авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |   ...   | 21 |

«АКЦИОНЕРНОЕ ПРАВО: ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ И ТЕНДЕНЦИИ МОНОГРАФИЯ В.В. ДОЛИНСКАЯ ...»

-- [ Страница 4 ] --

62 См. подробнее: Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой / Под ред. В.П. Мозолина и М.Н. Малеиной. М., 2004. С. 230 - 234 (автор комментария - В.В. Долинская).

Несмотря на прерогативу имущественных отношений в системе акционерных правоотношений, права акционерного общества на имущество могут быть ограничены правами акционеров и третьих лиц 63.

------------------------------- 63 См. также: Закон. 2003. N 11 "Ограничения права собственности";

2004. N "Акционерные общества".

Положение участников акционерных правоотношений определяется характером этих отношений. Прерогатива имущественных отношений в предмете акционерного права, их товарно-денежный, стоимостный характер обусловливают имущественную самостоятельность их участников. Они выступают в качестве обладателей обособленного имущества, наделенных распорядительной самостоятельностью. Право обладать имуществом и совершать сделки с ним входит в содержание правоспособности гражданина (ст. 18 ГК). Имущественная обособленность признается конституирующим признаком юридического лица (ст. 48 ГК).

"Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности" (ч. 1 п. 1 ст. 66 ГК). "Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц..." (п. 2 ст. 209 ГК). ГК провозглашает неприкосновенность собственности (п. 1 ст. 1 ГК).

Акционерное общество как юридическое лицо - собственник, казалось бы, самостоятельно в сфере имущественных отношений. Но помимо того, что уже было сказано об исключениях из элемента автономии воли, следует учитывать несовпадение экономических отношений собственности и отношений права собственности, в результате которого владельцы контрольного пакета акций через механизмы принятия решений на общем собрании акционеров могут распоряжаться как своим собственным капиталом, значительно превышающим стоимость внесенного ими в оплату акций вклада в уставный капитал. Кроме того, при внесении в качестве вклада прав у акционера может сохраняться определенная правовая связь с этим вкладом.

Наконец, имущество, внесенное в качестве вклада, может быть обременено правами третьих лиц.

Признание необходимости беспрепятственного осуществления субъективных прав влечет за собой их защиту от правонарушений. Участники акционерных правоотношений имеют равное право на защиту и свободны в выборе конкретной возможности защиты (равенство и диспозитивность).

Самозащита прав и применение предоставленных законом мер оперативного воздействия, предполагающих собственные действия управомоченного лица, связаны с таким элементом автономии воли, как инициатива. Обращение к компетентным государственным или общественным органам с требованием применить к правонарушителю меры государственно-принудительного характера, в том числе задействовать механизм ответственности, развивает такую характеристику метода акционерного права, как равенство сторон, так как споры между ними разрешает орган, не связанный в административном отношении ни с одной из сторон.

Статья 12 ГК содержит открытый перечень способов защиты субъективных прав, которые могут применяться этими органами в зависимости от объекта и характера нарушения защищаемого права. В основном они носят восстановительный характер. В акционерном праве принуждение по отношению к другим средствам правового воздействия (прежде всего наделению правом и возложению обязанности) играет вспомогательную роль, так как частное право имеет своим предметом в первую очередь отношения гражданского, торгового оборота, а в последнем всегда присутствует элемент саморегулирования.

Особенности ответственности в акционерном праве - ее имущественный и компенсаторный характер, принцип полного возмещения вреда или убытков. Воздействие оказывается не столько на личность правонарушителя, сколько на его или указанных в законе третьих лиц имущественную сферу. Даже защита личных неимущественных прав предусматривает имущественно-стоимостные меры воздействия, например денежную компенсацию (ст. 151, п. 5 ст. 152 ГК). Для акционерного права важны не штрафные меры, а восстановление имущественного или лично-правового положения, которое существовало до факта правонарушения. "Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков..." (п. 1 ст. 15 ГК). "Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами" (ч. 1 п. 2 ст. 71 ФЗ).

"Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре..." (п. 1 ст. 396 ГК).

Исключение из общего правила представляет собой альтернативный принцип возмещения вреда: "Удовлетворяя требование о возмещении вреда, суд в соответствии с обстоятельствами дела обязывает лицо, ответственное за причинение вреда, возместить вред в натуре (предоставить вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь и т.п.) или возместить причиненные убытки (пункт 2 статьи 15)" (ст. 1082 ГК). Здесь сохраняется лишь общий принцип полного возмещения вреда (п. 1 ст. 1064 ГК).

Спецификой современного этапа развития является применение гражданского права к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям (п. 3 ст. 2 ГК). Но это допускается только в случаях, прямо предусмотренных законодательством (например, ст. 13 ГК).

Как подчеркивал В.А. Дозорцев, "...отказ от административно-командной системы не означает отрицания государственного воздействия на рыночные отношения, в частности экономические, но не только экономическими методами. От элементов прямого административного воздействия тоже полностью отказаться не удается. Расчет на "стерильное" применение гражданского права оказывается... несостоятельным" 64.

------------------------------- 64 Дозорцев В.А. Тенденции развития российского гражданского права при переходе к рыночной экономике // Тезисы докладов на Международной научно-практической конференции "Гражданское законодательство Российской Федерации: состояние, проблемы, перспективы".

М., 1993. С. 6.

В сфере отношений, связанных с регулированием деятельности акционерных обществ и акционеров (внешние акционерные правоотношения), используется в основном административно-правовой метод 65. Ю.А. Тихомиров справедливо отмечает, что система, объекты и методы регулирования административного права, которое выступает осью публичного права, претерпевают ныне серьезные изменения. Традиционный "запретительно-наказательный" элемент отрасли явно теряет свое значение, и возрастает роль ее четырех главных функций: 1) государственное управление, 2) государственное регулирование, 3) легализация, 4) контроль и надзор. Масштабы первой из них меняются, вторая - увеличивается, третья - появляется и расширяется, четвертая - сохраняется, хотя баланс этих функций пока не вполне сложился 66.

------------------------------- 65 См.: Коренев А.П. Указ. соч. С. 160 - 164;

Ноздрачев А.Ф. Содержание института административно-правового регулирования экономических отношений // Институты административного права (третьи Лазаревские чтения) // Государство и право. 1999. N 10;

Старилов Ю.Н. Указ. соч. С. 28 - 44.

66 См.: Тихомиров Ю.А. Публично-правовое регулирование: динамика сфер и методов // Журнал российского права. 2001. N 5.

Во внешних акционерных правоотношениях сохраняется неравное положение субъектов, признак функционального подчинения одного из участников правоотношения другому. В то же время состав этих субъектов и, следовательно, их правовой статус неоднородны.

Для субъектов публичного права характерно наличие компетенции - предметов ведения и властных полномочий 67. Для эффективного правового регулирования требуются четкое определение и распределение властных функций, установление баланса целей, полномочий, взаимоотношений и ответственности государственных органов.

------------------------------- 67 См.: Тихомиров Ю.А. Теория компетенции. М., 2001.

Развитие рыночной экономики и, как следствие, такой характеристики организованной системы, как саморегулирование при взаимодействии с государственным регулированием, влечет за собой "перенесение" части властных полномочий на физические и юридические лица, не являющиеся соответственно должностными лицами, государственными и муниципальными органами.

Кроме того, есть лица - например, саморегулируемые организации, - которые в отличие от специального субъекта публичного управления не наделены властными полномочиями компетенцией.

Еще в середине XX в. болгарскими юристами П. Стайковым и А. Ангеловым была предложена актуализировавшаяся в наше время классификация властных полномочий на "связанные" и "свободные" 68. Связанные полномочия предполагают точное установление в законе предмета деятельности и обязанностей субъектов. Свободные - определение в законе только общих принципов деятельности уполномоченных субъектов.

------------------------------- 68 См.: Административное право Народной Республики Болгарии. Общая часть. М., 1960. С. 11. Эта терминология воспринята и отечественной наукой. См.: Попович С.

Административное право. Общая часть. М., 1968. С. 326;

Бельский К.С. Феноменология административного права. Смоленск, 1995. С. 27.

Для публично-правового регулирования характерен императивный метод, когда субъект с властными полномочиями устанавливает нормы в одностороннем порядке. Их спектр весьма широк - от норм-целей и норм-принципов до норм-заданий и санкций. В императивных нормах, связанных с возложением обязанности, разрешением, запретом, реализуется прямое регулирование. В то же время даже среди прямых методов по степени управляющего воздействия на объект различают: императивные, уполномочивающие (разрешающие), поощрительно-рекомендательные.

