общества, если это соответствует целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах. А это ставит под сомнение возможность включения в число учредителей общества некоммерческих организаций.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками акционерных обществ, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК, ст. 10 ФЗ) 10. С одной стороны, это большой прогресс: законодатель принимает меры, противодействующие созданию акционерных обществ, в том числе холдингов, которые укрепляют финансовой зависимостью существовавшую прежде административную зависимость. С другой стороны, насколько реальны эти меры? Часть 4 п. 4 ст. 66 ГК устанавливает, что "финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом". То есть государственные предприятия и учреждения, находящиеся в собственности государства, которое в лице своих органов определяет их судьбу и руководит их деятельностью, допускаются к участию в акционерных обществах, а через них и государственные органы. Акции акционерных обществ могут быть приобретены физическими и юридическими лицами и в последующем быть переданы в доверительную собственность (не управление!) тем же государственным органам. Наконец, ГК не исключает легального участия в акционерных обществах государственных органов в случаях, предусмотренных законом. Итак, провозглашенный принцип оказывается неработающим.


------------------------------- 10 См. также: Постановление ФАС Центрального округа от 5 октября 1999 г. по делу N А08-1294/99-18 // СПС "КонсультантПлюс".

Рассмотрим другой вопрос: а эффективен ли этот принцип, нужен ли он? Вклады участников в уставный капитал акционерного общества по общему правилу обезличиваются и переходят в собственность акционерного общества. Хозяйственные товарищества и общества, в том числе акционерные общества, являются юридическими лицами, в отношении которых их участники имеют обязательственные права. Антимонопольное законодательство устанавливает в процентах к уставному капиталу количество акций (в случае обыкновенных акций соответственно и голосов), которое может приобрести одно лицо. То есть государственный орган в случае его допуска к участию в хозяйственных товариществах и обществах не может захватить собственность и власть в акционерном обществе ни с юридической, ни с экономической точки зрения.

В то же время объективно сохраняются сферы народного хозяйства, где приоритет принадлежал и должен принадлежать именно государству (социальная сфера, культура, экология, наукоемкие производства и т.д.). Схема приватизационного акционирования с поэтапным переходом акций из рук государства в руки частных собственников оправдала себя как в нашей стране, так и в других государствах 11. С субъективной точки зрения в обществе по-прежнему с большим доверием относятся к структурам с участием государственного капитала. Не следует отождествлять с административно-бюрократической системой систему государственных органов, которая при всех ее недостатках на сегодняшний день организована в нашей стране лучше всего (за исключением, может быть, мафии, но это нелегальные структуры).

------------------------------- 11 См. подробнее: В.В. Долинская. Акционирование в процессе приватизации // Известия вузов: Правоведение. 1993. N 2. С. 77 - 81.

Итак, этот запрет не только малоэффективен, так как может быть обойден легальными методами, но и нецелесообразен. На наш взгляд, вместо отказа от потенциала государственных органов его стоит переориентировать с подавления хозяйственных процессов на их регулирование. При решении этого вопроса неоценимую помощь может оказать прежний опыт нашей страны и опыт других государств 12.

------------------------------- 12 См.: Долинская В.В. Государственные акционерные общества // Сборник научных трудов, посвященный памяти В.А. Рясенцева / Отв. ред. А.Г. Калпин, А.И. Масляев, В.В.

Долинская. М., 1995. С. 49 - 56;

Исаев И.А. Становление хозяйственно-правовой мысли в СССР (20-е гг.). М., 1986;

Морандьер Ж. де ля. Гражданское право Франции: В 3 т. / Пер. с фр. д-ра юрид. наук. Е.А. Флейшиц;

Вступ. ст. д-ра юрид. наук. Е.А. Флейшиц. М., 1958 - 1961. Т. 3.

Статистическое исследование состава акционеров в Европе, США, Японии и современной России позволило сделать следующие выводы. При общем увеличении количества акционеров среди субъектов права темпы роста доли институциональных инвесторов (в основном юридических лиц) выше. За послевоенные годы она возросла примерно на 20 - 40%. В России соотношение индивидуальных и институциональных акционеров составляет приблизительно к 95. Этот процесс, являющийся объективным и свидетельствующий о росте организованности и обобществления, охватил как первичный, так и вторичный рынок ценных бумаг.

