авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 | 7 |   ...   | 21 |

«АКЦИОНЕРНОЕ ПРАВО: ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ И ТЕНДЕНЦИИ МОНОГРАФИЯ В.В. ДОЛИНСКАЯ ...»

-- [ Страница 5 ] --

------------------------------- 36 Фундаментальный труд русского юриста К.А. Неволина, вышедший в свет в 1839 1840 гг., великолепен как для теории, так и для практики, но его явно недостаточно. См.:

Неволин К.А. Энциклопедия законоведения. СПб., 1997.

И перед тем как перейти к такому рассмотрению, общую характеристику системы источников акционерного права можно завершить выделением основных тенденций их развития. На наш взгляд, это:

- количественное и качественное расширение;

- унификация по различным формам права, а также на международном уровне;

- взаимопроникновение и сочетание частно- и публично-правового регулирования;

- расширение сферы действия диспозитивных норм;

- ориентация императивных норм на защиту более слабой стороны правоотношения 37.

------------------------------- 37 См. подробнее: Долинская В.В. Источники гражданского права. М., 2005.

§ 2. Законодательство и иные нормативные акты в акционерном праве Понятие "законодательство". Конституционные и обычные законы. Подзаконные нормативные акты. Акты органов власти и управления субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления. Нормативные акты Союза ССР и Российской Федерации.

Среди источников права длительное время во всем мире приоритет отдавался нормативно-правовым актам, и в первую очередь - законам. Это связано с тем, что нормативно-правовые акты являются источником права, выражающим большинство правовых норм, регулирующим наиболее значимые с точки зрения личности и государства общественные отношения. Нормативно-правовые акты закрепляют нормы, которые учитывают интересы большинства и меньшинства в целом, координируют их в зависимости от конкретных экономических, социальных, национальных и международных отношений в данный исторический период. "Государственная власть, призванная поддерживать и охранять господство права,...везде стремится поставить на место неопределенных начал... ею самой сформулированные и по возможности общие положения или законы" 38.

------------------------------- 38 Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. С. 299.

По юридической силе среди других нормативно-правовых актов выделяют законы (законное право - у Л.И. Петражицкого, власть законодателя - у Н.К. Ренненкампфа и др.) 39.

------------------------------- 39 См.: Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. С. 513;

Ренненкампф Н.К. Юридическая энциклопедия. С. 51 - 56.

Под законом сейчас понимают нормативный акт, принятый в особом порядке высшим (как правило, представительным) органом власти государства и, как следствие, обладающий верховенством по отношению к иным источникам права, высшей юридической силой и призванный регулировать наиболее важные с точки зрения интересов общества отношения.

К сожалению, как в доктринальной литературе, так и в официальных источниках права присутствуют как минимум два толкования термина "законодательство". В широком смысле слова это совокупность законов и подзаконных нормативных актов (например, ст. 2 Водного кодекса РФ, ст. 2 Воздушного кодекса, ст. 3 Градостроительного кодекса, ст. 5 ЖК) 40, в узком смысле - система действующих законов государства (например, ст. 3 ГК РФ, ст. 5 ТК, ст. ЗК, ст. 2 БК) 41. Такое неоднозначное толкование выходит на общую проблему соотношения права и закона.

------------------------------- 40 См. также: ст. 4 ГК Украины;

Поленина С.В. Взаимодействие системы права и системы законодательства в современной России // Государство и право. 1999. N 9;

Социология права / Под ред. проф. В.М. Сырых. М., 2004.

41 См. также: КЗоТ, КоАП, ЗК Украины;

Соколова Н.С. Конституционные принципы современного российского федерализма // Федерализм, региональное управление и местное самоуправление. 2000. N 1.

Ядро акционерного права составляют нормы гражданского права, однако оно с необходимостью взаимодействует с другими отраслями права и законодательства, в том числе отраслями публичного права. В связи с этим термин "законодательство" требует адекватного толкования в каждом конкретном случае.

Во всех системах права признается приоритет законов над другими источниками права.

Ни один иной правовой акт не может вторгаться в сферу законодательного регулирования. Он должен быть приведен в соответствие с законом или отменен.