Одновременно в публичном праве широко применяются методы договорного регулирования. В современных условиях приоритет отдается косвенному регулированию, которое означает применение различных экономических рычагов и стимулов. Это также свидетельствует о развитии гражданско-правовой природы предпринимательских отношений и сближении с нею природы отношений, связанных с регулированием предпринимательской деятельности.

Во внешних акционерных правоотношениях косвенное (экономическое) воздействие превалирует над прямым (административным в узком смысле слова).

Акционерное право на различных этапах развития и в разных странах демонстрирует всю палитру возможностей в рамках административно-правового метода: от жесткого урегулирования всех вопросов создания и деятельности акционерных обществ до провозглашения почти полной их свободы в вопросах организации и деятельности. Необходимо четкое определение сфер императивного, диспозитивного и локального регулирования, а также направлений и пределов последнего.

В целом же на общественные отношения осуществляется комплексное правовое воздействие. Немецкие юристы видят полезность современного разделения права на публичное и частное при определении путей правового развития, сфер применения законов и основных прав субъектов, при установлении ответственности за виновное нанесение ущерба, порядка исполнения, критериев толкования, одновременно отмечая слабость простой дихотомии и наличие скорее "полутонов" 69.

------------------------------- 69 См.: Рихтер И., Шупперт Г.Ф. Судебная практика по административному праву. М., 2000. С. 89 - 93.

Напомним, что в научной литературе наряду с выделением отраслевых методов регулирования существует и другая позиция: все отрасли права в регулятивных целях используют единые правовые средства, заложенные в самой природе права. Их минимальный набор сводится к запрету, предписанию, дозволению 70.

------------------------------- 70 См.: Аверина Е.А. Административное право России в вопросах и ответах: Учеб.

пособие. М., 2006. С. 5 - 6.

При всей неоднородности методов регулирования общая тенденция развития акционерного права и законодательства состоит в расширении сферы действия диспозитивных норм и ориентации императивных норм на защиту более слабой стороны правоотношения, в перемещении акцента в государственном руководстве и контроле за организацией и деятельностью акционерных обществ с авторитарных, пенициарных рычагов на гражданско-правовые и финансовые, имущественные и налоговые, государственные трансферты и т.п.

§ 3. Акционерное право: подходы к определению Акционерное право в системе норм. Проблема комплексных отраслей права. Акционерное право как комплексная отрасль законодательства, как отраслевая правовая наука и правовая учебная дисциплина.

Акционерное право входит в систему юридических форм экономических отношений. Оно не только дает форму базисным явлениям, так как имеет дело с отношениями производства, распределения, обмена и потребления, получающими отражение в волевых отношениях, но и ищет новые формы для этих развивающихся явлений. Кроме того, акционерное право определяет правовой статус и внутреннюю организационную структуру субъектов, а также правовой режим объектов регулируемых им отношений. В сферу акционерного права входит деятельность государства, общественных организаций и объединений и саморегулируемых организаций, затрагивающая объекты, субъекты акционерных правоотношений и сами эти отношения.

Под любым правом (гражданским, уголовным и т.д.) понимают:

1. Отрасль права как систему норм.

2. Соответствующее законодательство как систему нормативных актов.

3. Науку как систему знаний о соответствующих явлениях (в статике) и как деятельность по производству новых знаний (в динамике).

4. Учебный курс как систему информации о соответствующих правовых знаниях 71.

------------------------------- 71 Подробнее см. любые издания учебников по теории государства и права.

Отрасли права разграничиваются при помощи объективных критериев предмета и метода правового регулирования, в определенной степени по функциям. Их объединяют принципы права и государственного устройства, основополагающие критерии и понятийный аппарат 72.

------------------------------- 72 См. также: Братусь С.Н. Отрасль советского права: понятие, предмет и метод // Сов.

государство и право. 1979. N 11.

Под предметом правового регулирования понимают сходные общественные отношения, лежащие в основе деления системы права на отрасли, регулирующиеся данной отраслью права;

под методом - систему специфических способов, средств, приемов, посредством которых право как регулятор общественных отношений воздействует на них в нормативном порядке, устанавливая правила поведения их участников, предоставляя им права и наделяя их обязанностями. Как и всякая система, отрасль права представляет собой единство закономерно расположенных и находящихся во взаимной связи частей и предполагает не только единство, но и дифференциацию. Входящие в предмет отрасли права общественные отношения подразделяются на определенные группы, составляющие предметы соответствующих подотраслей и институтов.

Под правовым институтом понимают законодательно обособленную совокупность правовых норм, обеспечивающих комплексное регулирование определенной относительно самостоятельной группы однородных и взаимосвязанных общественных отношений (или их однородных сторон). То есть для института права характерны однородность его содержания, комплексность правового регулирования и законодательная обособленность 73.

------------------------------- 73 См.: Алексеев С.С. Проблемы теории права: Курс лекций. Т. I. Свердловск, 1972.

Подотрасль права представляет собой совокупность нескольких однородных и предметно взаимосвязанных правовых институтов и имеет свои подотраслевые предмет и метод регулирования.

В теории права дискутируется вопрос о субинститутах права и комплексных отраслях права.

Рассмотрев акционерные отношения, мы считаем обоснованным вывод, что для признания акционерного права отраслью права ему не хватает предметного единства и собственного метода правового регулирования, развитой внутренней дифференциации.

Собственные принципы и понятийный аппарат акционерного права находятся в стадии становления 74.

------------------------------- 74 См. также: Братусь С.Н. Указ. соч.

При бесспорном наличии комплексности правового регулирования и законодательной обособленности акционерному праву для признания его правовым институтом не хватает однородности его содержания. Кроме того, напомним, что в него входит часть норм гражданско-правового института юридических лиц.

В отличие от подотрасли права акционерное право не представляет собой совокупность нескольких однородных и предметно взаимосвязанных правовых институтов, а комбинирует элементы различных подотраслей и институтов, относящихся в том числе к различным отраслям права. Так, обратившись только к одной отрасли - гражданскому праву, мы обнаруживаем, что в акционерном праве используются общие (основные) положения гражданского права, представляющие собой своеобразный юридико-технический, понятийный аппарат. Из них особое значение имеют общая характеристика оснований возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей, общие условия осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей, институт защиты гражданских прав, институты юридических лиц, ценных бумаг, сделок, представительство. Акционерное право пересекается с такими подотраслями, как "Право собственности и иные вещные права" (правовые формы акционерной собственности), "Обязательственное право" (обязательства по передаче имущества акционерного общества или акционера в право собственности или иное вещное право), "Личные неимущественные права" (право на имя (наименование), деловая репутация) 75. В отличие от подотрасли в акционерном праве также отсутствует критерий собственных подотраслевых предмета и метода регулирования.

------------------------------- 75 См. подробнее: Долинская В.В. Акционерное право. Р. I, гл. 1.

Не касаясь классификации отраслей права (например, на базовые, первичные, специальные, производные и т.д.), отметим три момента. Во-первых, вряд ли нужно спешить с выделением в качестве самостоятельных отраслей еще не сложившихся структур права.

Во-вторых, принятие в какой-либо отрасли (блоке) законодательства базового закона еще не является основанием для формирования на основе отрасли законодательства обособленной отрасли права. В-третьих, в доктринальной литературе до сих пор отсутствует единство мнений по поводу комплексных отраслей права.

Термин "комплексная отрасль права" и сама идея таких отраслей выдвинуты В.К.

Райхером, который, анализируя вопросы страхования, высказался за то, что в пределах системы советского социалистического права следует различать две категории отраслей:

основные и комплексные 76. Впоследствии эта идея была поддержана О.С. Иоффе (отказавшимся от нее через некоторое время), М.Д. Царегородским и Ю.К. Толстым (наиболее детально обосновавшим эту концепцию) 77. С.С. Алексеев называл комплексы правовых норм в 70 - 80-е гг. XX в. комплексными образованиями в структуре права, а в конце XX в. комплексными отраслями права (торговое право, право прокурорского надзора, морское право) и выявил тенденцию перерастания своеобразных сфер комплексного характера, юридически опосредующих новые "слои социальности" (информационное, предпринимательское, экологическое право), в основные отрасли 78.

