авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 12 | 13 || 15 | 16 |   ...   | 21 |

«АКЦИОНЕРНОЕ ПРАВО: ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ И ТЕНДЕНЦИИ МОНОГРАФИЯ В.В. ДОЛИНСКАЯ ...»

-- [ Страница 14 ] --

2) признание приоритетности интересов акционеров в законодательстве о компаниях;

3) особый акцент на защите миноритарных акционеров в нормативных актах о компаниях и о ценных бумагах;

4) сравнительно жесткие требования к раскрытию компаниями своей информации.

Отличительными чертами инсайдерской модели корпоративного управления являются: 1) концентрация капитала;

2) внутренний контроль;

3) ориентация на удовлетворение интересов всех участников корпорации;

4) нейтрализация отрицательных последствий инсайдерской деятельности.

Ни одна модель корпоративного управления не обладает абсолютными преимуществами.

К тому же эти модели не являются взаимоисключающими. Тенденции их развития за последнее время указывают скорее на сближение и взаимопроникновение во всех ведущих странах мира.

Как в любой системе (регулирования, управления, воздействия), в корпоративном управлении с определенной долей условности можно выделить три элемента (блока): 1) нормативно-правовой;

2) организационно-структурный (органы и организации, осуществляющие практическую деятельность);

3) функциональный (инструментарий деятельности, ее направления, формы и методы, средства, меры), а также связи между ними.

Выявлен необходимый и достаточный для характеристики моделей корпоративного управления набор признаков: а) действующие лица (участники);

б) значимость участников и распределение между ними ролей;

в) структура и объем владения акциями;

г) механизм финансирования корпорации для целей развития;

д) способ контроля за деятельностью, состав и полномочия коллегиального органа управления;

е) механизм обеспечения прозрачности и открытости организации;

ж) степень разработанности нормативно-правовой базы деятельности корпоративных структур в виде акционерных обществ.

В плоскости административного и правового регулирования эти признаки отражаются в законодательстве о юридических лицах (персонифицирующем их независимо от участников);

в законодательстве о рынке ценных бумаг;

в наличии государственных ведомств, наделенных полномочиями регулировать эмиссию и торговлю корпоративными ценными бумагами в целях мониторинга и обеспечения их соответствия законодательству о ценных бумагах;

в наличии независимой эффективной судебной системы, обеспечивающей принятие беспристрастных судебных решений, а также их реализацию на практике;

в требованиях к листингу компаний на фондовых биржах;

в наличии профессиональных ассоциаций в сферах предпринимательской деятельности, рынка ценных бумаг, консалтинга и управления корпораций, которые обеспечивают выработку и применение стандартов корпоративного поведения в соответствующих областях.

В начале XXI в. четко выделяются следующие основные характерные черты корпоративного управления: 1) ограничение ответственности и предпринимательского риска;

2) корпоративный принцип организации дел в акционерном обществе;

3) демократичность при формировании органов акционерного общества (иного юридического лица корпоративного типа);

4) разделение функций управления и контроля в органах акционерного общества;

5) исключительность компетенции органов управления акционерного общества и ее формирование по остаточному принципу;

6) стандартизация управления;

7) защита органов акционерного общества и их членов от ненадлежащего влияния;

8) принцип публичного ведения дел, "прозрачность" информации;

9) поиск компромиссов между интересами собственников, управляющих, работников, кредиторов (в первую очередь, облигационеров), контрагентов, потребителей и общества (социума) в целом как целеполагание. Все эти признаки требуют закрепления в нормах права и как экономических, организационных, так и нормативных (правовых) механизмов реализации.

Россия, используя элементы обеих систем корпоративного управления, формирует свою собственную. В условиях отсутствия сформировавшихся сил, способных осуществлять корпоративный контроль, и рыночных механизмов контроля, а также слабой роли государства в сфере корпоративного управления Россия обратилась к правовому регулированию, целенаправленному воздействию государства на эти отношения.

Государственное регулирование и корпоративное управление постепенно сближаются и преследуют схожие цели в мониторинге деятельности компаний, механизм которого включает как правовые средства, так экономические (рыночные): права и процедуры голосования акционеров компании (включая права, обеспечивающие защиту миноритарных акционеров от действий доминирующих собственников и менеджеров - кумулятивное голосование и так называемые антидиректорские правила;

права, обязанности и полномочия корпоративных директоров (включая определение "независимых" директоров компаний, требования к составу совета директоров, его комитетам, управляющим);

запрет на сделки с личной заинтересованностью корпоративных инсайдеров;

возможность для акционеров получения компенсации за ущерб от действий менеджеров и членов совета директоров компании;

функционирование рыночных механизмов корпоративного контроля (рынки слияний и поглощений);

функционирование рынков рабочей силы (включая рынок профессиональных менеджеров).

§ 2. Акционерное общество как корпорация Понятие "корпорация" в исторической ретроспективе, в литературе и законодательстве различных стран. Признаки корпорации, их соотношение с признаками юридического лица.

Участие и членство. Корпорация в системе юридических лиц в России.

Термин "корпорация", заимствованный из зарубежных законодательства и науки, получил в отечественной доктринальной литературе подчас неоправданно широкое распространение, влекущее смешение понятий "корпоративное право" и "право корпораций", "корпорация", "юридическое лицо" и т.д.

"Корпорация" (от лат. corporatio) означает объединение, сообщество, союз, группа лиц, объединенных общностью интересов" 28. Некоторые авторы, уходя от права к социологии и политологии, "по сплоченности людей, объединяемых в корпорации, или по структуре самой корпорации" 29 выделяют: 1) абстрактные (широкие), или корпорации-институты;

2) автономные (узкие), или корпорации-учреждения.

------------------------------- 28 См.: Словарь иностранных слов. М., 1988. С. 255;

а также: Большой энциклопедический словарь. 2-е изд., перераб. и доп. М., СПб., 1998. С. 575;

Ожегов С.И.

Словарь русского языка. 10-е изд., стереотип. / Под ред. Н.Ю. Шведовой. М., 1973. С. 273.

29 Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. Современные трактовки и новые подходы: Учеб. пособие. М., 1999. С. 236.

Под первыми понимаются социальные образования с неопределенным кругом лиц, объединенных общими интересами и нормативными установлениями, а именно сословия, профессиональные союзы, политические партии, религиозные конфессии и т.п. При этом делается отсылка к М. Ориу, предложившему термин "корпорации-институты", и к В.М.

Быченкову. Но при внимательном изучении их работ 30 мы понимаем, что речь идет о социальных явлениях, а не о субъектах частного права. С равным успехом корпорацией-институтом можно назвать общество в целом, в понятие которого входят аналогичные выделяемым Т.В. Кашаниной признаки: открытый характер состава, общий интерес, наличие организованной силы (власти), способной обеспечить обществу внутренний порядок и внешнюю безопасность, регулирование общественных интересов посредством общеобязательных правил поведения и т.д.

------------------------------- 30 См.: Быченков В.М. Институты. Сверхколлективные образования и безличные формы социальной субъектности. М., 1996;

Ориу М. Основы публичного права. М., 1929.

Право можно и нужно рассматривать в контексте социального регулирования как явление цивилизации, культуры, как институционное нормативное образование, имеющее высокую общечеловеческую ценность 31. Однако оно не может и не должно подменять собой все социальные нормы, на что неоднократно указывалось как в работах классиков теории права, так и в учебниках 32.

------------------------------- 31 См., например: Алексеев С.С. Общая теория права: В 2 т. М., 1981 - 1982;

Он же.

Социальная сущность права в современном обществе. М., 1971.

32 См., например: Гегель. Философия права. М., 1990;

Дюги Л. Социальное право, индивидуальное право и преобразование государства. М., 1909;

Карбонье Ж. Юридическая социология. М., 1986;

Кистяковский Б.А. Социальные науки и право. М., 1916;

Пеньков Е.М.

Социальные нормы: управление, воспитание, поведение. М., 1990;

Халфина Р.О. Право как средство социального управления. М., 1988;

Хропанюк В.Н. Теория государства и права: Учеб.

пособие / Под ред. В.Г. Стрекозова. М., 1993;

Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. М., 1911.