В системе законов по юридической силе, объектам регулирования, порядку принятия, опубликования и вступления в силу выделяются подсистемы конституционных и обычных законов (ст. 76 Конституции РФ) 42. Конституции (уставы субъектов Российской Федерации) включены в отраслевое законодательство, например ст. 5 ТК. Обычно же говорят о конституционных законах как о самостоятельной группе источников права (ч. 2 ст. 4, ст. Конституции РФ), оказывающей большое воздействие на отраслевое законодательство и иные нормативные правовые акты.

------------------------------- 42 Об общих и частных системах источников права см.: Керимов Д.А. Методология права. Предмет, функции, проблемы философии права. М., 2000.

Конституция в большинстве государств как основополагающий политико-правовой акт закрепляет основы общественного, государственного и экономического строя, правовое положение личности и организаций, права и свободы гражданина, служит основой системы правовых актов, устанавливает главные принципы гражданского и акционерного права. Так, в России в соответствии с конституционным принципом разделения властей гражданское право дает понятия и систему гражданского законодательства и иных актов, содержащих нормы гражданского права (ст. 3 ГК). Гражданское законодательство отнесено к ведению Российской Федерации (ст. 71 Конституции). Принцип равенства правового статуса субъектов гражданских и внутренних акционерных правоотношений проистекает из ч. 1 ст. 19 Конституции, принцип неприкосновенности собственности - из ст. 8, 35, принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела - из ст. 23, принцип беспрепятственного осуществления права, восстановления и защиты нарушенных прав - из ст. 45 Конституции 43. В ст. 34 - Конституция определяет основы права частной собственности и предпринимательской деятельности. Гражданское право решает вопросы собственности, правового режима различных объектов единообразно с Конституцией, но более углубленно (ст. 9 Конституции и ст. 130, гл. 17 ГК например). Гражданское право конкретизирует конституционные права и свободы. Согласно построению государственных органов, государственно-территориальному устройству гражданским правом решается вопрос об участии Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований в гражданско-правовых отношениях и т.д.

------------------------------- 43 См. подробнее: Долинская В.В. Принципы и функции гражданского права: § 3 гл. 1 // Гражданское право: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. 2-е изд., изм. и доп. Часть первая. М., 2000;

Она же. Конституция и источники гражданского права // Конституция Российской Федерации 1993 года и развитие отечественного государства и права: Сборник материалов Международной научной конференции / Отв. ред. М.Ю. Федотова. В 2 ч. Ч. II. Омск, 2003;

Она же. Значение Конституции и решений Конституционного Суда Российской Федерации для гражданского права // Научные труды / Российская академия юридических наук. Вып. 4: В т. Т. 1 / Отв. ред. В.В. Гриб. М., 2004;

Толстой Ю.К. Принципы гражданского права // Известия вузов: Правоведение. 1992. N 2.

Конституция традиционно признается основным законом с высшей юридической силой в рамках государства. Конституция может состоять из одного закона (например, Германия, Франция, Швеция) или ряда основных законов (например, современная Финляндия или Франция периода Третьей республики), даже быть неписаной (например, Англия) 44.

Существуют специальные процедуры принятия, изменения и отмены конституции, специальные органы, призванные ее охранять (например, Конституционный совет во Франции, Конституционный Суд в России).

------------------------------- 44 См. подробнее: Чудаков М.Ф. Конституционное (государственное) право зарубежных стран. Минск, 1998.

Конституции должны соответствовать (как и другие нормативно-правовые акты) федеральные конституционные законы. Они принимаются только по вопросам, указанным Конституцией РФ, и с соблюдением специальной процедуры голосования (ст. 108 Конституции РФ).

Обычное законодательство по различным критериям подразделяется:

I. По преимущественному содержанию на:

1) отраслевое законодательство;

2) внутриотраслевое законодательство;

3) комплексное законодательство.

II. По источнику, содержащему нормы закона, на:

1) кодифицированное;

2) отдельные законы.

III. По предмету регулирования и характеру применения на:

1) общее (общегражданское и т.п.);

2) специальное (акционерное);

3) по смежным сферам регулирования (о рынке ценных бумаг и т.п.).

Деление законов по содержанию или по предмету правового регулирования весьма условно. Хотя мы и говорим "гражданское законодательство", но даже в ГК, казалось бы, акте, содержащем нормы только одной отрасли права, можно встретить нормы семейного права (ст.

256 "Общая собственность супругов"), процессуального права (ст. 462 "Обязанности покупателя и продавца в случае предъявления иска об изъятии товара", ст. 812 "Оспаривание договора займа") и др.