------------------------------- 76 См.: Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М.-Л., 1947. С. 190.

77 См.: Толстой Ю.К. Кодификация гражданского законодательства в СССР (1961 1965): Автореф. дис.... д-ра юрид. наук. Л., 1970;

Он же. О теоретических основах кодификации гражданского законодательства // Известия вузов: Правоведение. 1957. N 1;

Царегородский М.Д., Иоффе О.С. О системе советского права // Сов. государство и право. 1957. N 6.

78 См.: Алексеев С.С. Общая теория права. М., 1981. Т. 1. С. 254 - 259;

Он же. Право.

Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 46.

Концепция комплексных отраслей права предусматривает их деление на основные и комплексные. Основные отрасли характеризуются предметным единством;

в их состав не могут входить нормы других отраслей права;

каждая из них обладает специфическим методом регулирования;

они занимают определенное место в системе права.

Комплексные отрасли права, по мнению В.К. Райхера, должны соответствовать трем условиям: "Во-первых, необходимо, чтобы совокупность правовых норм была адекватна определенному, специфическому кругу общественных отношений, т.е. имела бы в этом смысле единый и самостоятельный предмет регулирования, а следовательно, и предметное единство.

Во-вторых, регулируемый такой совокупностью норм специфический круг отношений должен обладать достаточно крупной ОБЩЕСТВЕННОЙ ЗНАЧИМОСТЬЮ. В-третьих, образующий такую совокупность нормативно-правовой материал должен обладать достаточно ОБШИРНЫМ ОБЪЕМОМ" (выделено автором. - В.Д.) 79.

------------------------------- 79 Райхер В.К. Указ. соч. С. 189 - 190.

Комплексные отрасли лишены предметного единства;

по составу они складываются из норм основных отраслей права;

в них используется ряд методов регулирования основных отраслей;

они занимают не самостоятельное, а условное - в зависимости от целей систематизации - место в системе права.

Одновременно в литературе высказывалась серьезная критика комплексных отраслей 80. "Подразделение юридических норм на отрасли определяется не соображениями целесообразности и удобства изучения правового регулирования отношений, а объективно существующей дифференциацией права, его содержания" 81. Исследователи нового поколения также подчас занимают прямо противоположные позиции. Например, Г.П. Курдюк относит к комплексным отраслям права совокупность отраслей права, регулирующих общественные отношения, складывающиеся в различных сферах жизнедеятельности общества, но объединенные по функциональному назначению (информационное, коллизионное право, права человека и др.), а Д.Е. Петров категорически возражает против признания таких отраслей права 82.

------------------------------- 80 См., например: Хозяйственное право / Отв. ред. В.П. Грибанов, О.А. Красавчиков.

М., 1977;

Ученые труды. Т. VI. Серия "Гражданское право". Свердловск, 1961.

81 Братусь С.Н., Алексеев С.С. О разработке правовых вопросов управления народным хозяйством // Известия вузов: Правоведение. 1963. N 4.

82 См.: Курдюк Г.П. Отрасль права как элемент системы права (теоретико-правовое исследование): Автореф. дис.... канд. юрид. наук. Краснодар, 2004. С. 21;

Петров Д.Е. Отрасль права: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. Саратов, 2001. С. 17.

"Система права служит основой для построения системы законодательства как его структурной формы" 83. Отрасли законодательства выделяются по предмету правового регулирования. Он менее однороден, чем у отраслей права, в связи с чем есть парные отрасли права и законодательства (например, гражданское, трудовое), а в других случаях отрасль законодательства не имеет корреспондирующей отрасли права.

------------------------------- КонсультантПлюс: примечание.

Статья Ю.А. Тихомирова "Общая концепция развития российского законодательства" включена в информационный банк согласно публикации - "Журнал российского права", 1999, N 1.

83 Тихомиров Ю.А. Общая концепция развития российского законодательства // Концепции развития российского законодательства / Ред. коллегия: Л.А. Окуньков, Ю.А.

Тихомиров, Ю.П. Орловский. 3-е изд., перераб. и доп. М., 1998. С. 10.

Система законодательства есть выражение системы права, ее объективированная форма 84. При этом нормы, входящие в систему отрасли законодательства и в систему отрасли права, могут не совпадать. С одной стороны, система отраслевого законодательства может включать в себя и комплексные нормативные акты (содержащие нормы различных отраслей права), т.е. быть шире отрасли права по объему. С другой стороны, в систему отраслевого законодательства могут входить не все юридические нормы, относящиеся к регулируемым отношениям, а только из определенных нормативных актов. Взаимодействие системы права и системы законодательства позволяет более эффективно и качественно осуществлять правовое регулирование всей системы общественных отношений 85.

------------------------------- 84 См.: Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. М., 2000. С. 223.

85 О соотношении системы права и системы законодательства см.: Бобылев А.И.

Проблемы правопонимания, формирования системы права и системы законодательства // Право и политика. 2002. N 2;

Поленина С.В. Взаимодействие системы права и системы законодательства в современной России // Государство и право. 1999. N 9.

Применительно к законодательству существование комплексных отраслей вызывает в литературе большее одобрение. Более того, выделяют комплексные отрасли законодательства в широком и узком смысле слова. Под первыми предлагают понимать те отрасли, которые не существуют как органичное целое, а формируются искусственно, в результате систематизации или научного исследования (например, экономическое законодательство). А комплексные отрасли законодательства в узком смысле слова - это те, которые содержат в себе настолько взаимосвязанные нормы права различных отраслей, что они в совокупности представляют собой неразрывное целое (например, банковское законодательство) 86.

------------------------------- 86 См.: Милушин М.Н. Формирование комплексных образований в системе законодательства РФ: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2003;

Ведяхин В.М. Правовая семья и система права как факторы формирования // Актуальные проблемы правоведения.

2004. N 3(9). С. 13.

На основе вышеизложенного представляется возможным рассматривать акционерное право как комплексную отрасль законодательства.

Отраслевую правовую науку можно охарактеризовать как единство двух элементов:

системы знаний о соответствующих явлениях (в статике) и деятельности по производству новых знаний (в динамике).

Любая наука, представляя собой сферу исследовательской деятельности, направленную на производство новых знаний, включает понятийный и категориальный аппарат, методы научно-исследовательской работы, ученых, научные учреждения, структуру и динамику научного знания и научной деятельности, систему научной информации, а также всю сумму уже имеющихся знаний, выступающих в качестве предпосылки или средства, или результата научного производства, формирование и функционирование научного знания. Наука также рассматривает взаимодействие своего предмета с другими областями научного знания, социальными институтами и сферами материальной и духовной жизни общества 87.

------------------------------- 87 См., например: Философский словарь / Под ред. И.Т. Фролова.

Исторически оформились три функции науки, в том числе правовой: 1) объяснительная, 2) преобразовательная, 3) функция научного предвидения.

Основная задача науки - познание предмета. Чем дальше продвигается наука по этому пути, тем больше приобретает средств и методов для активного воздействия на предмет исследования. Воздействие может быть эффективным и полезным при условии корректности научного предвидения и его адекватного отражения в формах воздействия.

Научное предвидение основывается на обобщении теоретических и экспериментальных данных, учете объективных закономерностей развития. Оно может быть двоякого рода: 1) относительно неизвестных, не зарегистрированных в опыте, но существующих явлений;

2) относительно явлений, которые еще только должны возникнуть в будущем при наличии определенных условий. Научное предвидение всегда основывается на распространении познанных закономерностей, законов на область неизвестных или не возникших еще явлений, где данные законы должны сохранять силу. Научное предвидение неизбежно содержит и элементы вероятностных предположений, особенно в отношении конкретных событий будущего и их сроков, что обусловлено возникновением в процессе развития качественно новых причинных связей и возможностей, не существовавших ранее, а в применении к обществу - и особой сложностью процессов его развития. Критерием правильности научного предвидения в конечном счете всегда является практика.

Возможность самостоятельного исследования правовой формы независимо от порождающей ее экономической материи уже давно не подвергается сомнению 88.

Предметом правовой науки являются отрасль права, отраслевое законодательство, иные источники права, регулируемые правом общественные отношения, правоотношения, основания их возникновения, правоприменительная практика, а также история и закономерности развития отрасли, ее предмет и метод, понятийный аппарат, взаимодействие с другими отраслями права, наукой и практикой, опыт зарубежных стран и т.д. В правовой науке применяются обще и частнонаучные методы исследования: диалектический материализм, метод сравнительного правоведения, комплексный анализ, системный подход, метод конкретных социологических исследований и т.д.