Одновременно на практике присутствует ущемление прав и законных интересов физических лиц. Создающиеся акционерные общества часто выбирают закрытую форму, ограничивают круг участников юридическими лицами. Даже если в уставе не оговаривается исключение из числа акционеров физических лиц, то это подразумевается объявлением высокой номинальной стоимости акции или установлением порядка продажи акций пакетом с высокой общей стоимостью 13.

------------------------------- 13 См.: Долинская В.В. Акционерное право. Р. III, гл. 2, § 1.

Подобные действия могут быть обжалованы в суд в общем порядке. Было бы полезно предусмотреть ответственность акционерного общества и его учредителей за подобные действия в антимонопольном законодательстве, а также ввести систему налоговых мер, благоприятствующих выпуску акций с низким номиналом, покупка которых станет общедоступной.

Следующим вопросом при учреждении акционерного общества является количественная характеристика учредителей. Обычно устанавливается минимальное число учредителей, чаще всего их два.

Так, по австрийскому Закону об акционерных обществах 1965 г., Закону о коммерческих обществах 1971 г. Аргентины учредителей должно быть не менее двух. Аналогичная норма содержится в греческом, итальянском законодательстве, законодательстве Люксембурга, но в Греции впоследствии акции могут сосредоточиться и в руках одного лица. В Швейцарии требуется три учредителя. По Кодексу о коммерческих организациях Португалии и Акционерному закону ФРГ 1965 г. для учреждения акционерного общества необходимо наличие не менее пяти учредителей. Закон о компаниях 1993 г. Китайской Народной Республики требует не только не менее пяти инициаторов, но и проживания более половины из них на территории Китая. По Федеральному закону о корпорациях 1991 г. Австралии в частной корпорации должно быть не менее двух участников, в публичной - не менее пяти. Если частная акционерная компания по Закону о компаниях 1973 г. ЮАР может состоять даже из одного акционера, то количество акционеров в публичной компании не должно быть менее семи. Также семь учредителей требуется в Англии, Франции, Японии.

В Нидерландах, Швеции, Финляндии, большинстве штатов США и России достаточно одного учредителя. ГК содержит единственное ограничение - запрет на единоличное создание акционерного общества (участие в акционерном обществе) хозяйственному обществу, состоящему из одного лица (см. также п. 2 ст. 10 ФЗ). Очевидно, это связано с предоставлением кредиторам акционерного общества гарантий удовлетворения их требований (см., например, п. 3 ст. 56 ГК) и обеспечением стабильности гражданского оборота вопреки произволу учредителей.

Учреждение акционерного общества из одного лица оформляется несколько иначе, чем в обычных условиях (п. 1 и ч. 2 п. 5 ст. 9 ФЗ). Отличаются они и по внутриорганизационным отношениям, организации управления (п. 3 ст. 47 ФЗ). Сведения о том, что акционерное общество имеет одного учредителя (акционера), должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и удовлетворять другим требованиям о публичности информации вне зависимости от типа акционерного общества.

Исторически одной из целей существования юридических лиц (акционерных обществ) из одного физического являлось разделение имущества и соответственно имущественного риска и ответственности физического лица как такового и как предпринимателя, собственника и представителя данной организации. Хотя, по итальянскому законодательству, когда все акции сосредоточиваются в руках одного участника, ответственность такого участника становится неограниченной, что противоречит принципу ограниченности ответственности в акционерном праве. В английском праве наряду с компаниями, состоящими из одного лица (one man company), существует весьма специфичное понятие единоличной корпорации (corporation sole), еще больше запутывающее ситуацию: это лица, последовательно друг за другом, занимающие какую-либо публичную должность и инкорпорированные так, что образуют единое непрерывное юридическое лицо 14. Совершенно необоснованны встречающиеся в литературе ссылки на Двенадцатую Директиву ЕС от 21 декабря 1989 г. N 89/667/EWG 15: а) она посвящена не закрытым акционерным обществам одного лица, а товариществам одного лица (нем.

Einmanngesellschaft, англ. singlemember company, фр. sociutu а un seul associe);

б) на усмотрение национального законодателя оставлены вопросы о разрешении одному физическому лицу учреждать несколько таких товариществ, одному юридическому лицу учреждать товарищество одного лица;

в) специально оговорено, что вопрос о создании товарищества одного лица в других организационно-правовых формах, например акционерного общества, должен решаться национальным законодательством.