Кроме того, наряду с моноотраслевыми источниками права (например, ГК) действуют комплексные акты (например, ФЗ "О рынке ценных бумаг"). Комплексное законодательство включает нормы нескольких отраслей права, регулирующих различные по своему видовому содержанию общественные отношения, но составляющие относительно самостоятельную сферу общественной жизни, причем комплексные акты преобладают. Это отражает объективную тенденцию интеграции общественных отношений и комплексного правового воздействия на них, но в то же время порождает ряд проблем.

Мы исходим из центрального места гражданского законодательства в правовом регулировании акционерных отношений, но не отрицаем комплексного характера такого регулирования. В связи с этим встают проблемы несовпадения отраслевой терминологии (например, "дивиденд" в акционерном и налоговом праве) и приоритета отраслевого регулирования (например, акционерное и трудовое законодательство о статусе первого руководителя). Очевидно, что сближение частного и публичного права, являющееся отражением объективной тенденции интеграции общественных отношений и комплексного правового воздействия на них, требует унификации юридического языка.

Отраслевое законодательство может быть кодифицировано и охватывать широкий круг отношений, характеризующийся общими признаками (например, французский Торговый кодекс, Германское гражданское уложение), или состоять из отдельных законов, не охватывающих всей суммы гражданских правоотношений и нормы которых формируются применительно к конкретной ситуации (например, Англия).

Центральное место в системе отраслевого законодательства занимает отраслевой кодифицированный нормативный акт. Значение термина "кодекс" изменялось с течением времени. Изначально так назывались распоряжения римских императоров. Затем - сборники различных законов (например, "Кодификация императора Юстиниана" 534 г., подведшая итог почти тысячелетнему развитию римского права). В мае 1673 г. принимается первый в истории торгового права Кодекс (так называемый Ordonnance de commerce). Одними из первых в современном понимании этого термина были кодификации по пяти основным отраслям французского материального и процессуального права конца XVIII в. ------------------------------- 45 См. подробнее: Долинская В.В. Предпринимательское право;

Удинцев Вс.А. История обособления торгового права. Киев, 1900;

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. СПб., 1908.

С XIX в. кодексы преобладают в романо-германской системе. Наибольшего универсализма в их создании добились Скандинавские страны: с дополнениями и изменениями кодексы действуют в Дании с 1683 г., в Норвегии с 1687 г., в Швеции и в Финляндии с 1734 г.

Программными считаются французский Гражданский кодекс 1804 г. (ГК Наполеона), который оказал колоссальное влияние на развитие права в Европе и других странах мира и по сегодняшний день остается важнейшим правовым актом частного права Франции, Германское гражданское уложение 1896 г.

В англосаксонской системе в период средневековья кодексами называли компиляции статутов (результатов совместной законодательной деятельности парламента, предлагающего законопроект, и короля, утверждавшего проект). Кодификации в современном понимании этого термина, несмотря на активную поддержку их идеи Д. Бентамом, особо плодотворного развития в XIX - XX вв. в Англии не получили, за исключением коммерческого законодательства.

В США идея кодификации начала претворяться в жизнь в конце XIX - начале XX вв. В 1878 г. Ассоциация американской адвокатуры обратила внимание на взаимоисключающие несовпадения в коммерческом законодательстве разных штатов. Было решено создать на общефедеральном уровне единообразное правовое регулирование коммерческих отношений.

В 1896 г. появился Унифицированный акт о торговых документах, в 1906 г. - Унифицированный акт о торговле, в 1909 г. - Унифицированный акт о документах, сопровождающих передачу акций, в 1914 г. - Унифицированный акт о товариществе, в 1918 г. - Унифицированный акт об условиях торговли и т.д. 46 В 1952 г. Общенациональная конференция Комитета по созданию унифицированного законодательства и Институт американского права разработали проект унифицированного Коммерческого кодекса, который объединил правовое регулирование девяти отдельных сфер бизнеса и коммерции и после одобрения законодательными собраниями штатов (начиная с Пенсильвании в 1954 г.) с изменениями действует ныне в большинстве штатов.

------------------------------- 46 См.: Фридмен Л. Введение в американское право. М., 1993.