------------------------------- 88 См., например: Штаммлер Р. Хозяйство и право с точки зрения материалистического понимания истории. СПб., 1907. Т. 1. С. 173 - 177.

Наука акционерного права вскрывает объективные закономерности возникновения, существования и развития акционерных обществ, акционерных отношений, акционерной собственности. Каждый этап их истории, которая также входит в предмет науки, обусловлен необходимостью разрешения очередного противоречия между производительными силами и производственными отношениями, проблем отчуждения, совершенствования экономических и правовых отношений собственности. Собственность является основополагающим экономико-правовым вопросом любой системы. Акционерное право исследует, как логика ее развития, развития форм соединения факторов производства, непосредственных производителей со средствами производства и форм устранения собственником всех окружающих его лиц от присваиваемых им материальных благ привела к появлению акционерных обществ.

Наука доказывает, что причины возникновения акционерной формы связаны не с капитализмом, а с товарным производством как таковым. В качестве формы хозяйствования акционерная подсистема отношений универсальна и может развиваться при любом способе организации производства. В идеале, на основе этой формы происходят, с одной стороны, прямое общественное присвоение средств производства для осуществления расширенного воспроизводства и, с другой стороны, прямое индивидуальное присвоение их в качестве средств к жизни. Акционерное право демонстрирует, как собственность акционерных обществ обогащает возможности реализации такой важной и перспективной экономической формы собственности, как коллективная, и такой правовой формы ее реализации, как право собственности юридических лиц. Акционерное общество как юридическое лицо является средством организации имущественных отношений и правовой формой коллективной предпринимательской деятельности.

Юридические формы закрепления и функционирования видов экономической реализации собственности могут не совпадать с последними по своему содержанию, а те в свою очередь отличаться от отношений собственности, общественного способа производства и присвоения материальных благ. Наука акционерного права опровергает ряд несостоятельных теоретических положений о содержании собственности, экономических формах ее реализации и юридических формах их закрепления и регулирования. Право и гражданское право в частности, которое ближе к базису, оказывают на него активное воздействие, влияют как на закрепление уже сложившихся отношений, так и на зарождение и развитие новых отношений.

Наука не только вскрывает объективные экономические закономерности существования акционерных обществ и, как и положено общественной науке, изучает складывающиеся в связи с этим общественные отношения, но и исследует процесс их правового регулирования.

Именно наука акционерного права (наряду с наукой гражданского права) обосновывает и исследует генетическую связь акционерного права и акционерных правоотношений с гражданским правом. Но в акционерном праве наряду с имущественными отношениями, основанными на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, присутствуют и имущественные отношения, основанные на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в первую очередь финансовые и административные 89. Наука исследует, какие элементы предмета, метода и понятийного аппарата административного и финансового права могут быть использованы для нужд акционерного права.

------------------------------- 89 За рамками настоящего исследования остаются уголовные и процессуальные правоотношения. Первые - так как уголовные правонарушения в сфере акционерных правоотношений не обладают достаточной для включения их в предмет акционерного права спецификой. Вторые - так как процесс является формой существования права, рассмотрение споров с участием акционеров и акционерных обществ полностью подчиняется нормам гражданского и арбитражного процесса. К уголовному процессу относится все сказанное выше об уголовных и процессуальных правоотношениях.

Акционерное право сводит в единую систему акционерного законодательства разрозненные гражданско-правовые, административно-правовые, государственно-правовые, трудовые, финансово-правовые и другие нормы, регулирующие различные аспекты акционерных отношений, а также изучает и другие источники.

Современные исследователи выделяют, как правило, три основные, но невсеобъемлющие группы отраслей права: государственно-правовую, гражданско-правовую и уголовно-правовую. Им соответствуют группы отраслей законодательства и науки. С каждой из них взаимодействует акционерное право. Так, в соответствии с конституционным принципом разделения властей (сфера государственного права) акционерное право дает понятие и строит систему акционерного законодательства. Государственное право дает понятие и систему государственных органов, акционерное право решает вопрос об их участии в акционерных обществах. Акционерное право конкретизирует конституционные права и свободы, в первую очередь, связанные с собственностью и предпринимательской деятельностью. В рамках, обозначенных государственным правом, существует и функционирует акционерная собственность, установлен правовой режим различных объектов акционерных правоотношений (в первую очередь, акций). Большое значение для акционерного права имеет государственная регистрация акционерных обществ как юридических лиц.

Административные акты в ряде случаев являются основаниями возникновения, изменения и прекращения акционерных правоотношений (например, согласие и разрешение антимонопольного органа и ЦБ РФ на приобретение определенного количества акций, решение антимонопольного органа о разделении акционерного общества). Большое значение для правосубъектности акционерных обществ имеет институт лицензирования, осуществляемого в административном порядке.

Акционерное право использует такие категории финансового права, как деньги и валютные ценности (например, при внесении их в уставный капитал), ценные бумаги, налоги (в том числе подоходный налог на дивиденды).

Обширна система взаимосвязей акционерного права с другими науками гражданско-правового цикла. Исторически из гражданского права выделилось трудовое право.

Элементы трудовых правоотношений мы наблюдаем в органах акционерного общества.

Актуален вопрос о системах акционерной собственности рабочих и служащих. Также из гражданского права выделилось семейное, которое вразрез с нормами акционерного законодательства и законодательства о ценных бумагах решает сегодня судьбу акций 90.

------------------------------- 90 См.: ст. 35 Семейного кодекса.

То, что в предмете науки акционерного права отсутствует соответствующая отрасль права, порождает определенные проблемы с понятийным аппаратом и внутренней системой науки. Наука акционерного права включает в свой предмет понятийный аппарат и ряд общих положений технических наук и отраслей права, которые так или иначе связаны с акционерными правоотношениями. Сами определения акционерного права, акционерных правоотношений, акционерных обществ - все это результат научных исследований. Акционерное право использует и объединяет различные исследования в экономике, финансовой науке, истории, философии, социологии, теории управления, связанные с акционерными обществами и (или) дающие ей научный инструментарий.

В акционерном праве применяются обще- и частнонаучные методы исследования:

диалектический материализм, наблюдение, анализ, комплексный и многоотраслевой анализ, синтез, аналогия, сравнение, объяснение, доказательство, эксперимент, индукция, дедукция, редукция, элементаризм, системный подход, метод сравнительного правоведения, метод конкретных социологических исследований, логический, статистический и т.д.

Таким образом, наука "Акционерное право" - это система знаний о правовых явлениях в сферах организации и деятельности акционерных обществ, а также регулирования деятельности акционерных обществ и акционеров (в статике) и деятельность по производству новых знаний (в динамике).

Внутренняя система науки и учебной дисциплины строится с учетом внутренней системы соответствующей отрасли права и того влияния, какое оказывает на нее система отрасли законодательства. Отсутствие самостоятельной отрасли права и споры по вопросу о наличии соответствующей отрасли законодательства имеют своим следствием отсутствие единообразия во взглядах исследователей на систему этой науки (что, может быть, и неплохо само по себе), единого подхода к ее построению и, самое прискорбное, некоторую размытость предлагаемых систем, а то и вовсе отказ от построения какой-либо системы. С учетом того, что система науки организует ее содержание и является предпосылкой построения учебной дисциплины, ее разработка представляется одной из актуальных задач.

Учебная дисциплина изучает функционирование и развитие науки, структуру и динамику научного знания и научной деятельности, взаимодействие науки с другими социальными институтами и сферами материальной и духовной жизни общества. Предметом учебного курса права являются и отрасль права, и отрасль законодательства, и отрасль науки. В рамках учебной дисциплины рассматривается их природа и развитие, сопоставляются и анализируются различные концепции, исследуется соотношение и взаимодействие отрасли права, отрасли законодательства и отрасли науки между собой, а также с однопорядковыми явлениями (другими отраслями права и т.д.). И здесь как никогда актуальна идея замечательного ученого, родоначальника цивилистической школы юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова, доктора юридических наук, профессора В.П. Грибанова: учить не законам, а праву. В этом - спасение от схоластики и источник поступательного движения.