Праву, тем более частному праву, к которому, в нашем представлении, относится и акционерное, больше соответствует вторая группа. Под автономными (узкими) корпорациями, или корпорациями-учреждениями, исследователи-теоретики понимают коллективные образования, организации, признанные юридическими лицами, основанные на объединенных капиталах (добровольных взносах) и осуществляющие какую-либо социально полезную деятельность 33. Можно согласиться с такими признаками корпорации, как определенность круга лиц, состоящих (объединяемых) в ней, объединение капиталов, регулирующая функция органов управления, создание корпоративных норм, государственная регистрация корпораций, но вызывают сомнения формулировки: "Основой объединения людей в корпорацию является...

ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ СОЦИАЛЬНО ПОЛЕЗНАЯ" (выделено автором. - В.Д.), "некоммерческие корпорации", "корпорации-учреждения" и т.п. ------------------------------- 33 См.: Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 240;

Она же. Корпоративное право. М., 1998.

34 См.: Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. С. 240 - 243.

Для уяснения сути понятия "корпорация" обратимся к истокам. Некоторые исследователи обнаруживают зачатки корпорации уже в древнегреческих городах-государствах, использовавших идею корпорации для внедрения системы займов 35. Однако большинство отечественных и зарубежных исследователей традиционно обращаются к Древнему Риму, который оставил благодарному человечеству ряд форм предпринимательских объединений:

личное товарищеское объединение (societas), корпоративная организация, являющаяся прообразом института "юридическое лицо" (universitas, corpus), смешанная форма товарищество публиканов, именуемая рядом исследователей первым прообразом акционерного общества (societates vectigalium publicanorium). Под universitas понимался самостоятельный субъект права, который существовал и осуществлял свою деятельность независимо от составлявших его физических лиц. Последние могли оказывать влияние на его волю лишь посредством участия в деятельности его органов. Однако universitas никогда полностью не отрывалось от своих членов, что позволяло рассматривать его и как единство, и как множество. Римское право указывало на самостоятельную правоспособность universitas, наличие у него права собственности на имущество, независимость его существования от выхода или смерти отдельных его членов. Вовне universitas выступало через своих членов, уполномоченных на то в установленном порядке. В целом на universitas распространялись правила, установленные для физического лица, и оно рассматривалось как частное лицо 36.

Некоторые авторы считают, что термин "корпорация" происходит даже не от corpus, а от выражения corpus habere - "права юридической личности" 37.

------------------------------- 35 См.: Bromberg A.R. Bromberg and Ribstein on Limited Liability Partnerships and the Revised Uniform Partnership Act / A.R. Bromberg, L.E. Ribstein. N.Y.: Aspen Law and Business. A division of Aspen Publishers, Inc., 1998. P. 20.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Римское частное право" (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

36 См.: Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права. Пособие для слушателей. 3-е изд.

СПб., 1910;

Дигесты Юстиниана: Пер. с лат. / Отв. ред. Л.Л. Кофанов. М., 2002;

Ельяшевич В.В.

Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве. СПб., 1910;

Ефимов В.В. Догма римского права. Учеб. курс. СПб., 1901;

Моммзен Т. История Рима: В 4 т.

Ростов н/Д, 1997;

Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С.

Перетерского. М., 1994.

37 См.: Хвостов В.М. Система римского права. М., 1996. С. 114.

Бережно относясь к истории, в том числе истории акционерного права 38, мы далеки от попыток осовременивания конструкций Древнего Рима, которые демонстрирует, например, Р.

Оунс: древнеримские предпринимательские корпорации "имели акционерный капитал, но не выпускали сертификаты" 39. Примечательно, что собственно понятие "корпорация" не встречается в источниках римского права 40. Оно употреблялось в юридической науке исследователями этих источников для обозначения существовавших в Риме объединений физических лиц (союзов, коллегий), а также для обозначения римского государства 41.

------------------------------- 38 См.: гл. 1 разд. 1 настоящей работы, особенно § 1.

39 Owens R.N. Business Organizations and Combination // R.N. Owens. N.Y.: Prentice Hall, Inc., 1934. P. 85.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Римское частное право" (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

40 См.: Римское частное право: Учебник / Под ред. проф. И.Б. Новицкого и проф. И.С.

Перетерского. М., 2001. С. 115 - 116.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Римское частное право" (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

41 См.: Римское частное право. С. 115 - 119;

Санфилиппо Ч. Указ. соч. С. 47 - 50;

Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. С. 142 - 143.

Впоследствии в связи с развитием христианства и необходимостью правового оформления церковной организации, благотворительной деятельности, больниц, приютов и т.п.

в Римской империи возникло понятие учреждения, которое рассматривалось как субъект, созданный в интересах другого искусственного субъекта, но не его членов и не в интересах физических лиц, по общему правилу не занимающийся предпринимательской деятельностью и не имеющий собственного имущества. Серьезно различалось и дальнейшее развитие институтов учреждения и корпорации.

Книга Эпарха, составленная в основном в X в., описывает 22 ремесленные корпорации, восходящие к позднеримским коллегиям и имеющие черты как частных римских коллегий, так и государственных образований. К 1093 г. относится первое упоминание о средневековых торговых корпорациях (торговых гильдиях) 42. В IX - X вв. в Италии появились первые городские корпорации (ремесленные гильдии, цеха) 43. Приблизительно с XVII в. корпорация стала основной предпринимательской структурой в Европе.

------------------------------- 42 См.: Эшли У.Дж. Экономическая история Англии в связи с экономической теорией.

М., 1897. С. 80.

43 См.: Ковалевский М.М. Экономический рост Европы до возникновения капиталистического хозяйства. Т. I - III. М., 1898 - 1903. Т. III. М., 1903. С. 5.

Справедливости ради отметим, что долгое время термин "корпорация" был синонимом юридического лица 44, так как вплоть до Савиньи цивилистика не оперировала понятием "учреждение". В Новое и Новейшее время окончательно оформилось деление юридических лиц на корпорации и учреждения, в том числе в связи с разработкой последнего понятия (Stiftung) немецкими цивилистами.

------------------------------- 44 См.: Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права: Дис.... канд. юрид. наук. М., 1999. С. 12.

Так, Савиньи указывал, что корпорация представляет собой юридическое лицо, проявляющееся в известной сумме отдельных членов, и отличается тем самым от учреждения, которое не имеет такого видимого субстрата, но имеет более идеальное существование, основывающееся на общей достигаемой цели 45.

------------------------------- 45 Цит. по: Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000. С. 68.

Заслугой немецких юристов являются постановка и решение вопросов членства и управления. Было установлено, что существующая внутри корпорации устойчивая правовая связь (членство) между самой корпорацией и ее членами предопределяет особенности управления корпорациями. Управление корпорациями осуществляют не только избираемые членами корпорации администраторы, но и сами члены, которые могут реализовать "свои собственные права, по крайней мере, в избрании администраторов, в выслушивании их отчетов и в обсуждении на общих собраниях более важных дел, касающихся общества" 46.

------------------------------- 46 Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. С. 169.

Немецкие правоведы дополнили теоретические представления о корпорации дискуссией о сроке ее существования и - частично - о ее сущности. Были высказаны два прямо противоположных мнения: 1) с "отпадением" членов корпорации она продолжает существовать (Савиньи, Пухта), т.е. подчеркивалась ее самостоятельная значимость;

2) корпорация прекращается при выходе из ее состава последнего участника (члена) (Бринц, Штоббе) 47.

------------------------------- 47 Там же. С. 283 - 286.

В англо-американской правовой системе "корпорация", как указывалось ранее, является синонимом понятия "юридическое лицо" (corporation, legal person, juridical person). В литературе это объясняется самобытным развитием англо-американской правовой мысли и незначительным влиянием на нее римского права 48.

------------------------------- 48 См.: Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В 2 т. Т. I. Основы: Пер. с нем. М., 1998. С. 274.

Ни в Англии, ни в США не проводится различия между корпорациями как союзами лиц и учреждениями как заведениями, образуемыми волей одного лица или нескольких лиц, для выполнения специальных целей, как правило, непредпринимательского характера. В широком смысле слова корпорациями являются и различного рода муниципальные организации, осуществляющие определенные государственные функции, и религиозные общины, и учреждения научного, учебного, культурного и медицинского направления, и акционерные компании, преследующие в качестве цели извлечение выгоды.

Исторически предпринимательские корпорации восприняли, по словам Оунса, "неограниченное во времени существование муниципальной корпорации независимо от изменений в членстве;

а также внутреннюю организацию корпорации - в первую очередь, правила, запрещающие голосование по доверенности и плюралистическое голосование" 49.