Кодексы выделяются среди других нормативных актов, в том числе законов, по их значению в регулировании различных общественных отношений, охватываемых целыми отраслями права, по универсальному характеру регулирования, по закреплению основополагающих принципов регулирования правовой отрасли. Кодексы обеспечивают согласованность всей системы законодательства, а внутренняя согласованность и непротиворечивость - необходимые свойства любой правовой системы.

Из кодифицированности российского законодательства (общая черта с романо-германской системой права) вытекает такой специально-юридический принцип, как особая роль кодекса в системе правового регулирования. В России "нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать... Кодексу" (ч. 2 п. 2 ст. 3 ГК). При коллизии гражданско-правовых норм, содержащихся в ГК, других федеральных законах и, тем более, других источниках гражданского права, правоприменительный орган должен руководствоваться нормами ГК, если только в самом Кодексе не предусмотрено иное 47.

------------------------------- 47 См., например: п. 3 ст. 22, п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 197 ГК и др.

Существуют и более жесткие формулировки. Часть 9 ст. 5 Трудового кодекса РФ гласит:

"Если вновь принятый федеральный закон противоречит настоящему Кодексу, то этот федеральный закон применяется при условии внесения соответствующих изменений и дополнений в настоящий Кодекс", что дословно повторяет формулировку гражданского законодательства некоторых стран СНГ.

М.И. Брагинский образно и точно характеризует положение ГК по отношению к любым другим федеральным законам: "первый среди равных" 48.

------------------------------- 48 Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1995. С. 32.

В отличие от России в большинстве стран официально кодексы не обладают юридическим приоритетом по отношению к остальным законам. Если имеются расхождения в регулировании одного и того же вопроса между кодексом и иным законом (что в странах с развитыми системами права встречается редко), предпочтение отдается кодексу в силу его авторитетности.

Кодификация - один из эффективных путей решения проблемы ликвидации множественности нормативных актов, действующих по одним и тем же вопросам 49. В то же время кодексы не являются панацеей, как демонстрирует, например, Украина.

------------------------------- 49 См.: Сырых В.М. Теория государства и права. М., 1998. С. 205;

Тихомиров Ю. Кодекс среди законов // Право и экономика. 2002. N 2;

Тихомиров Ю.А., Талапина Э.В. О кодификации и кодексах // Журнал российского права. 2003. N 3.

Ряд проблем связан с тем, что ГК (и в том числе § 2.6 гл. 4 "Акционерное общество") традиционно для России тяготеет к германскому праву, а ФЗ при всей своей космополитичности ближе всего к американскому и голландскому. Особенно ярко это прослеживается в структуре и компетенции органов акционерных обществ.

Есть и прямые противоречия между гражданским кодифицированным и акционерным законодательством. Например, п. 3 ст. 53 ГК закрепляет право учредителей (участников) юридического лица предъявить к лицу, которое в силу закона или учредительных документов выступает от его имени, требование о возмещении убытков, причиненных в результате его деятельности данному юридическому лицу. Пункт 5 ст. 71 ФЗ ограничивает круг заявителей владельцами не менее чем 1% голосующих акций и предусматривает специальный состав правонарушения. С другой стороны, как отмечается в официальном комментарии к Принципам корпоративного управления Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), существует определенная опасность того, что правовая система, позволяющая любому инвестору и акционеру оспаривать действия компании в суде, может оказаться перегружена исками и судебными разбирательствами. Поэтому многие страны содержат в законодательстве положения о защите членов исполнительных органов компаний от злоупотреблений судебными исками.

Пункт 3 ст. 105 ГК предоставляет право акционерам дочернего общества требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему. В п. 3 ст. 6 ФЗ вина ограничена прямым умыслом, что несколько сужает права акционеров.

Умозрительно можно рассуждать о соотношении общих и специальных, общих и частных норм. Но на практике это означает увеличение числа судебных споров.

Наряду с отраслевыми кодексами могут существовать (в рамках отрасли или как комплексное законодательство) специальные основы и кодексы - например, Кодекс торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г. N 81-ФЗ 50. Эти источники регулируют лишь отдельные сферы общественных отношений.

------------------------------- 50 СЗ РФ. 1999. N 18. Ст. 2207 (с послед. изм. и доп.).

Отдельные законы также могут быть классифицированы по различным основаниям.

Российской спецификой является существование федеральных законов, принятых в соответствии и во исполнение указаний кодекса (например, п. 6 ст. 113 ГК "Унитарное предприятие" - Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" 51;

см. также ст. 47, 107, 131 ГК и др.), и иных федеральных законов.