------------------------------- 14 См.: Салмонд и Вильямс. Основы договорного права. М., 1955. С. 386.

15 Принята в развитие Программы действий в отношении малых и средних предприятий, одобренной Советом ЕС в 1986 г.

Конструкция "компании одного лица" - создание акционерного общества одним лицом или существование акционерного общества с одним акционером - противоречит экономической сущности (коллективная собственность) и правовой природе (объединение капиталов) акционерного общества. Это неоправданное увеличение проявлений монополии в гражданском обороте. Кроме того, вызывает сомнения "юридическая чистота" сделок. Если одно лицо изыщет необходимые средства для создания акционерного общества (право не касается вопросов целесообразности), то, по выявленной практике, незамедлительно проводится дополнительная эмиссия. Учредитель имеет право на приобретение акций на льготных условиях, что только укрепляет его монополистическое положение в акционерном обществе, а также присваивает эмиссионный доход, сопоставимый по размеру с процентом за кредит, но без необходимости получать лицензию на осуществление кредитования, на иных условиях налогообложения и без возложения на себя обязанности по возврату денежной суммы.

На наш взгляд, следует исключить легальную возможность создания акционерного общества одним лицом и на случай, когда в акционерном обществе остается один акционер, установить норму, аналогичную п. 5 и 6 ст. 35 ФЗ, - о самоликвидации акционерного общества или, при уклонении от этого, о праве определенных лиц (кредиторов, органа, осуществляющего государственную регистрацию) предъявить в суд требование о ликвидации общества. В целях смягчения правового регулирования этому субъекту права можно предложить альтернативу: в течение определенного срока принять решение о своей ликвидации или реорганизации.

ФЗ содержит нормы относительно решения о создании акционерного общества, облекаемого в письменную форму протоколом учредительного собрания. Такое решение должно содержать место и время принятия, сведения о лицах, его принявших, их подписи, оттиск круглой печати юридического лица - учредителя, результаты голосования и принятые решения:

- по вопросам учреждения акционерного общества (принимается единогласно);

- об утверждении его устава (принимается единогласно);

- об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей, имущественных прав, иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций акционерного общества (принимается единогласно);

- об избрании органов управления (принимается большинством в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей акционерного общества акции) (ст.

9 ФЗ).

Эти нормы можно использовать и в тех случаях, когда решение об учреждении акционерного общества оформляется протоколом решения единственного учредителя, протоколом заседания компетентного органа единственного учредителя - юридического лица.

Общей проблемой для всех учредителей - юридических лиц является правильное определение компетентного органа, который вправе принять решение об участии в создании акционерного общества. Это может быть совет директоров (наблюдательный совет) или общее собрание акционеров, как в акционерных обществах (ч. 2 п. 1 ст. 64, пп. 16 ч. 2 ст. 65 ФЗ), или иной орган управления, как в других юридических лицах, согласно действующему законодательству и учредительным документам. В Аргентине условием приобретения акций является представление инвесторами, покупателями (правда, только иностранными компаниями) документов, определяющих их правовой статус, и доверенностей на лиц, уполномоченных действовать от их имени на территории страны, а также внесение сведений, содержащихся в этих документах, в торговый реестр. Анализ зарубежного опыта, российского законодательства о государственной регистрации и проблем правоприменительной практики позволяет предложить ввести в качестве обязательных для представления при государственной регистрации акционерных обществ и юридических лиц в целом документов, подтверждающих полномочия лиц, принявших решение о создании нового субъекта права (выписки из учредительных документов, приказы о назначении на должность, доверенности, договоры), и внести соответствующие дополнения в законодательство о государственной регистрации юридических лиц.

Деятельность учредителей по созданию акционерного общества опосредуется в договорной форме. Это разновидность организационных договоров в рамках обязательств по совместной деятельности с целью создания (организации) юридического лица 16. Договор о создании акционерного общества исполняет функции, аналогичные функциям учредительного договора (сравним с ч. 2 п. 2 ст. 52 ГК), но не входит в число учредительных документов акционерного общества и не представляется при государственной регистрации. Этому договору присущи общие для всех обязательств по совместной деятельности черты:

------------------------------- 16 См., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 1 октября 1996 г. N 8620/95;

Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19.