Развитие предпринимательской корпорации в Англии было, в первую очередь, публичной потребностью: заинтересованность короля в контроле и стимулировании торговли с иностранными государствами, в поиске новых колоний и управлении ими, возложение на корпорацию обязанностей и ответственности по ведению бизнеса с сохранением за собой прав публичного характера на часть прибыли 50.

------------------------------- 49 Owens R.N. Указ. соч. С. 88.

50 См.: Ерофеев И.А. Очерки истории Англии. М., 1959;

Мортон А.Л. История Англии.

М., 1980.

В связи с тем что английские корпорации (акционерные общества) "запятнали" свою репутацию злоупотреблениями различного рода 51, они не получили сразу большого распространения в Америке при рецепции английского права. "...В начале 1800-х постреволюционное население боялось концентрированной экономической силы и смотрело на корпорации с подозрением. Законодатели разделяли это подозрение... они налагали строгие запреты на организацию корпорации, ее функции и даже на продолжительность существования. Однако к началу XX в. усилиями судебной и законодательной властей право стало более удобным для индустриализации и аккумуляции капитала. Оно более не требовало от корпорации достижения какой-либо публичной цели в обмен на привилегии" 52.

------------------------------- 51 См.: § 1 гл. 1 разд. 1 настоящей работы;

Ефимов А.В. К истории капитализма в США.

М., 1934;

Owens R.N. Указ. соч.

52 Fox D.R. The Law Says Corporations are persons, but Psycology Knows Better / D.R. Fox // Behavioral Sciences and the Law. 1996. N 14. P. 339.

В настоящее время в США общеупотребимы определения корпорации, производные от теорий юридического лица. В решении по делу The Trustees of Dartworth College v. Woodward председателем Верховного Суда США Д. Маршалом в начале XIX в. дано следующее определение корпорации: "искусственное образование, неделимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона". Из него до сих пор исходят практика и законодательство Англии и США.

В словаре Блэка слово "корпорация" раскрывается как "искусственное лицо (легальное образование), созданное в соответствии с законами государства и отличное от индивидов, являющихся его участниками, которое обычно состоит из многих лиц и выступает во вне под специальным наименованием в виде определенного единства. В отдельных редких случаях корпорация состоит из одного лица и его преемников, являющихся служащими данного конкретного учреждения. Она действует непрерывно (постоянно или в течение установленного в законе времени) и существует независимо от изменения ее состава" 53.

------------------------------- 53 Black's Law Dictionary. Fifth Edition. West Publishing Co., 1979. P. 307.

В Columbia Encyclopedia понятие корпорации применяется к "организациям, наделяемым правоспособностью в целях осуществления различных видов деятельности и существующим даже тогда, когда участники утрачивают с ней правовую связь" 54.

------------------------------- 54 The Columbia Encyclopedia. Sixth Edition. 2001 // http://www.bartleby.com/cgi bin/texis/webinator/.

Напомним, что в США источники права наряду с обязательными (законы, международные договоры, договоры между штатами, административные акты, судебные прецеденты, обычаи) и убеждающими (используются судами для обоснования решения по конкретному иску:

иностранное законодательство, законы, судебные решения и прецеденты других штатов) включают производные, которые используются судами для аргументации решений: труды ученых юристов, справочники, энциклопедии, частные кодификации по отдельным институтам права 55.

------------------------------- 55 Примечательно сходство этой классификации с теми видами позитивного права (источников права), которые выделял Л.И. Петражицкий: законное право, обычное право, право судебной практики, а также книжное право (научные взгляды юристов, отраженные в их печатных работах). См.: Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. Т. II. СПб., 1907. С. 410 - 458. Это свидетельствует об определенной гносеологической общности и общности тенденций развития источников права.

В указанных выше случаях мы имеем дело с определением понятия корпорации как правовой фикции.

С точки зрения сторонников договорной теории, корпорация представляет собой соглашение, связывающее нескольких субъектов права, договорившихся соблюдать заключенный между ними контракт, положения действующих статутов, а также обычаи делового оборота и предпринимательские обыкновения при ведении экономической деятельности 56.

------------------------------- 56 См.: Solomon L., Palmiter A. Corporations. Examples and Explanations. 2nd edition.

Aspen Pub., 1994. P. 6.

В целом в англо-американском праве термин "корпорация" используется всякий раз, когда хотят подчеркнуть, что организация составляет некоторое единство, являющееся самостоятельным субъектом права. Поэтому в странах англо-американской правовой семьи понятие "корпорация" используется в отношении всех юридических лиц, как основанных, так и не основанных на членстве.

В российском дореволюционном праве корпорации давались различные определения.

Во-первых, под корпорацией понималось такое юридическое лицо, которое имеет своим субстратом союз физических лиц и за волею которого принимается соединенная воля членов корпорации. Тем самым оно отличалось от учреждения - юридического лица, субстратом для которого служит имущество и за волею которого принимается воля учредителя, выраженная в учредительном акте 57.

------------------------------- 57 См.: Суворов Н.С. Указ. соч. С. 156.

И.Т. Тарасов для нужд своих исследований не противопоставлял корпорацию и учреждение, а объединял их: "...корпорации, или учреждения, не заключают в себе всех элементов соединства... и... они составляют как бы переходную ступень от централизованного управления (правительства) к соединству" 58. Кроме того, он отмечал, что признаки акционерного общества как корпорации выражаются "в отсутствии консенсуального контракта, в свободе вступления и выхода, в изменении личного состава, в решении вопросов большинством голосов и, главнейшим образом, в отсутствии личной и непосредственной ответственности" 59.

------------------------------- 58 Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 67 - 69.

59 Там же. С. 140.

Н.И. Нерсесов акцентировал внимание на том, что корпорация представляет собой организацию, предполагающую "существование устава, своего рода закона, которому беспрекословно должны подчиняться всякие вновь поступающие в корпорацию лица" 60.

------------------------------- 60 Нерсесов Н.И. Торговое право. М., 1896. С. 87.

А.И. Каминка использовал понятие корпорации для обозначения либо юридического лица со сложной структурой органов управления и высокой степенью концентрации капитала, либо объединения людей одной профессии 61. Он не только однозначно называл акционерное общество корпоративной организацией 62, но и выделял следующие его характеристики: 1) "акционерные компании являются по преимуществу капиталистической формой предприятия...";

2) "...основной капитал акционерной компании, который должен быть обеспечен предприятию до его возникновения, распадается на определенное число обыкновенно равных между собой частей. Уплатой или обязательством уплатить эти части приобретается право членства в акционерной компании";

3) "ограниченная ответственность участников по всем обязательствам компании";

4) "представляет из себя не мертвый капитал, а союз лиц, являющихся представителями капитала" 63.

------------------------------- 61 См.: Каминка А.И. Очерки торгового права. М., 2002. С. 295.

62 См.: Каминка А.И. Акционерные компании. Т. 1. СПб., 1902. С. 14.

63 Там же. С. 1, 5, 9.

Примечательно, что по прошествии многих лет эти признаки повторяются в литературе почти дословно. Характеристика "создание уставного капитала до возникновения юридического лица" сохранила свою актуальность для большинства организаций и настоятельно требует своего возвращения в акционерное законодательство 64.

------------------------------- 64 См.: гл. 2 разд. 2 настоящей работы.

В связи с изменением экономических и политических реалий в советской России наука в худшем случае предлагала выхолощенные, политически одиозные определения типа "корпорация - это признанный правом в качестве юридического лица ассоциированный капиталист (отдельный капиталист), функционирующий на определенном участке приложения капитала с целью производства и присвоения прибавочной стоимости" 65, в лучшем уходила в информационные обзоры гражданского и торгового права зарубежных стран.

------------------------------- 65 Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США. М., 1966. С. 125.

Возможно, именно теоретическая неразработанность обусловила неадекватное использование термина "корпорация" в отечественных нормативных актах начиная с 90-х гг. XX в. ------------------------------- 66 См. подробнее: Фроловский Н.Г. Управление предпринимательскими корпорациями в Российской Федерации (правовой аспект): Дис.... канд. юрид. наук. Белгород, 2004. С. 22 - 24.

В современных условиях понятие "корпорация" имеет различное содержание в национальных правовых системах или вообще не применяется при определении форм юридического лица 67. Иногда даже применение этого термина не означает отнесения юридического лица к организациям корпоративного типа, например, американские публичные и квазипубличные корпорации, к которым относятся государственные и муниципальные органы, а также корпорации, служащие общим нуждам населения;

государственная корпорация как разновидность некоммерческих организаций по праву России. Но мы склонны видеть в этом особенности национальной лексики и (или) недостаточный уровень развития законодательства.