------------------------------- 51 СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746.

Еще больше осложняет систему наличие и взаимодействие общих и специальных законов. Статус и деятельность акционерных обществ регулируются общим и специальным законодательством. Общее законодательство может в зависимости от решения в стране вопроса о дуализме частного права включать гражданское и (или) торговое. В тех странах, где в отличие от России, традиционно принадлежащей к монистической системе частного права 52, существует дуализм частного права, торговые кодексы играют роль специальных актов по отношению к гражданским. В ст. 1 ТК Нидерландов 1838 г. - родины торгового права (наряду с Италией) - был закреплен принцип применения Гражданского кодекса ко всем отношениям, урегулированным ТК, за исключением случаев, прямо предусмотренных нормами последнего.

Но нормы акционерного права могут быть рассредоточены по актам как торгового, так и гражданского права.

------------------------------- 52 На законодательном уровне следует отметить коммерциализацию гражданского права, стирание грани между ним и правом торговым, хозяйственным, предпринимательским.

Уже в 1631 г., когда впервые был опубликован фундаментальный труд Гуго Гроция "Введение в голландское правоведение", гражданское и торговое право рассматривались в нем как единое целое. В настоящее время ряд западноевропейских государств унифицировали (объединили) гражданское и торговое право. Нидерланды, Италия и Швейцария упразднили свои торговые кодексы. В Нидерландах ликвидированы торговые суды, в ФРГ ограничена их компетенция, в Японии они никогда не существовали. В странах, где продолжают действовать торговые кодексы, их роль в системе источников частного права значительно уменьшилась.

Специальное законодательство представляют отдельные акты о юридических лицах, о крупном блоке юридических лиц, к которому относятся акционерные общества (хозяйственные общества, компании и т.п.) и (или) акты об акционерных обществах. Страны отличаются друг от друга по наличию или отсутствию специального акционерного закона, шире - специального законодательства.

В Италии и Японии создание и деятельность акционерных обществ регулирует ГК, в Венесуэле - ТК. Специальные акты приняты в Австрии - Закон об акционерных обществах г. и в ФРГ - Акционерный закон 1965 г. Большинство стран имеют специальные законы, объединяющие от двух и более юридических лиц. Так, в Австралии действует Федеральный закон о корпорациях 1991 г., в Англии - Закон о компаниях 1989 (1985) г., в Аргентине - Закон о коммерческих обществах 1971 г., в Бразилии - Закон о корпорациях, в Ирландии - Закон о компаниях 1963 г., в Канаде - Закон о коммерческих корпорациях 1985 г. и законодательство провинций, в США - законы о предпринимательских корпорациях отдельных штатов, в ЮАР Закон о компаниях 1973 г. Примечательно, что в Португалии значимость таких норм подчеркнута кодифицированным характером акта - Кодекс о коммерческих организациях.

Акционерное законодательство Франции XX в. последовательно продемонстрировало всю палитру легальных источников: Закон о торговых товариществах (компаниях) от 24 июля 1966 г., дополнивший его Декрет от 23 марта 1967 г., одновременно ст. 1832 - 1873 ГК Наполеона и новый Торговый кодекс.

Различные варианты правового регулирования демонстрируют не только государства одной правовой системы, но и более тесно связанные между собой, даже входившие недавно в состав одного государства. Например, недавно принят Закон Приднестровской Молдавской Республики от 10 января 2004 г. N 38433 "Об акционерных обществах" 53;

одним из первых на постсоветском пространстве является литовский Закон "Об акционерных обществах" 1994 г.

(в ред. от 10 февраля 1998 г.) 54;

в Казахстане такой Закон датируется 10 июля 1998 г.