1) общая цель деятельности, ради достижения которой участники объединяют свои усилия посредством заключения договора;

2) многосторонность, так как каждый участник находится во взаимоотношениях со всеми другими, обладает правами и обязанностями (в отличие от односторонних сделок), равными по содержанию и единой направленности (в отличие от двусторонних сделок);

участники не противостоят друг другу как кредитор и должник, а преследуют общие цели;

3) товарно-денежный характер;

4) организационный характер. Содержание обязательств составляет не столько обмен товарами, работами, услугами, сколько особая организация отношений, позволяющая участникам обязательства совместно выступать в гражданском обороте;

5) субсидиарный имущественный характер. Взносы участников - не цель договора, а средство - необходимая имущественная база для совместной деятельности;

6) консенсуальность;

7) возмездность, так как:

а) для ведения совместной деятельности каждый из участников должен сделать соответствующий имущественный вклад;

б) участник, выполнивший свои обязанности по совместной деятельности, вправе пользоваться общим имуществом, результатом совместной деятельности для удовлетворения своих интересов соответственно внесенному вкладу;

8) количество участников не может быть менее двух;

9) при участии юридических лиц совместная деятельность должна соответствовать целям и задачам деятельности юридических лиц 17.

------------------------------- 17 См. подробнее: Долинская В.В. Договоры в предпринимательской деятельности:

Учеб. пособие. М., 2005. § 6.1.

Ему свойственна письменная форма, и он заключается учредителями.

Договор о создании акционерного общества определяет:

- порядок осуществления учредителями совместной деятельности по созданию (учреждению - формулировка п. 5 ст. 9 ФЗ) общества;

- размер уставного капитала общества;

- категории выпускаемых акций и порядок их размещения, что связано с выбором типа акционерного общества.

ФЗ по сравнению с ГК четче формулирует первый элемент, выделяя из него права и обязанности учредителей по созданию общества, а также третий элемент - речь идет только об акциях, подлежащих размещению среди учредителей, в договоре определяется размер и порядок их оплаты.

Сравнительный анализ п. 1 ст. 98 и ч. 2 п. 2 ст. 52 ГК приводит к выводу, что в договоре о создании акционерного общества необязательно определять условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (в отличие от учредительного договора). Но на практике эти вопросы также включаются в текст документа.

Функции договора о создании акционерного общества также выполняют договоры о слиянии и присоединении, решения общего собрания акционеров о разделении, выделении и преобразовании общества (ст. 16 - 20 ФЗ), план приватизации.

На договор о создании акционерного общества распространяются общие положения о договорах, многосторонних сделках, договорных обязательствах, в том числе о признании недействительным 18.

------------------------------- 18 См.: ст. 166 - 180 ГК, п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19.

Помимо сокращения в общегражданском законодательстве срока исковой давности по применению последствий недействительности ничтожного договора в ч. 10 ст. 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" предусмотрена специальная норма, связанная с созданием акционерного общества косвенным образом. Срок исковой давности для признания недействительными принятых эмитентом и регистрирующим органом решений, связанных с эмиссией ценных бумаг, признания недействительными выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, или отчета об итогах их выпуска составляет три месяца с момента регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или с момента представления в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Соответствующие изменения в законодательство вносятся под лозунгом стабилизации гражданского оборота.

В ряде стран на легальном уровне достаточно единообразно решается вопрос о сделках учредителей, связанных с созданием акционерного общества и совершаемых до регистрации общества (см., например, Кодекс о коммерческих организациях Португалии). В России учредители акционерного общества как лица, удовлетворяющие требованиям закона о правосубъектности, самостоятельно отвечают по своим обязательствам, в том числе связанным с созданием юридического лица (ст. 17, 18, 21, 24, 48, 49, 56 ГК). Законом установлена их солидарная обязанность (п. 1 ст. 322 ГК). Также солидарный характер их обязанностей можно вывести из того, что связанные с созданием коммерческого юридического лица обязательства можно отнести к обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью (п. 2 ст. 322 ГК).

Одновременно эти обязательства учредителей следует квалифицировать как действия в чужом интересе без поручения (гл. 50 ГК), договоры в пользу третьего лица (ст. 430 ГК) и т.п.



Pages:     | 1 |   ...   | 9 | 10 || 12 | 13 |   ...   | 21 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.