------------------------------- 67 См.: Сыроедова О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М., 1996. С. 17.

Несмотря на отдельные ошибки и противоречия, в доктрине 68 выработаны более или менее четко признаки корпорации в отличие от учреждения (по терминологии зарубежного права).

------------------------------- 68 Из современных исследований см.: Белоусов О.В. Правовые формы предпринимательских объединений по законодательству ФРГ и России: Дис.... канд. юрид.

наук. М., 1998;

Петухов В.Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика: Научно-практич. пособие. М., 1999;

Фроловский Н.Г. Указ. соч.;

Шиткина И.С.

Предпринимательские объединения: Учебно-практич. пособие. М., 2001.

Разграничение проводится по порядку создания имущественной базы, отчасти - по субъектному составу и по сфере деятельности.

Как правило, корпорация создается путем объединения имущества на основе членства участников (вкладчиков) для предпринимательской деятельности 69. Учреждение же создается путем выделения средств одного лица для непредпринимательских целей и представляет собой по внутреннему содержанию некое единое целое. К этой классификации близко существовавшее до недавнего времени в нашей стране деление юридических лиц на учреждения (непроизводственная сфера) и предприятия (сфера производства). Возможно, традиционная и легальная "занятость" термина "учреждение" 70 мешает распространению такого деления юридических лиц. В то же время для предпринимательской деятельности создаются объединения лиц и даже никоим образом не связанные с каким-либо объединением унитарные предприятия.

------------------------------- 69 См.: Артеменков С.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. Юридические лица;

Долинская В.В. Юридические лица: Гл. 5 // Гражданское право: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И.

Масляева. 2-е изд., изм. и доп.

70 См. об этом, например: Суязов Е.Е. Юридическая природа корпораций в РФ // Юрист. 2002. N 6.

Требования корректности категориального аппарата вынуждают более пристально рассмотреть признаки корпорации и применимость этого термина в современной России.

Общие для всех юридических лиц признаки в ряде случаев получают такую реализацию, что можно говорить о специфических характеристиках.

Все юридические лица обладают обособленным имуществом. Из них по признаку правового режима имущества выделяется группа субъектов, которым это имущество принадлежит на праве собственности. Примечательно, что им противостоят как единая группа учреждения и унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления и праве хозяйственного ведения.

Однако и в группе собственников есть своя классификация: во-первых, по соотношению в правах учредителей (участников) и самого юридического лица на имущество последнего или на само юридическое лицо;

во-вторых, по порядку формирования имущественной базы и судьбе имущества при ликвидации юридического лица (п. 2, 3 ст. 48, п. 7 ст. 63 ГК). Имущество как хозяйственных обществ и товариществ, потребительских и производственных кооперативов, так и общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов) создается за счет объединения вкладов учредителей, которые обезличиваются и, как правило, переходят в собственность юридического лица, а учредители утрачивают на них свои вещные права. Но имущество общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов) не является одновременно объектом какого-либо имущественного права (обязательственного или вещного) учредителей. Никаких прав на оставшееся при ликвидации юридического лица имущество учредители не имеют. В отношении же хозяйственных обществ и товариществ, потребительских и производственных кооперативов учредители (участники) имеют обязательственные права, полученные в обмен на их вещные права, например, право требования части прибыли юридического лица (распределение прибыли между участниками), право получить в случае его ликвидации часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами, или его стоимость (аналогичное право у собственников юридических лиц, т.е. учредителей унитарных предприятий и учреждений, но нет признака распределения пропорционально долям в уставном капитале). Кроме того, в последней группе только для хозяйственных обществ конституирующим признаком выступает деление уставного капитала на доли (вклады) учредителей (участников) равного размера (п. ст. 66 ГК).

Все юридические лица удовлетворяют признаку организационного единства, которое закрепляется в их учредительных документах, однако его характер и виды этих документов различаются.

В силу исторического развития основными целями создания юридических лиц являются:

1) обособление определенной имущественной массы и включение ее в гражданский оборот;

2) ограничение предпринимательского риска;

3) оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере. Применительно к классификации юридических лиц на коммерческие и некоммерческие мы неоднократно отмечали смешение, взаимопроникновение этих целей. Но только хозяйственные общества и товарищества, а также кооперативы изначально ставят перед собой все три основные группы целей без каких-либо оговорок. Некоммерческие организации не преследуют специально первую цель (для них она играет роль средства, носит субсидиарный характер), не имеют официальной вторую цель, так как по общему правилу не должны заниматься предпринимательской деятельностью. Унитарные предприятия осуществляют интересы (третья цель) своих собственников, субсидиарно и факультативно трудового коллектива, учреждения - какой-либо части общества или социума в целом (например, государственные органы), т.е. реализация третьей цели у них имеет внешнюю, а не внутреннюю направленность. Некоммерческие организации собственники могут действовать в обоих направлениях.

Внутренняя структурная и функциональная дифференциация подразумевает наличие структурных подразделений и органов. Минимально этот признак выражен, с одной стороны, в хозяйственных товариществах, с другой - в унитарных предприятиях и учреждениях. В первом случае управление осуществляется самими участниками юридического лица (всеми, по общему согласию, их частью, каждым). Во втором мы наблюдаем единство органа управления, который является единоличным. Через кооперативы и некоммерческие организации - собственники этот признак усложняется и достигает своего апогея в хозяйственных обществах, где в наличии разветвленная система органов: управления, контроля, иных структур;

среди них обязательно присутствует орган непосредственного участия в управлении (общее собрание участников, акционеров и т.п.);

они обладают несовпадающей сложноподчиненной компетенцией.

Применительно к хозяйственным обществам говорят о системе корпоративного управления.

В хозяйственных обществах и производственных кооперативах могут присутствовать две общности: участники (обязательно) и трудовой коллектив.

Традиционно для корпораций выделяют специфику системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в единое целое. Иногда в литературе формулу отнесения организации к корпорации кратко представляют в следующем виде:

корпорация - это по своей сути объединение лиц или капиталов. Однако не всякое объединение лиц есть корпорация.

Уже в ст. 48 ГК намечено различие между понятиями "учредители" и "участники". По воле учредителей создается юридическое лицо. Учредители, являющиеся и участниками юридического лица, могут иметь определенные права в отношении этого лица. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК).

Наличие участников легально предусмотрено для хозяйственных обществ и товариществ, производственных и потребительских кооперативов, некоммерческих организаций собственников, кроме фондов и автономных некоммерческих организаций (ст. 48, 66, 69, 82, 87, 95, 96, 107, 116, 117, 121 ГК). В ряде из этих случаев законодатель использует понятие "членство" и ставит знак равенства между ним и "участием" (ст. 107, 116, 117, 121 ГК) 71.

------------------------------- 71 См. также: ст. 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях", ст. Федерального закона "Об общественных объединениях".

Необходимо определить соотношение этих понятий, особенно с учетом того, что: 1) акционерное право и законодательство оперирует понятиями "участник акционерного общества", "акционер";

2) понятие "членство" традиционно используется применительно к корпорациям 72. Так, по мнению И.В. Елисеева, весьма удобным "внешним" критерием разграничения корпораций и учреждений (или иначе - некорпоративных организаций) в традиционной классификации может выступать наличие или отсутствие соответственно членства в организации 73.

------------------------------- 72 См., например: Гражданское право. Ч. 1: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К.

Толстого. М., 1999. С. 140 - 141 (автор главы - И.В. Елисеев);

Тархов В.А. Гражданское право.

Курс. Общая часть. Уфа, 1998. С. 155.

73 См.: Гражданское право. С. 140 - 141.

Понятие "членство" раскрывается в справочной литературе общего характера как определенное состояние, "пребывание членом где-нибудь" 74. Легальная характеристика термина "членство" содержится в ст. 6 Федерального закона от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" 75, норма которой, на наш взгляд, может быть применена по аналогии и к корпорациям: "членами общественного объединения являются физические лица и юридические лица - общественные объединения, чья заинтересованность в совместном решении задач данного объединения в соответствии с нормами его устава оформляется соответствующими индивидуальными заявлениями или документами, позволяющими учитывать количество членов общественного объединения в целях обеспечения их равноправия как членов данного объединения".