(утратил силу) 55. В России в настоящее время действуют два Закона об акционерных обществах - ФЗ и "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)". В Республике Беларусь - объединенное правовое регулирование трех организационно-правовых форм: Закон от 9 декабря 1992 г. "Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью" 56. На Украине первенствуют специальные законы о группах организационно-правовых форм юридических лиц (например, Закон от 19 декабря 1991 г. "О хозяйственных обществах" 57), о приватизации (например, Закон от 4 марта 1992 г. "О приватизации государственного имущества", "О приватизации небольших государственных предприятий (малой приватизации)" от 15 мая 1996 г., "Об особенностях приватизации имущества в агропромышленном комплексе" от 10 июля 1996 г.) и о банкротстве (например, Закон от 30 июля 1999 г. "О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом"), в связи с чем хорошо урегулированы вопросы реорганизации и ликвидации акционерных обществ. Позднее приняты Гражданский и Хозяйственный кодексы. При этом не решен вопрос о дуализме частного права и, соответственно, не определено, какой из Кодексов является общим, а какой специальным или частным, Кодексы не вполне корреспондируют друг другу. Кроме того, иные законы не приведены в соответствие с Кодексами, в результате чего, например, в соответствии с п. 2 ст. 153 ГК и п. 1 ст. 82 ХК учредительным документом акционерного общества является устав, а согласно п. 1 ст. 4 Закона "О хозяйственных обществах" - учредительный договор и устав.

------------------------------- 53 См.: Собрание актов законодательства Приднестровской Молдавской Республики.

2004. N 2.

54 См.: Ведомости Литовской Республики. 1998. N 14. Ст. 187.

55 См.: www.pavlodar.com.

56 Ведомости Верховного Совета Республики Беларусь. 1992. N 35. Ст. 552.

57 Вiд. Верх. Ради Укр. 1991. N 9. Ст. 682.

Только наличие частноправового кодекса не решает проблем множественности так называемых подзаконных правовых актов. А наличие специального акционерного закона не устраняет дублирования норм в различных отраслевых актах и их коллизий.

Анализ статистической информации о количестве АО, их доле в национальном богатстве и общих экономических показателей по странам приводит к выводу, что решающее значение имеет не наличие или отсутствие специального акционерного закона, а качество правового регулирования.

Налицо связь проблемы "общее - специальное законодательство" с проблемами отраслевой принадлежности актов. В связи с ограниченностью легальной базы организации и деятельности акционерных обществ мы обращаемся к п. "о" ст. 71 Конституции РФ гражданское законодательство, которое относится к ведению Федерации. Также можно использовать п. "в" - регулирование и защита прав и свобод человека и гражданина (экономические свободы, права акционеров), п. "д" - федеральная государственная собственность и управление ею (вопросы приватизации, управления акциями, находящимися в государственной собственности), п. "ж" - финансовое, валютное, таможенное регулирование (дивиденды, вывоз акций и капиталов за границу), частично п. "з" - федеральные налоги и сборы (налоги на прибыль акционерного общества, дивиденды), п. "к" - международные договоры РФ, п. "л" - внешнеэкономические отношения РФ, также из п. "о" гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство, п. "п" федеральное коллизионное право (как часть международного частного права).

Отсутствие четкого разграничения компетенции (например, п. "б", "и" ст. 72 Конституции РФ) и наличие в акционерном праве норм трудового законодательства (отношения акционерного общества с единоличным исполнительным органом), семейного (право собственности супругов на акции, приобретенные и зарегистрированные на имя одного из них), законодательства о природных ресурсах (ограничение форм вкладов в уставный капитал акционерного общества, связанных с землей и правами на нее) не только вынуждают обратиться к ст. 72 Конституции - о вопросах совместного ведения РФ и субъектов РФ, но и приводят к противоречиям в правовом регулировании (например, принятие и признание недействительным Закона г. Москвы от 11 июня 1997 г. N 17 "Об административной ответственности за правонарушения в сфере рынка ценных бумаг").

Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются законами о приватизации, а также иными правовыми актами о приватизации, содержащими нормы гражданского права. Эта норма детализирована в ФЗ с одновременной легализацией периода, когда акционерные общества, созданные в процессе приватизации, подчиняются уже не нормам об унитарных предприятиях, но еще и не нормам об акционерных обществах, а специальным нормам о приватизации.

Особенности правового положения акционерных обществ по актам о приватизации действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком обществе или прекращения специального права на их участие в управлении обществом ("золотой акции"), но не позднее окончания срока приватизации по плану приватизации предприятий (п. 5 ст. 1 ФЗ).

ФЗ допускает с определенными ограничениями применение и иных федеральных законов: в отношении определения особенностей создания, прекращения деятельности и правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности, а также акционерных обществ, созданных в процессе приватизационного акционирования, в сфере сельского хозяйства (агропромышленного комплекса) 58.