Акционерное законодательство и наука акционерного права являются предметом учебного курса "Акционерное право". В нем рассматриваются их природа и развитие, сопоставляются и анализируются различные концепции, исследуется соотношение и взаимодействие акционерного законодательства и правовой отраслевой науки акционерного права между собой и однопорядковыми явлениями. Уделяется внимание изучению функционирования и развития науки акционерного права, структуры и динамики научных знаний и научной деятельности, взаимодействия этой науки с другими социальными институтами и сферами материальной и духовной жизни общества.

Концепция курса предполагает прохождение студентом в период обучения следующих стадий:

I. Формирование представления о понятии и предмете акционерного права:

1. "Пассивное" восприятие и накапливание информации.

2. Приобретение навыков целенаправленного восприятия акционерно-правовых явлений.

3. Обогащение знаний и формирование представлений об эталонах, обеспечивающих полноценное восприятие акционерно-правовых явлений.

4. Расширение объема представлений о конкретных предметах и явлениях, входящих в сферу регулирования акционерного права.

5. Формирование представления об абстрактных понятиях акционерного права.

II. Формирование акционерно-правовых понятий:

1. Обогащение словаря акционерно-правовых терминов.

2. Выделение и распознавание акционерно-правовых понятий среди других:

а) по существенным признакам;

б) на основе овладения приемом сравнения.

3. Овладение приемами группировки, классификации и обобщения знаний о предметах и явлениях акционерного права с целью формирования понятий.

III. Оперирование акционерно-правовыми знаниями, понятиями и навыками:

1. Перенос акционерно-правовых знаний, умений, понятий теоретического уровня в самостоятельную практическую деятельность.

2. Перенос акционерно-правовых знаний, умений, понятий теоретического уровня в самостоятельную научную деятельность, соединение их с новыми понятиями, выработка новых акционерно-правовых знаний.

Целью курса является достижение всестороннего глубокого понимания студентами природы и сущности акционерных правоотношений, подготовка к практической деятельности высококвалифицированных специалистов, формирование творческой личности будущих специалистов.

После изучения данного курса студенты должны быть способны продолжать процесс изучения права самостоятельно, иметь навыки практической работы, понимать смысл нормативных актов и применять нормы акционерного права к конкретным жизненным ситуациям;

иметь навыки научно-исследовательской работы в области акционерного права.

Обучение строится с использованием активных методов: сочетание аудиторных занятий и самостоятельной работы, а также - по возможности - выездных занятий (на общие собрания акционеров, в депозитарий, к реестродержателю и т.п.). В аудиторные занятия входят лекции, практические занятия, консультации. Самостоятельная работа - написание курсовых и дипломных работ, работа с литературой и нормативными актами, подготовка рефератов, сбор библиографии, решение казусов и другие формы.

Учебный курс "Акционерное право" преподается в рамках гражданско-правовой специализации сразу после изучения студентами экономической теории, гражданского, административного, финансового и других важнейших отраслей права. Следовательно, он направлен не на повторение уже изученного, а на углубленное исследование проблем на базе пройденного материала 91.

------------------------------- 91 См.: Долинская В.В. Акционерное право. Р. I, гл. 1, § 4.

На современном этапе первый в России самостоятельный курс "Акционерное право" стал читаться в Московской Государственной Юридической Академии. По этой дисциплине разработана программа курса, подготовлен и опубликован единственный авторский учебник, получивший гриф Министерства общего и профессионального образования РФ "Рекомендован в качестве учебника для студентов высших учебных заведений, обучающихся по направлению и специальности "Юриспруденция". Акционерное право читается в ряде ведущих государственных и негосударственных вузов страны: МГЮА, МГИМО(У) МИД РФ, в Башкирском государственном университете, на юридическом факультете Самарского государственного университета, в Институте государства и права Тюменского государственного университета, в Экономико-правовом институте и других - для студентов различных форм обучения (в том числе при подготовке специалистов, магистров, при получении второго высшего образования) как основной курс или спецкурс гражданско-правовой специализации.

Подведем итоги.

В связи с неоднородностью акционерных правоотношений и метода их правового регулирования рассматривать акционерное право в качестве самостоятельной отрасли права представляется необоснованным.

Целесообразнее рассматривать акционерное право как комплексную отрасль законодательства, как отраслевую правовую науку и правовую учебную дисциплину.

Наука "Акционерное право" - это система знаний о правовых явлениях в сферах организации и деятельности акционерных обществ, а также регулирования деятельности акционерных обществ и акционеров (в статике) и деятельность по производству новых знаний (в динамике).

Глава 3. ИСТОЧНИКИ АКЦИОНЕРНОГО ПРАВА § 1. Понятие и виды источников акционерного права Формы права, источники права. Классификация источников акционерного права. Общая характеристика источников акционерного права.

Вопрос об источниках права относится к числу тех проблем, которые имеют большое значение для теории права, определяют во многом структуру и систему отраслей права, проявляются в области применения правовых норм. Но анализ юридической литературы показывает существенные различия во взглядах ученых не только на понятие и соотношение различных видов источников права, но и на трактовку самого этого термина.

Понятие "источники права" впервые ввел более двух тысяч лет назад Тит Ливий в своей "Римской истории": он назвал Законы XII таблиц fons omnis publici privatique juris (источником всего публичного и частного права) 1 в том смысле, что эти законы представляют собой основу, на базе которой сложилось и развивалось современное ему римское право. Как самостоятельная научная проблема вопрос об источниках права исследуется с XIX в.

------------------------------- 1 См.: Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Казань, 1901. Т. 1: Введение. Вып. 1.

С. 146.

Н.К. Ренненкампф, понимавший под источниками права "силы, основы, причины, производящие право", выделял среди них власть законодателя, "формы, в которых образуется и действует право", и "источники познания права" 2.

------------------------------- 2 См.: Ренненкампф Н.К. Юридическая энциклопедия. Киев, 1898. С. 51 - 56.

Н.М. Коркунов считал источниками права формы объективирования юридических норм, служащие признаками их обязательности в данном обществе и в данное время, а также средства познания права 3.

------------------------------- 3 См.: Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 1909. С. 283.

Л.И. Петражицкий утверждал, что так называемые "источники права: обычное право, законное право и т.д. суть не что иное, как само право, виды позитивного права, разновидность права" 4.

------------------------------- 4 Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. Т. II.

СПб., 1907. С. 513.

По мнению Ю.С. Гамбарова, под источниками права понимают, "с одной стороны, все то, что оказывает решающее влияние на образование и развитие права - характер народа, его нравы, общественный строй... с другой стороны... - всевозможные свидетельства, документы и другие памятники, осведомляющие нас о содержании того или другого права, равно как и факты, с которыми связывается приобретение различных субъективных прав, например рождение, смерть, изъявление воли и т.п." 5. Отдавая дань, как и К.М. Коркунов, трактовке источников права в технико-юридическом смысле, он также писал о формах, "в которых возникают и действуют всевозможные веления права, другими словами, то, откуда всякий, кто ищет право... извлекает нормы для разрешения каждого представляющегося ему конкретного случая" 6.

------------------------------- 5 Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. СПб., 1911. Т. 1: Общая часть. С. 182.

6 Там же. С. 183.

Г.Ф. Шершеневич писал, что под термином "источники права" понимают: a) силы, творящие право, например... волю Бога, волю народную, правосознание, идею справедливости, государственную власть;

b) материалы, положенные в основу того или другого законодательства...;

c) исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права;

d) средства познания действующего права 7. С позиции трактовки источников права в технико-юридическом смысле это "формы выражения положительного права, которые имеют значение обязательных средств ознакомления с действующим правом" 8.

------------------------------- 7 См.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Вып. II. М., 1911. С. 368 - 369.

8 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995.

С. 36.

Дискуссия о понятии "источники права" продолжилась в советское время, осложнившись вопросом об их делении на материальные и формальные. В первом случае имелись в виду материальные условия жизни общества, сила, которая создает право 9. Во втором - форма, благодаря которой правовая норма приобретает общеобязательный характер 10.

------------------------------- 9 См.: Кечекьян С.Ф. О понятии источника права // Ученые записки МГУ. Вып. 116.

Труды юридического факультета. Кн. 2. М., 1946. С. 3.

10 См.: Голунский С.А., Строгович М.С. Теория государства и права. М., 1940. С. 173;

Кечекьян С.Ф. Указ. соч. С. 5.

Такой подход к проблеме вызывал критику и у теоретиков права, и у представителей отраслевой науки 11.

------------------------------- 11 См., например: Тункин Г.И. Вопросы теории международного права. М., 1962. С. 121.