------------------------------- 74 См.: Ожегов С.И. Указ. соч. С. 814.

75 СЗ РФ. 1995. N 21. Ст. 1930.

Там же участники характеризуются как лица, выразившие поддержку целям объединения и (или) его конкретным акциям, принимающие участие в его деятельности без обязательного оформления условий своего участия, если иное не предусмотрено уставом. Такое противопоставление представляется формальным, нечетким ("если иное...") и, следовательно, неэффективным для применения к другим юридическим лицам.

В советской правовой литературе указывалось на прямую связь между членством и личным (трудовым) участием граждан в деятельности кооперативов. С.Н. Братусь отмечал, что членство в производственных кооперативных организациях является одной из форм осуществления гарантированного Конституцией СССР права на труд 76. М.Г. Масевич указывала, что "в производственных кооперативах членство предполагает обязательное личное трудовое участие в делах кооператива, что вытекает из самой сущности производственной кооперации, ее целей и задач" 77.

------------------------------- 76 См.: Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. С. 347.

77 Хозяйственное законодательство: Учебник / Под ред. Н.И. Клейн. М., 1990. С. 104.

С одной стороны, производственные кооперативы обладают общими с хозяйственными обществами корпоративными признаками, в связи с чем отсутствуют основания для исключения их из организаций корпоративного характера 78. С другой, лично трудовой характер участия лиц в деятельности производственного кооператива отличает членство от участия в хозяйственных обществах, для которых личность их участников не имеет принципиального значения. В теории гражданского права хозяйственные общества рассматриваются как объединения капиталов, а хозяйственные товарищества и производственные кооперативы - как объединения лиц.

------------------------------- 78 См.: Уваров В. Новый АПК - новые проблемы // Российская юстиция. 2003. N 3. С.

73. Об этом же свидетельствует этимологическая связь современного названия "производственный кооператив (артель)" (п. 1 ст. 107 ГК) с дореволюционным "артельное товарищество".

На примере производственных кооперативов более полувека назад выявлена еще одна характеристика участия - имущественная: "Член кооперативной организации, как правило, обязан своими имущественными взносами участвовать в создании имущественной базы кооперативной организации, т.е. внести вступительный и паевые взносы" 79. Ранее было показано, что в юридических лицах, где имеются участники, последние обязаны своими вкладами создавать имущественную базу организации.

------------------------------- 79 Братусь С.Н. Указ. соч. С. 345.

Участие (членство) проявляется в единых для всех участников (членов) целях участия (членства): прежде всего это осуществление своих законных интересов, удовлетворение своих потребностей через деятельность юридического лица (в том числе за счет использования его имущества). Примечательно, что деятельность унитарных предприятий и учреждений организаций, явно не имеющих участников (членов), - имеет внешнюю целевую направленность, закрепленное за ними имущество используется для удовлетворения потребностей неопределенного круга лиц. Имущество организации, основанной на участии, изначально используется для удовлетворения интересов главным образом участников (членов).

Из анализа норм английского Закона о компаниях, не дающего прямо определения ни участия, ни членства, но явно ставящего между ними для своих нужд знак равенства, можно сделать вывод о том, что участие (членство) в компаниях - это некая правовая связь, возникающая и существующая между лицами (членами) и корпорацией. При этом отношения должны быть надлежащим образом оформлены (принцип формализма), так как членами корпорации являются лица: а) подписавшие учредительные документы компании и имеющие, соответственно, определенное количество ее акций;

б) ставшие акционерами после того, как организация стала осуществлять свою деятельность в качестве юридического лица;

но в любом случае зарегистрированные в специальной книге регистрации, которая хранится в компании или ином месте, указанном во внутренних документах.

Если организация относится к юридическим лицам, основанным на участии (членстве), то в российском законодательстве прямо предусматривается наличие в составе данных субъектов участников (членов). Часто в законе прямо указывается, что та или иная организация не основана на членстве (п. 1 ст. 118 ГК, п. 1 ст. 7, п. 1 ст. 10 ФЗ "О некоммерческих организациях"). Таким образом, юридические лица делятся на две группы по наличию/отсутствию признака участия (членства).

В то же время в ГК и в специальных законах понятие "членство" используется как входящее в понятие "участие", но никогда не наоборот.

В связи с вышеизложенным мы полностью разделяем точку зрения Н.Г. Фроловского:

"Под участием следует понимать правовую связь, возникающую и существующую между корпоративной организацией и ее участниками по поводу приобретения участниками благ в результате деятельности корпоративной организации. Как и всякая правовая связь, участие выражается в наличии взаимных прав и обязанностей. Применительно к обязанностям участников можно говорить об имущественном, личном и смешанном участии: имущественное участие означает обязанность по внесению имущественных взносов, личное - обязанность лично участвовать в деятельности корпоративной организации (в качестве работника, предпринимателя, иным образом), смешанное участие предполагает как личное, так и имущественное участие.

Для корпораций характерно либо только имущественное участие (хозяйственные общества), либо одновременно имущественное и личное участие, которое можно обозначить как смешанное (производственные кооперативы). Для некоторых корпораций возможно и только личное участие (общественные организации, уставом которых не предусмотрена уплата вступительных и членских взносов). Личное, а также смешанное участие охватывается понятием членства" 80.

------------------------------- 80 Фроловский Н.Г. Указ. соч. С. 47.

Можно предложить более углубленные и компактные дефиниции.

Участие - это документально зафиксированная в особом процедурном порядке правовая связь между юридическим лицом и его учредителями, а также вошедшими впоследствии в состав организации лицами, выражающаяся в наличии взаимных прав и обязанностей, в том числе обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц по формированию базы деятельности юридического лица и (или) обеспечении его деятельности, а также прав учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц на осуществление своих законных интересов, удовлетворение своих потребностей через деятельность юридического лица (в том числе за счет использования его имущества).

По характеру обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц участие может быть: а) имущественным (формирование имущественной базы деятельности юридического лица путем внесения вкладов, имеющих стоимостную, денежную оценку);

б) личным (обеспечение деятельности юридического лица личным трудовым участием);

в) смешанным (имущественным и личным).

Членство - личное и имущественное участие в юридическом лице его учредителей, а также вошедших впоследствии в состав организации лиц.

Корпорации основаны на участии, в котором преимущественное положение занимает имущественный элемент.

При сохранении общей характеристики материально-правового и процессуально-правового признаков юридические лица и по ним имеют некоторые различия. В первую очередь это касается ответственности и подведомственности споров.

Участники хозяйственных товариществ и члены кооперативов, а также ассоциаций все или частично в ряде случаев несут ответственность определенного рода по обязательствам (долгам) юридического лица.

Так, особенностью полного товарищества (ПТ) является, то что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом независимо от размера вклада. Предусмотрена и пролонгированная ответственность: нового участника по обязательствам, возникшим до его вступления в ПТ, и выбывшего из ПТ участника по обязательствам, возникшим до его выбытия. Солидарная субсидиарная ответственность сохраняется в случае выбытия участника из ПТ по обязательствам, возникшим до момента его выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности ПТ за год, в котором он выбыл из ПТ. Какое-либо ограничение ответственности участников ПТ не допускается (ст. ГК). В целом отношения участников ПТ носят доверительный характер, обусловленный солидарной ответственностью по его обязательствам. В товариществе на вере (ТВ), или коммандитном товариществе, есть две группы участников: полные товарищи, которые солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ТВ всем своим имуществом, и вкладчики или коммандитисты, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью ТВ, в пределах сумм внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 82 ГК).

Участники хозяйственных обществ (за исключением общества с дополнительной ответственностью) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах внесенного вклада (п. 1 ст. 87, п. 1 ст. 95, п. 1 ст. 96 ГК).

Члены кооператива несут по его долгам дополнительную ответственность (п. 2 ст. 107, п.

4 ст. 116 ГК).

Собственник не отвечает по обязательствам унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, но может быть привлечен к субсидиарной ответственности при недостаточности имущества казенного предприятия и учреждения (п. 7 ст. 114, п. 5 ст. 115, п. ст. 120 ГК).

Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации (п. 4 ст. ГК). Члены и учредители других некоммерческих организаций собственников не отвечают по обязательствам этих юридических лиц.

В ГПК и АПК определяется подведомственность споров, которая отражает не только характеристику юридического лица в дихотомической классификации "коммерческие некоммерческие", но и, на наш взгляд, превалирование и во внутренних отношениях экономического, корпоративного или иного элемента.


Признаки юридического лица определяются действующим законодательством и закрепляются в его учредительных документах, которые различаются по организационно-правовым формам.

Юридические лица Учредительные документы I. Хозяйственные товарищества 1. Полное товарищество 1. Учредительный договор (ст. 70 ГК) 2. Товарищество на вере 2. Учредительный договор (коммандитное товарищество) (ст. 83 ГК) II. Хозяйственные общества 3. Общество с ограниченной 3. Учредительный договор и устав ответственностью или - при одном учредителе - только устав (ст. 89 ГК) 4. Общество с дополнительной 4. Учредительный договор и устав ответственностью или - при одном учредителе - только устав (ст. 95 ГК) 5. Акционерное общество 5. Устав (учредительный договор, обязательный при наличии нескольких учредителей, не является учредительным документом) (ст. 98 ГК) III. Кооперативы 6. Производственный 6. Устав (ст. 108 ГК) кооператив (артель) 7. Потребительский 7. Устав (ст. 116 ГК) кооператив IV. Юридические лица - несобственники 8. Унитарное предприятие 8. Устав (ст. 113, 114, 115 ГК) 9. Учреждение 9. Решение собственника о создании учреждения и устав (ст. 14 Федерального закона "О некоммерческих организациях");

общее (типовое, примерное) положение (ст. 12 Закона РФ "Об образовании") и др. V. Некоммерческие организации - собственники 10. Общественные и 10. Устав (ст. 14 Федерального религиозные организации закона "О некоммерческих (объединения): организациях", ст. 20 а) общественная организация;

Федерального закона б) общественное движение;

"Об общественных объединениях") в) общественный фонд;

г) орган общественной самодеятельности 11. Фонд 11. Устав (ст. 118 ГК) 12. Ассоциация и союз 12. Учредительный договор и устав (ст. 122 ГК) 13. Некоммерческое 13. Устав (ст. 14 партнерство Федерального закона "О некоммерческих организациях") + по желанию учредительный договор;

в случаях, предусмотренных законом, может быть общее положение 14. Автономная некоммерческая14. Устав (ст. 14 Федерального организация закона "О некоммерческих организациях") + по желанию учредительный договор;

в случаях, предусмотренных законом, может быть общее положение Устав, как правило, подчеркивает статутную, а не договорную природу юридического лица, но в сопоставлении с признаком участия (членства) не выдерживает роли исключительного показателя корпоративного или унитарного характера юридического лица.

Кроме традиционных признаков юридического лица отметим, что организации могут создаваться по инициативе учредителей, которые затем не будут иметь никаких прав на это юридическое лицо, его имущество и деятельность;

по инициативе учредителей, которые затем станут его участниками, и по инициативе его собственника.

Существование юридического лица может зависеть от состава его участников или не зависеть от него.

С определенной долей условности, фиксируя только основные правила, все вышеизложенное можно представить в виде следующей таблицы:

Сводная характеристика юридических лиц 1 2 3 45 7 8 9 1. Организационное единство, отражающее а) наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в единое целое А. Возможность + + наличия двух общностей: участники и трудовой коллектив Б. Участие + ++ + + (за исключением фондов и автономных некоммерческих организаций) Членство + + + (за исключением фондов и автономных некоммерческих организаций) б) наличие внутренней структурной и функциональной дифференциации Управление, ведение + дел участниками Единство и + + единоличие органа управления Система органов + + + Разветвленная + система органов: управления, контроля, иных структурных;

обязательное присутствие среди них органа непосредственного участия в управлении (общее собрание участников, акционеров и т.п.);

их несовпадающая сложноподчиненная компетенция Система + корпоративного управления в) наличие определенной цели образования и функционирования Обособление + ++ + + + + определенной (субсидиарно) (субсидиарно) (субсидиарно) имущественной массы и включение ее в гражданский оборот Ограничение + ++ + предпринимательского риска Оформление, + ++ + + + + осуществление и (внешняя (внешняя защита коллективных направленность)направленность) (групповых) законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере 2. Обладание обособленным имуществом (экономический признак) А. Право + ++ + + собственности юридического лица на принадлежащее ему имущество Право хозяйственного + ведения юридического (кроме казенных лица на закрепленное предприятий) за ним имущество Право оперативного + + управления (только для юридического казенных на закрепленное за предприятий) ним имущество Б. Имущество + ++ + + создается за счет объединения вкладов учредителей Имущество создается + + за счет выделения части имущества собственником В. Деление уставного + капитала на доли (вклады) учредителей (участников) равного размера Деление уставного ++ + (складочного, паевого) капитала на доли (вклады) разного размера Неделимость, + + единство уставного фонда, базового имущества Г. Право + + собственности или иное вещное право учредителей на имущество юридического лица Обязательственные + ++ + права учредителей (участников) в отношении юридического лица Отсутствие у + учредителей каких-либо имущественных прав в отношении юридического лица Д. Распределение + ++ прибыли Неделимость прибыли + + Е. Распределение + + оставшегося при ликвидации юридического лица после расчетов с кредиторами имущества между участниками пропорционально их долям в уставном капитале Распределение + + оставшегося при ликвидации юридического лица после расчетов с кредиторами имущества между участниками по иным принципам Передача оставшегося + + при ликвидации юридического лица после расчетов с кредиторами имущества лицам, имеющим на него вещное право Направление + оставшегося при ликвидации юридического лица после расчетов с кредиторами имущества на цели, указанные в учредительных документах юридического лица, или в бюджет 3. Материально- правовой признак, означающий способность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени, т.е. способность от своего имени приобретать, иметь и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, а также самостоятельно нести имущественную ответственность по своим обязательствам Ответственность + ++ + + какого-либо рода (только для (только в участников по долгамобществ ассоциациях) организации с дополнительной ответственностью) Отсутствие + ответственности (кроме участников по долгам ассоциаций) организации Отсутствие + ответственности (за исключением участников по долгамобществ с организации, дополнительной ограничение их ответственностью) предпринимательского риска размером внесенного вклада Субсидиарная + + ответственность (только в собственника по отношении долгам организации казенных) 4. Способность быть истцом и ответчиком в суде общей компетенции, арбитражном и третейском суде (процессуально- правовой признак) Подведомственность споров в основном судам общей компетенции Подведомственность споров в основном арбитражным судам 1) Учредительные документы Устав + + + + + (только для (кроме акционерного ассоциаций) общества) Учредительный + договор Устав + + + учредительный (кроме (только для договор акционерного ассоциаций) общества) Положение + 2) Создание юридического лица По инициативе + учредителей (только фонды и автономные некоммерческие организации) По инициативе + ++ + + учредителей, которые (за становятся исключением участниками фондов и юридического лица автономных некоммерческих организаций По инициативе + + собственника 3) Зависимость существования юридического лица от состава участников Презумпция + зависимости Независимость + + + + + + (в связи с их (в связи с их отсутствием) отсутствием) На основе выявленных общих черт можно выделить как самостоятельную группу юридических лиц, объединяемых тем, что:

- по общему правилу они создаются лицами (учредителями), которые становятся участниками (членами) данных организаций;

- они изначально ставят перед собой все три основные цели создания и деятельности юридических лиц: обособление определенной имущественной массы и включение ее в гражданский оборот;

ограничение предпринимательского риска;

оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере;

- они являются статутными формами коллективной предпринимательской деятельности;

- они являются собственниками принадлежащего им имущества;

- их уставный (складочный, паевой) капитал разделен на доли (вклады) учредителей (участников);

- управление такими юридическими лицами осуществляется через систему специально создаваемых органов, одним из которых всегда является общее собрание участников (членов);

- существование таких организаций не прекращается с выходом из их состава отдельных участников (членов);

- в них возможно наличие двух общностей: участники и трудовой коллектив.

В эту группу входят хозяйственные общества и производственные кооперативы, для которых при сохранении всех признаков юридического лица ключевыми и специальными характеристиками являются объединение имущества, объединение для предпринимательской деятельности, участие. Однако и между ними существует ряд выявленных нами различий.

Кроме того, к этой группе тяготеют и другие юридические лица, имеющие больше различий, чем существующие внутри нее.

В целях познания через классификацию и для нужд дальнейшей обоснованной унификации правового регулирования предлагается следующая система юридических лиц по российскому законодательству:

I. Корпоративные организации:

1) корпорации (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, производственные кооперативы;

2) организации корпоративного типа (общество с дополнительной ответственностью, хозяйственные товарищества);

3) незанимающиеся предпринимательской деятельностью организации корпоративного типа (потребительские кооперативы, часть некоммерческих организаций - собственников) 81.