Предлагались различные варианты решения проблемы выбора между терминами "источник права" и "форма права".


А.Ф. Шебанов указывал на целесообразность и научную корректность использования вместо источников права термина "формы права", так как последний отвечает на вопросы:

какова внутренняя организация нормативно-волевого содержания права;

каково его внешнее выражение;

в каком конкретном проявлении выступают характерные для этого содержания определяющие элементы. Законы, правительственные постановления и другие акты государства, именуемые в литературе "формальным источником права", сами по себе права не создают: как форма его выражения эти акты не могут быть источником своего содержания 12.

------------------------------- 12 См.: Шебанов А.Ф. О понятиях источника права и формы права // Сов. государство и право. 1965. N 4. С. 30 - 32.

А.М. Васильев, который предложил такое сложное понятие, как "форма (источник) права", писал, что употребление в наименовании данной категории слова "источник" - это "дань юридической традиции, сохранившейся в отраслевых юридических науках, которые используют этот термин для наименования того, что современная теория права выражает понятием "форма права" 13.

------------------------------- 13 Васильев А.М. Правовые категории: Методологические аспекты разработки системы категорий теории права. М., 1976. С. 167.

С.А. Зивс не отказывался от понятия "источник права", определяя его как "внешнюю форму объективизации правовой нормы", но ввел дополнительные необходимые элементы в его характеристику: 1) внешняя форма (форма установления и выражения права) и 2) конститутивный элемент (придание норме качества правовой нормы) 14.

------------------------------- 14 См.: Зивс С.Л. Источники права. М., 1981. С. 9.

К.А. Алимжан считает, что понятия "форма права" и "источник права" не тождественны.

"Форма права в отличие от источника права подразумевает специфический юридический язык (понятийный аппарат), особую систему (подсистему) права, определенную систему и иерархию источников права и иные правовые средства и факторы, в целом определяющие своеобразную интерпретацию правовой материи и оригинальный правовой взгляд (правопонимание).

Правовая система всякого общества строится на основе взаимодействия нескольких форм права либо на основе конкретной доминирующей формы права, воспринимающей некоторые элементы других форм" 15.

------------------------------- 15 Алимжан К.А. Обычное право как форма права: Автореф. дис.... канд. юрид. наук.

Алматы, 1999. С. 3.

Современная российская правовая наука восприняла все лучшие "наработки" предшественников и использует как термин "источники права", так и более многозначный термин "формы права" 16.

------------------------------- 16 См. подробнее: Зивс С.Л. Указ. соч.;

Кутафин О.Е. Источники конституционного права Российской Федерации. М., 2002;

Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 1999.

Под формой права в самом широком смысле (правовая форма) понимается нормативный характер права как равного масштаба, применяемого к участникам общественных отношений. В таком понимании право является исторически обусловленной формой организации общественных отношений. В этом аспекте право выступает в качестве формы определенных экономических отношений и социальных интересов, которые рассматриваются как содержание права.

В более узком, специальном смысле формой права называются определенные способы внешнего выражения права как одного из компонентов "юридической формы", призванные упорядочить содержание, придать ему свойства государственно-властного характера.

Различаются внутренняя и внешняя формы права. Внутренней формой называется система права, распределение правовых норм по отраслям и институтам соответственно характеру регулируемых ими отношений и - отчасти - методу правового регулирования.

Система права - это его структура, обусловленная в конечном счете экономическим базисом общества. Внешней формой права называются способы установления правовых норм, объективированный комплекс юридических источников, формально закрепляющих правовые явления и позволяющих адресатам правовых установлений ознакомиться с их реальным содержанием и пользоваться ими. Результат осознания объективных потребностей общественного развития посредством ряда правотворческих процедур получает объективированное выражение в юридических актах и других аналогичных явлениях, которые являются юридическим источником права. В данном случае источник права в юридическом смысле и форма права совпадают по своему содержанию 17.

------------------------------- КонсультантПлюс: примечание.

Учебник Н.И. Матузова, А.В. Малько "Теория государства и права" включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

17 См. также: Кулапов В.Л. Формы права: Тема 16 // Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2001. С. 374 - 375;

Нерсесянц В.С. Указ. соч. С. 339 - 400;

Разумович Н.Я. Источники и формы права // Сов.

государство и право. 1988. N 3.

Истории классового общества известны три основных способа "возведения в закон" господствующими классами своей воли, придания ей общеобязательной силы. Это санкционирование государством некоторых обычаев, в поддержании и закреплении которых заинтересован господствующий класс;

придание нормативной силы решению органа государства по конкретному делу;

прямое установление государством предписания общего характера. Им соответствуют такие формы права, как правовой обычай, правовой прецедент 18, нормативный акт.

------------------------------- 18 С разделением административных и судебных форм деятельности государства стали различать административные и судебные прецеденты.

Кроме перечисленных известны и другие формы права: договор, санкционированные государством нормативные акты негосударственных организаций. Юридическое значение в некоторых государствах придавалось и религиозным нормам. Любая норма права независимо от формы ее выражения действует в составе правовой системы.

Итак, источники акционерного права представляют собой систему его внешних форм, в которых содержатся акционерно-правовые нормы.

В целом на акционерное право распространяется общая система источников права и, следовательно, общие для нее проблемы 20. Попытаемся через них выйти на специфику акционерного права.

------------------------------- 19 См. подробнее: Долинская В.В. Акционерное право: Учебник. Р. I, гл. 4;

Она же.

Источники гражданского права: Учеб. пособие. М., 2005. § 1.2;

Марченко М.Н. Источники права:

Учеб. пособие. М., 2005.

20 См.: Долинская В.В. Состояние, проблемы и тенденции развития российского права:

законодательство, наука, образование // Общество. Право. Экономика: Материалы Всероссийской (межрегиональной) научно-практической конференции (Москва, 23 - 24 января 2003 г.) / Отв. ред. Н.С. Голубкова, В.В. Долинская. М., 2003.

Применительно к России согласно теории права, Конституции РФ (в первую очередь, п.

"о" ст. 71) и ГК различают следующие источники акционерного права:

I. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК).

II. Конституция Российской Федерации и федеральные конституционные законы (ч. 2 ст. 4, ст. 15 Конституции РФ).

III. Законодательство:

1) кодифицированное (п. 2 ст. 3 ГК);

2) иные федеральные законы, регулирующие акционерные отношения (п. 2 ст. 3 ГК), или а) общее (общегражданское и т.п.), б) специальное (акционерное), в) по смежным сферам регулирования (о рынке ценных бумаг и т.п.).

IV. Иные акты, содержащие нормы акционерного права:

1) указы Президента РФ (п. 3 ст. 3 ГК);

2) постановления Правительства РФ (п. 4 ст. 3 ГК);

3) акты федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы акционерного права (п. 7 ст. 3 ГК).

V. Договоры (пп. 1 п. 1 ст. 8 ГК).

VI. Правовые обычаи (ст. 5 ГК).

VII. Акты органов власти и управления субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения субъективных прав и юридических обязанностей (пп. 2 п. 1 ст. 8 ГК).

VIII. Действующие нормативные акты Российской Федерации и Союза ССР, изданные до введения в действие кодифицированных актов (ст. 4 Федерального закона от 30 ноября 1994 г.

N 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", ст. 4 Федерального закона от 26 января 1996 г. N 15-ФЗ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации", ст. 4 Федерального закона от 26 ноября 2001 г.

N 147-ФЗ "О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации").

IX. Судебная и арбитражная практика (пп. 3 п. 1 ст. 8 ГК).

X. Локальные акты юридических лиц.

Следует особо подчеркнуть, что это система источников права, а не система законодательства.

Еще древние греки и римляне различали право и закон, естественное, не зависящее от воли людей право (фюсис) и созданное людьми позитивное право (номос). Позитивное право не должно противоречить естественному праву. Они считали, что позитивный закон должен соответствовать праву.

На современном этапе естественно-правовые теории права нашли отражение в попытке установить различие между правом как объективным явлением общественной жизни и законом как формой выражения права, а на этой основе - сформулировать понятие правового закона.

Смысл различения права и закона обусловлен необходимостью, с одной стороны, разграничения и противопоставления права и произвола, с другой стороны, установления соответствия закона объективным требованиям права.


Правовой закон, с точки зрения представителей этого направления, есть выражение и закрепление объективированной в праве меры свободы людей. Это не продукт воли и субъективного усмотрения законодателя, а необходимая составная часть объективно складывающегося в данном обществе права, антипод произволу. Правовой закон воплощает в себе принцип формального правового равенства, имеющего всеобщий характер справедливости и распространяющегося в одинаковой мере на государственную власть и граждан. Кроме того, правовой закон учитывает и охраняет интересы тех, кто находится за пределами правового равенства 21.

------------------------------- 21 См. подробнее: Нерсесянц В.С. Право и закон. М., 1983. С. 342 - 360.

Статья 71 Конституции Российской Федерации и ст. 3 ГК установили, что гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации. То есть субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не вправе издавать законы в этой сфере. Однако гражданское законодательство в силу объективных причин, в первую очередь его предмета и абстрактного характера норм, не может и не должно охватить все гражданские правоотношения.

Полностью разделяя критическую оценку некоторых авторов 22 гл. 1 ГК, мы предлагаем искать решение проблемы в иной плоскости, а именно при выходе на уровень понятий более высокого порядка, каким и является понятие "источники права" по сравнению с их частным случаем.

------------------------------- 22 См., например: Толстой Ю.К. Гражданское право и гражданское законодательство // Сб. научных трудов, посвященный памяти В.А. Рясенцева / Московская государственная юридическая академия;

отв. ред. А.Г. Калпин, А.И. Масляев, В.В. Долинская. Сост. В.В.

Долинская. М., 1995;

Гражданское право: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. Ч. 1.

СПб., 1996.

Отношения и связи правовых норм определяют не сами по себе нормы права, нормативные акты, а общественные отношения, регулируемые этими нормами. В связи с этим необходимо различать систему права и систему законодательства и, соответственно, их источники. Их "отождествление упрощает и вульгаризирует представления о праве и законе, но первое как явление и понятие богаче и шире второго... Система права служит основой для построения системы законодательства как его структурной формы" 23.

------------------------------- КонсультантПлюс: примечание.

Статья Ю.А. Тихомирова "Общая концепция развития российского законодательства" включена в информационный банк согласно публикации - "Журнал российского права", 1999, N 1.

23 Тихомиров Ю.А. Общая концепция развития российского законодательства // Концепции развития российского законодательства / Ред. коллегия: Л.А. Окуньков, Ю.А.

Тихомиров, Ю.П. Орловский. 3-е изд., перераб. и доп. М., 1998. С. 10.

Так, в систему гражданского законодательства входят только нормы, содержащиеся в ГК и в принятых в соответствии с ним иных федеральных законах, регулирующих гражданско-правовые отношения. В систему права входят и другие юридические нормы, содержащиеся как в правовых актах (указах Президента Российской Федерации, постановлениях Правительства Российской Федерации, актах федеральных органов исполнительной власти), так и в актах муниципальных образований, юридических лиц. Кроме того, в систему права входят правовые обычаи и правовые прецеденты, которые наряду с нормативными актами являются источниками гражданского права, но не входят в гражданское законодательство 24.

------------------------------- 24 Подробнее см.: Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1994;

Теория государства и права / Под общ. ред. А.Б. Венгерова. М., 1997;

а также: Аннерс Э.

История европейского права. М., 1994;

Богатых Е.А. Гражданское и торговое право: Учеб.

пособие. 2-е изд., доп. и перераб. М., 2000;

Кашанина Т.В. Происхождение государства и права.

Современные трактовки и новые подходы: Учеб. пособие. М., 1999;

Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. Ташкент, 1988.

Предлагаются и другие виды источников гражданского права 25, но в ряде случаев: а) сужение их перечня приводит к обеднению правового регулирования;

б) отсутствует их система;

в) авторы допускают в изложении непоследовательность и небрежность на грани ошибок. Например, правовой обычай называется источником права и в то же время признание таковым иных, кроме нормативных актов, явлений определяется как опасное;

в состав гражданского законодательства включаются иные правовые акты, имеющие подзаконный характер, и т.д. ------------------------------- КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Гражданское право: в 2 т. Том I" (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2004 (издание второе, переработанное и дополненное).

25 См., например: Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. В 2 т. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2000. Т. 1;

Гражданское право: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П.

Сергеева. Ч. 1. М., 1996.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Гражданское право: в 2 т. Том I" (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2004 (издание второе, переработанное и дополненное).

26 См.: Гражданское право / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. С. 60, 71 - 72, 77.

Полезным будет обращение и к самой общей классификации форм права, о которой мы уже упоминали:

- правовой обычай;

- нормативно-правовой акт;

- юридический прецедент;

- договор нормативного содержания.

Система нормативно-правовых актов (законов и подзаконных актов), а также юридическая сила каждой группы источников права определяются конституциями (например, раздел VII "Законодательство Федерации" Конституции Германии 1949 г., раздел "Законодательство" Конституции Люксембурга 1868 г., раздел I, гл. V, Конституции Нидерландов 1983 г.) и изданными на их основе специальными законами, положениями о государственных органах.

Российская система источников права в целом близка принятым в романо-германской и англосаксонской "семьях права".

В то же время следует учитывать несколько значимых моментов. Во-первых, многозначность термина "правовая система". Во-вторых, множественность классификационных критериев и сложность классификации правовых семей наряду с выделением среди прочих двух наиболее распространенных и влиятельных - англосаксонской (англо-американской) и романо-германской 27. В-третьих, различия в иерархии источников в странах монистической системы и в странах дуализма частного права. Наконец, в-четвертых, национальные особенности внутри одной правовой семьи (например, институциональная система гражданского права во Франции и пандектная - в Германии).

------------------------------- 27 См. подробнее: Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. М., 2001;

Саидов А.Х.

Сравнительное правоведение (Основные правовые системы современности). М., 2000.

Абстрагируясь от этих особенностей, в общих чертах систему основных традиционных источников внутреннего права можно представить следующим образом.

В романо-германской правовой семье:

1) закон;

2) административный акт;

3) судебная практика;

4) обычай.

В англо-американской правовой семье:

1) судебный прецедент и закон;

2) административный акт;

3) обычай.

О роли других источников будет сказано позднее. Здесь же отметим только некоторую конкуренцию между обычаями (которым чаще отдается предпочтение в торговом праве) и договорами (которым, как правило, придается большая юридическая сила в праве гражданском).

В США источники включают:

I. Обязательные:

1) законы;

2) международные договоры;

3) договоры между штатами;

4) административные акты;

5) судебные прецеденты;

6) обычаи.

II. Убеждающие (используются судами для обоснования решения по конкретному иску):

1) иностранное законодательство;

2) законы, судебные решения и прецеденты других штатов.

III. Производные (используются судами для аргументации решений):

1) труды ученых-юристов;

2) справочники, энциклопедии;

3) частные кодификации по отдельным институтам гражданского права.

Примечательно сходство этой классификации с теми видами позитивного права (источников права), которые выделял Л.И. Петражицкий: законное право, обычное право, право судебной практики, а также книжное право (научные взгляды юристов, отраженные в их печатных работах) 28. Это свидетельствует об определенной гносеологической общности и общности тенденций развития источников права.

------------------------------- 28 См.: Петражицкий Л.И. Указ. соч. СПб., 2000. С. 410 - 458.

Однако третья группа источников гражданского права США не признается в России источником права, так как доктрина сама по себе не имеет непосредственного юридического значения, хотя и влияет на развитие гражданского законодательства. Кроме того, она не обладает общеобязательными характерными чертами источников права.

К общей характеристике всех перечисленных выше источников относятся их нормативность и системность.

Акционерное право, как и право в целом, состоит из норм, правил поведения общего характера. Не являются источниками права, в том числе акционерного, индивидуальные правовые акты, которые распространяют свое действие персонально на конкретного субъекта права в конкретной ситуации, рассчитаны на одноразовое применение и прекращают свое действие с реализацией конкретного права или обязанности (например, решение органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации об изъятии у собственника земельного участка для государственных нужд).

Норма права устанавливается или санкционируется государством. Например, Государственная Дума принимает федеральный закон о приватизации;

из закона (ст. 5 ГК) мы узнаем о признании обычая делового оборота источником гражданского права, о его юридической силе и о порядке применения.

Норма права имеет предоставительно-обязывающий характер. Она определяет границы возможного и (или) должного поведения субъектов. Так, закон предоставляет собственнику право по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия и обязывает этого собственника не нарушать своими действиями права и охраняемые законом интересы других лиц.