------------------------------- 81 При сохранении в ГК существующей терминологии их можно называть некоммерческие организации корпоративного типа, в противном случае можно использовать понятие социальных организаций корпоративного типа, что будет четче отражать цели их деятельности. - Прим. авт.

II. Унитарные организации:

1) унитарные предприятия;

2) учреждения;

3) юридические лица публичного права.

Примечательно, что попытки приблизить классификации юридических лиц к общемировым стандартам уже предприняты в ряде стран СНГ. Так, по украинскому законодательству товариществом является организация, созданная путем объединения лиц (участников), которые имеют право участия в этом товариществе, а учреждением - организация, созданная одним или несколькими лицами (учредителями), которые не принимают участия в управлении им, путем объединения (выделения) их имущества для достижения целей, определенных учредителями за счет этого имущества (ст. 83 ГК Украины). А ГК Грузии указывает, что юридические лица могут быть организованы корпоративно, основаны на членстве, зависимыми или независимыми от наличия членов, и заниматься или не заниматься предпринимательством. В дальнейшем законодатель детализирует правовое положение непредпринимательских (некоммерческих) юридических лиц, которые в зависимости от наличия или отсутствия членства подразделяются на союзы (ассоциации) и фонды. При этом в законе прямо устанавливается, что союз - это юридическое лицо, в котором общую цель перед собой ставят несколько лиц, и его существование не зависит от изменения состава его членов, а фонд является юридическим лицом, если один или несколько учредителей для достижения общей общественно полезной цели передает специальное имущество в собственность независимому субъекту, который не имеет членов (ст. 24, 30 и др. ГК Грузии).

По российскому праву корпоративные признаки акционерного общества так значительны, что проявляются уже при создании. Так, хотя юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК), но уже с момента принятия учредителями решения об учреждении акционерного общества законодатель устанавливает правила принятия решений, характерные именно для корпораций: одна акция - один голос, а не один участник - один голос. Это, в частности, выражается в п. 4 ст. 9 ФЗ, где для избрания органов управления требуется квалифицированное большинство в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции. Раньше для принятия такого решения было необходимо 3/4 голосов учредителей 82.

------------------------------- 82 См.: п. 24 Положения об акционерных обществах.

В то же время при характеристике акционерного общества как корпорации есть исключения. Так, при реорганизации акционерного общества в форме выделения или при приватизационном акционировании исчезает имущественный признак корпорации формирование имущественной базы путем объединения вкладов участников, а в так называемых компаниях одного лица вызывает сомнение сохранение такого признака корпорации, как участие (членство).

Отсутствие критерия "объединение имущества" и более чем сомнительное сохранение такого признака корпорации, как участие (членство), являются также аргументами в пользу высказанного и обоснованного ранее предложения о легальном исключении возможности создания и функционирования акционерных обществ с одним учредителем (участником).

Акционерное общество по общему правилу является собственником принадлежащего ему имущества. Его имущество создается за счет объединения вкладов учредителей. Деление уставного капитала на доли (вклады) учредителей (участников) равного размера (в отношении одного вида и типа акций - ч. 2 п. 1 ст. 25 ФЗ) является одним из конституирующих признаков акционерных обществ (п. 1 ст. 96, п. 1 ст. 99 ГК). Акционерное общество принадлежит к числу юридических лиц, в отношении которых учредители (участники) имеют обязательственные права. Часть прибыли, направляемая на дивиденды, и оставшееся при ликвидации после расчетов с кредиторами имущество распределяются между участниками акционерного общества пропорционально количеству принадлежащих(вших) им акций.

Такие цели создания юридического лица, как обособление определенной имущественной массы и включение ее в гражданский оборот, ограничение предпринимательского риска в акционерном обществе, достигают наивысшего развития, позволяя сконцентрировать в одних руках разрозненные капиталы, дающие в хозяйственной деятельности каждый в отдельности небольшой эффект;

в результате централизации капиталов создается возможность решения крупных хозяйственных задач;

акционеры и акционерные общества взаимно не несут ответственности по обязательствам друг друга, риск акционера ограничивается стоимостью его акций. В акционерном обществе соединяются все возможные легальные цели создания юридического лица. Так, объединены цели обособления определенной имущественной массы и включения ее в гражданский оборот с оформлением, осуществлением и защитой коллективных (групповых) законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере в Постановлении Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г. N 17-П, признавшем, что хозяйственные общества и товарищества "...по своей сути являются объединениями юридическими лицами, которые созданы гражданами для совместной реализации таких конституционных прав, как право свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности..." 83.

Кроме того, у акционерного общества существует социальная цель удовлетворения общекорпоративного интереса, о чем мы писали ранее.

------------------------------- 83 СЗ РФ. 1996. N 45. Ст. 5202.

Акционерное общество обладает разветвленной системой органов: управления, контроля, иных структурных;

среди них обязательно присутствует орган непосредственного участия в управлении (общее собрание участников, акционеров и т.п.). У этих органов несовпадающая сложноподчиненная компетенция. Применительно к хозяйственным обществам и, в первую очередь, к акционерным обществам говорят о системе корпоративного управления.

В акционерном обществе могут присутствовать две общности: участники и трудовой коллектив.

Акционерное общество основано на участии, преимущественное место в котором занимает имущественный элемент - формирование имущественной базы деятельности путем внесения учредителями и иными акционерами вкладов, имеющих стоимостную, денежную оценку. Акционеры рассматриваются как участники акционерного общества общегражданским и акционерным законодательством (п. 1 ст. 96, п. 1, 2 ст. 97, ч. 2 п. 6 ст. 98 ГК).

Участники акционерных обществ не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах внесенного вклада.

Споры с участием акционерных обществ, за исключением трудовых, подведомственны арбитражным судам.

Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав, что подчеркивает статутную, а не договорную природу юридического лица.

Существование акционерного общества не зависит от состава его участников.

В целом же можно сделать вывод об отнесении акционерных обществ к корпорациям.

Подведем итоги.

Предложены следующие дефиниции.

Участие - это документально зафиксированная в особом процедурном порядке правовая связь между юридическим лицом и его учредителями, а также вошедшими впоследствии в состав организации лицами, выражающаяся в наличии взаимных прав и обязанностей, в том числе обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц по формированию базы деятельности юридического лица и (или) обеспечении его деятельности, а также прав учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц на осуществление своих законных интересов, удовлетворение своих потребностей через деятельность юридического лица (в том числе за счет использования его имущества).

По характеру обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц участие может быть: а) имущественным (формирование имущественной базы деятельности юридического лица путем внесения вкладов, имеющих стоимостную, денежную оценку);

б) личным (обеспечение деятельности юридического лица личным трудовым участием);

в) смешанным (имущественным и личным).

Членство - личное и имущественное участие в юридическом лице его учредителей, а также вошедших впоследствии в состав организации лиц.

На основе сравнительного анализа организационно-правовых форм юридических лиц по законодательству России можно выделить как самостоятельную группу организаций, объединяемых тем, что:

- по общему правилу они создаются лицами (учредителями), которые становятся участниками (членами) данных организаций;

- они изначально ставят перед собой все три основные цели создания и деятельности юридических лиц: обособление определенной имущественной массы и включение ее в гражданский оборот;

ограничение предпринимательского риска;

оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода как в имущественной, так и в нематериальной сфере;

- они являются статутными формами коллективной предпринимательской деятельности;

- они являются собственниками принадлежащего им имущества;

- их уставный (складочный, паевой) капитал разделен на доли (вклады) учредителей (участников);

- управление такими юридическими лицами осуществляется через систему специально создаваемых органов, одним из которых всегда является общее собрание участников (членов);

- существование таких организаций не прекращается с выходом из их состава отдельных участников (членов);

- в них возможно наличие двух общностей: участники и трудовой коллектив.

В эту группу входят хозяйственные общества и производственные кооперативы, для которых при сохранении всех признаков юридического лица ключевыми и специальными характеристиками являются объединение имущества, объединение для предпринимательской деятельности, участие.

Корпорации основаны на участии, в котором преимущественное положение занимает имущественный элемент.

Предлагается система юридических лиц по российскому законодательству.