Нормы права являются обязательными для тех, кому они адресованы. Иные социальные нормы не носят обязательного характера. Однако степень обязательности может быть различной и зависит от круга лиц, на которые распространяется та или иная норма. Например, нормы о федеральной государственной собственности и управлении ею (п. "д" ст. Конституции РФ) являются общеобязательными, а нормы, касающиеся правового положения учреждений, созданных органами местного самоуправления от имени муниципальных образований, обязательны для этих учреждений и лиц, вступающих с ними в правоотношения.

Но в любом случае нормы права применяются независимо от желания субъектов и, следовательно, носят универсальный характер.

Реализация нормы права обеспечивается государством. Это означает не только применение мер государственно-принудительного характера, использование механизма правовой ответственности, но и организационные меры, дозволение законом самозащиты и мер оперативного воздействия.

Увеличение объема регулируемых отношений, тенденция к повышению абстрактности правовых норм, процесс их специализации, усложнение законодательной техники с необходимостью ведут к системности норм права.

Для системы характерно не только наличие связей и отношений между образующими ее элементами (определенная организованность), но и неразрывное единство со средой, во взаимоотношениях с которой система проявляет свою целостность. Строение и функционирование системы характеризуются иерархичностью, многоуровневостью: отдельные уровни обусловливают определенные аспекты ее функционирования, которое в целом является результатом взаимодействия всех ее уровней. Современная теория систем выделяет возможность элементов сочетаться друг с другом разнообразными способами, быть в иерархическом отношении, сосуществовать параллельно, а также изоморфизм законов, управляющих функционированием системных объектов (от греч. isos - одинаковый и morphe форма;

соответствие каждому элементу первой системы одного элемента второй и каждой связи в одной системе одной связи в другой) 29.

------------------------------- 29 См.: Философский словарь / Под ред. И.Т. Фролова. 5-е изд. М., 1986. С. 159 - 160, 329, 427 - 428.

"Внутрисистемные отношения и зависимости в российском законодательстве не сводятся к установлению связей между нормами одной отрасли или разных отраслей... Они предполагают сочетание отраслей, подотраслей и институтов, а также общих и специальных методов регулирования... характер регулируемых отношений и типы правовых проблем, подлежащих разрешению, должны предопределять и форму... - кодекс,...общие принципы и т.д. Неадекватная форма мешает правильному и эффективному использованию богатого набора средств правового воздействия" 30. Итак, системность источников акционерного права включает несколько моментов: отраслевая принадлежность источника права;

определение правовых форм;

их иерархия.

------------------------------- КонсультантПлюс: примечание.

Статья Ю.А. Тихомирова "Общая концепция развития российского законодательства" включена в информационный банк согласно публикации - "Журнал российского права", 1999, N 1.

30 Тихомиров Ю.А. Указ. соч. С. 14.

Наряду с моноотраслевыми источниками права (например, ГК) действуют комплексные акты, т.е. содержащие нормы различных отраслей права (например, Федеральный закон "О рынке ценных бумаг"), причем последние преобладают. Это отражает объективную тенденцию интеграции общественных отношений и комплексного правового воздействия на них.

Одновременно возникает ряд вопросов.

Право и законодательство, как известно, не совпадают, но тесно взаимодействуют.

Ученые (С.С. Алексеев, Ю.А. Тихомиров и др.) все чаще говорят о делении права на три больших рода - публичное, частное и социальное. Однако нормы и принципы публичного права встречаются в классической отрасли частного права - гражданском праве (ч. 2 п. 2 ст. 1, ст. 10, 210, 421, 422, 424 и др. ГК) 31. Традиционные гражданско-правовые институты залога, поручительства используются в налоговом и таможенном законодательстве, опосредующем публичное право.

------------------------------- 31 О взаимодействии частного и публичного права в гражданско-правовых отношениях см.: Долинская В.В. Предпринимательское право: Учебник. 2-е изд., изм. и доп. М., 2004;

Тихомиров Ю.А. Публичное право. М., 1995.

В пределах этих родов складываются и развиваются отрасли права как "правовые виды".

Среди новых отраслей законодательства в Конституции РФ названо жилищное законодательство. И несмотря на традиции и на наличие в ГК гл. 18 "Право собственности и другие вещные права на жилые помещения", гл. 35 "Наем жилого помещения" и других норм, весьма возможно выделение из гражданского права жилищного по образцу семейного и трудового права. На практике встают серьезные проблемы в сфере решения конфликтов между актами различной отраслевой принадлежности.

Верховный Суд РФ рассматривал дело о характере отношений, связанных с очередностью списания денежных средств с банковского счета клиента, - гражданско-правовые или налоговые 32. По гражданскому законодательству денежные средства на счетах в банках имеют обязательственно-правовую природу, по налоговому законодательству это собственность с вытекающими отсюда обременениями. Принцип приоритета специального закона перед общим периодически "пробуксовывает" на практике в связи с неопределенностью, какой же из законов специальный, как, например, в случае с установлением вопреки гражданскому законодательству п. 2 ст. 34 СК общей совместной собственности супругов на недвижимые вещи, ценные бумаги (в том числе именные), вклады в кредитные организации и т.п. независимо от того, на имя кого из супругов имущество приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства.

------------------------------- 32 См.: О признании незаконным и недействующим с 10 декабря 1996 г. письма Минфина РФ, ФНС РФ и ЦБ РФ от 22 августа 1996 г. N 1154: решение Верховного Суда РФ от 10 декабря 1996 г. N ГКПИ96-325-339, 346 (ред. от 3 июня 1998 г.) // СПС "КонсультантПлюс".

"В предварительном порядке можно сделать вывод о приоритете норм базового тематического закона перед нормами законов других отраслей в регулировании смежных отношений. Таков смысл, например, ст. 2, 3 ГК и ст. 3, 4 Семейного кодекса. В отраслях допустимо установление объемов и пределов правового регулирования другими актами общего характера, которыми связаны законы, акты более конкретного содержания. Аналогия права и аналогия закона служат средствами восполнения правовых пробелов" 33.

------------------------------- КонсультантПлюс: примечание.

Статья Ю.А. Тихомирова "Общая концепция развития российского законодательства" включена в информационный банк согласно публикации - "Журнал российского права", 1999, N 1.

33 Тихомиров Ю.А. Указ. соч. С. 13.

Ошибки в выборе предметов и формы правового регулирования, противоборство властей и политических сил приводят к изданию закона вместо указа, постановления вместо закона и т.п. Отсутствие четких представлений о формах законов приводит к увлечению федеральными кодексами.

Отсутствие фиксированных границ издания указов открывает возможность издания указов не только в связи с реализацией законов, но и в условиях их отсутствия. Так, с начала 1996 г.

по май 1997 г. в сфере гражданско-правового регулирования принято 74 указа и 60 законов 34.

------------------------------- 34 См.: Селезнев Г. Вся власть закону. М., 1997. С. 128.

Постановления и распоряжения Правительства РФ выступают самыми неустойчивыми из нормативных актов в системе источников частного, в том числе акционерного права. Так, при анализе актов Правительства РФ, принятых в период с января 1994 г. по декабрь 1997 г. 35 период наиболее активного за последнее 10-летие хозяйственного (экономического) правотворчества, - выявлено, что в 1994 г. в течение 365 дней было отменено около 37,2% актов, после 365 дней - приблизительно 62,8%;

в 1997 г. соответственно 59,3% и 40,7%. Кроме того, в 1997 г. снизился срок действия отмененных постановлений.

------------------------------- 35 Из рассмотрения исключены документы с явной сиюминутной направленностью и вносящие изменения и дополнения в уже существующие акты или отменяющие их, т.е. не имеющие тематической экономической нагрузки.

На сегодняшний день не только не разработаны критерии определения оптимальной формы источника права 36, в том числе акционерного права, но и существуют пробелы в определении иерархии источников частного права по их юридической силе. В соответствии с конституционным принципом разделения властей гражданское право дает понятия и систему гражданского законодательства и иных актов, содержащих нормы гражданского права (ст. 3 ГК).

С большей или меньшей степенью определенности можно установить порядок применения и подчиненность источников с I по VI группу в нашей классификации. В остальных случаях устанавливающие это нормы либо носят частный характер, разобщены по правовым актам, либо отсутствуют вовсе. В связи с этим данный вопрос будет рассмотрен по видам источников акционерного права.



Pages:     | 1 |   ...   | 2 | 3 || 5 | 6 |   ...   | 21 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.