§ 3. Кодексы корпоративного управления Обзор состояния кодексов образцовой практики. Классификация кодексов корпоративного управления (ККУ) по разработавшему (издавшему) их субъекту/уровню. Особенности ККУ.

Структура ККУ. Юридическая сила ККУ. Механизм внедрения ККП.

Особую роль в механизмах реализации корпоративного управления играют так называемые кодексы корпоративного управления - ККУ (или кодексы образцовой практики Code of best practices). Первыми в деле создания этого специфического источника права корпораций и акционерного права, в частности, были национальные юридические лица и международные организации (именно в такой последовательности).

Одним из первых сводов добровольно принимаемых стандартов и внутренних норм, устанавливающих и регулирующих корпоративные отношения, был Кодекс надлежащей практики и рекомендаций для директоров публичных компаний, подготовленный в 1989 г.

Гонконгской фондовой биржей (с последующими дополнениями) 84.

------------------------------- 84 См.: Model Code for Securities Transactions by Directors of Listed Companies: Basic Principles // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=54.

В национальном правотворчестве принимали участие как органы государственной власти, так и отдельные юридические лица - институциональные инвесторы, фондовые биржи, некоммерческие организации, пользующиеся авторитетом в исследуемой сфере. В ряде случаев они объединяли свои усилия.

В 1994 г. советом директоров "Дженерал моторс" подготовлены "Основные направления и проблемы корпоративного управления" 85, которые стали одним из наиболее авторитетных и известных актов такого рода. В 1996 г. CalPRES (California Public Employees Retirement System) один из крупнейших и наиболее активных пенсионных фондов США, а также институциональных инвесторов 86 обнародовал Глобальные принципы корпоративного управления 87.

------------------------------- 85 См.: www.lin.ru.

86 Создан в начале 80-х гг. XX в., действует не только на американском финансовом рынке, но и вкладывает инвестиции в иностранные компании.

87 См.: Global Corporate Governance Principles // http://www.calpersgovernance.org/principles/default.asp.

В 1994 г. Торонтской фондовой биржей (Канада) подготовлен Toronto Report 88, в июне 1999 г. Доклад Дея 89. Последним на сегодняшний день документом такого рода, выпущенным Торонтской фондовой биржей, является "Корпоративное управление: руководство по раскрытию информации" (декабрь 2003 г.) 90. В мае 2000 г. на Business Roundtable (США) 91 были приняты Принципы корпоративного управления 92, в ноябре 2003 г. Нью-Йоркская фондовая биржа разработала Окончательные правила корпоративного управления 93. ККУ Кипра разработан Кипрской фондовой биржей (2002 г.). Токийская фондовая биржа подготовила Принципы корпоративного управления для акционерных компаний (2004 г.).

------------------------------- 88 См.: Where Were The Directors? Guidelines for Improved Corporate Governance in Canada (The Toronto Report) // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=22.

89 См.: Five Years to the Dey // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=21.

90 См: Corporate Governance: A guide to good disclosure // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=50.

91 См.: http://www.businessroundtable.org/aboutUs/index.html.

92 См.: Principles of Corporate Governance // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=138.

93 См.: Final NYSE Corporate Governance Rules // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=133.

Швейцарский кодекс наилучшей практики корпоративного управления подготовлен Швейцарской бизнес-ассоциацией (2002 г.);

Рекомендации по корпоративному управлению для акционерных компаний Финляндии разработаны Конфедерацией финских промышленников и предпринимателей (2003 г.).

Примерами работы государственных органов являются Принципы корпоративного управления, разработанные Комитетом по финансовым рынкам Греции (1999 г.);

ККУ, подготовленный Высшим финансовым комитетом Малайзии (1999 г.);

ККУ Пакистана, разработанный Комиссией по ценным бумагам и биржам Пакистана (2002 г.);

Принципы корпоративного управления Турции, разработанные Комиссией по финансовым рынкам ( г.).

Наиболее профессиональными и проработанными автору представляются ККУ, в разработке которых принимали участие представители различных социальных сил, например, Кодекс корпоративной практики и поведения, подготовленный в 1994 г. Институтом директоров ЮАР при поддержке Предпринимательской палаты ЮАР и фондовой биржи Йоханнесбурга;

"Объединенный кодекс" (The Combined Code) 1998 г. (последняя редакция - 2003 г.) 94, разработанный в Великобритании на основе Закона о компаниях 1985 г. и отчетов комиссий Кэдбери (1992 г.) 95, Гринбери (1995 г.) 96 и Хэмпеля (1998 г.) 97 Комитетом корпоративного управления, образованным английским корпоративным сообществом;

разработанные в 1999 г. на базе французского Закона от 24 июля 1966 г. N 66537 о торговых товариществах "Рекомендации по корпоративному управлению" Комитета корпоративного управления Вьено, созданного французской ассоциацией частных предприятий 98;

Германский кодекс корпоративного управления 2000 г., подготовленный под эгидой Берлинской инициативной группы на основе акционерного закона 1965 г. 99. Все они нашли признание и применение как на национальных, так и на международных рынках.

------------------------------- 94 См.: The Combined Code: Principles of Good Governance and Code of Best Practice // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=126.

95 См.: Cadbury Report (The Financial Aspects of Corporate Governance) // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=132.

96 См.: Greenbury Report (Study Group on Directors' Remuneration) // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=131.

97 См.: Hampel Report (Final) // http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=130.

98 См.: www.ecgn.org.

99 См.: www.corporategovernancecode.de, www.gccg.de.

С конца 90-х гг. XX в. ККУ стали также разрабатываться международными организациями различного уровня, которые и ранее содействовали социально-экономическому развитию и корпоративному управлению как элементу его модели, но в других формах.

В 1998 г. Советом Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) принято решение о необходимости разработки стандартов и норм корпоративного управления.

26 - 27 мая 1999 г. на заседании Совета ОЭСР приняты Принципы корпоративного управления (OECD Principles of Corporate Governance) 101, которые были восприняты мировым сообществом как основополагающий международно-правовой документ в области корпоративного управления. Принципы ОЭСР отражают общую основу, которую государства члены ОЭСР считают необходимой для надлежащей практики корпоративного управления.

Упор в этом документе сделан на основные обязанности совета директоров. Ключевая идея структура корпоративного управления должна обеспечивать стратегическое управление компанией, эффективный контроль за деятельностью администрации со стороны совета директоров, а также подотчетность совета директоров акционерам.

------------------------------- 100 Создана в 1960 г. с целью предоставления правительствам стран-участниц основополагающих принципов разработки и усовершенствования экономической и социальной политики. В данный момент в состав ОЭСР входят 29 государств.

101 См.: Принципы корпоративного управления ОЭСР. М., 2000;

а также:

http://www.lin.ru, http://www.rid.ru.

Принципы ОЭСР предназначены не только для государств - членов ОЭСР, но и для других государств, а также фондовых бирж, инвесторов, компаний и иных лиц, играющих определенную роль в совершенствовании корпоративного управления. Принципы ОЭСР не носят обязательного характера, они могут быть использованы в качестве рекомендаций государственными структурами для усовершенствования национального законодательства, а также представителями частного сектора для разработки более детальной "наилучшей практики" в области корпоративного управления.

Поскольку компании нуждаются в пояснениях по применению этих принципов, Международная сеть корпоративного управления - МСКУ (International Corporate Governance Network) 102, признающая и приветствующая их как декларацию минимальных приемлемых стандартов корпоративного управления для компаний и инвесторов во всем мире, 9 июля г. предложила свое видение принципов ОЭСР с комментариями и некоторыми дополнениями (ICGN Statement on Global Corporate Governance Principles) 103. Отметим только регулярное избрание членов совета директоров, ежегодное раскрытие информации о них. В совете директоров должно быть достаточное количество независимых директоров (не менее трех);

комитеты по аудиту, по вознаграждениям и по назначениям должны состоять полностью или преимущественно из независимых директоров. Совет директоров и каждый его член являются фидуциариями (представителями, поверенными) всех акционеров и подотчетны всем акционерам.

------------------------------- 102 Создана 29 марта 1995 г. в Вашингтоне из числа институциональных инвесторов, их представителей, компаний, финансовых посредников, ученых и других лиц, заинтересованных в развитии мировой практики корпоративного управления. Ее цель содействие международному общению с целью повышения конкуренции и развития экономики.



Pages:     | 1 |   ...   | 12 | 13 || 15 | 16 |   ...   | 21 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.