------------------------------- 58 См., например: Закон РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (с послед. изм. и доп.) // ВСНД и ВС РФ. 1993. N 2. Ст. 56;

ФЗ от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" // СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251 (с послед. изм. и доп.).

В соответствии с п. 6 ст. 9 ФЗ особенности учреждения акционерных обществ с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены иными федеральными законами.

Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" установлены особенности создания, ликвидации и правового положения акционерных инвестиционных фондов. Примечательно, что в ст. 96 ГК Федеральным законом от 8 июля г. N 138-ФЗ внесено дополнение, согласно которому к вопросам, регулируемым специальным законодательством, наряду с указанными в п. 3 ст. 1 ФЗ отнесены особенности прав и обязанностей участников кредитных организаций, созданных в форме акционерного общества.

Иные вопросы акционерного права специальному регулированию не подлежат (ст. 1 ФЗ, п. 1 - 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Но так как понятие "акционерные отношения" и, следовательно, предмет акционерного права шире, чем "создание, реорганизация, ликвидация, правовое положение акционерных обществ", то кроме специального акционерного законодательства мы обращаемся к смежным блокам законодательства. Например, Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" регламентирует информационные отношения акционерного общества в процессе эмиссионной деятельности. Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" содержит понятия группы лиц и аффилированных лиц, которые использует, но не раскрывает ФЗ. Наблюдается взаимопроникновение акционерного законодательства и других блоков законодательства: например, из ФЗ институт экстраординарных сделок воспринят законами о других организационно-правовых формах юридических лиц, законодательство о банкротстве использует в качестве мер санации эмиссию акций и замещение активов, ядро которого составляет создание новых акционерных обществ 59.

------------------------------- 59 См.: Долинская В.В. Новый этап развития законодательства о несостоятельности (банкротстве) // Закон. 2003. N 8;

Она же. Проблемы и перспективы развития правового регулирования гражданского оборота: на примере акционерного права // Российское правовое государство: Итоги формирования и перспективы развития: В 5 ч. Ч. 2: Гражданское, гражданское процессуальное и арбитражное процессуальное право: Материалы Всероссийской научно-практической конференции (Воронеж, 14 - 15 ноября 2003 г.) / Под ред. Ю.Н. Старилова.

Воронеж, 2004.

Богатство легальной базы акционерного права - его достоинство. Но раскрытие значимых понятий не в ГК, которому должны соответствовать федеральные законы (ст. 3 ГК), а в других законах без определенной для акционерного права юридической силы вызывает сомнения и приводит к проблемам на практике.

Одной из особенностей современного правового регулирования является большая доля подзаконного нормотворчества. Соглашаясь с критикой такой ситуации, одновременно следует выявить ее объективные причины и достоинства. С одной стороны, это обилие актов непрямого действия при пассивности законодателя 60. С другой стороны, подзаконные акты носят более оперативный характер, предметно конкретизированы, локализуясь в сфере профессиональной, региональной или иной специфической деятельности 61.

------------------------------- 60 См., например: Полянский И.А. Правовая природа исполнительной власти и ее место в организации государственной власти // Известия вузов: Правоведение. 1999. N 4. С. 24.

61 См.: Синюков В.Н. Российская правовая система. Введение в общую теорию.

Саратов, 1994. С. 359.

Подзаконные акты - это правотворческие акты компетентных органов, которые основаны на законе и не противоречат ему. По своему содержанию подзаконные акты, как правило, являются актами различных органов исполнительной власти 62.

------------------------------- 62 В литературе к ним иногда ошибочно относят также акты судебной власти и внутриорганизационные акты (корпоративные нормы, локальные акты юридических лиц. См., например: Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. Современные трактовки и новые подходы: Учеб. пособие. М., 1999. Гл. IX, § 3;

Хропанюк В.Н. Теория государства и права / Под ред. В.Г. Стрекозова. М., 1993. С. 182, 184 - 185.

Используя нормы ст. 53 ГК о том, что порядок создания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами, а порядок их деятельности - также и иными правовыми актами, Президент Российской Федерации, Правительство Российской Федерации и федеральные органы исполнительной власти существенно расширили краткие положения ГК.

В качестве примера можно назвать: Порядок отчетности руководителей федеральных государственных унитарных предприятий и представителей Российской Федерации в органах управления акционерных обществ, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 4 октября 1999 г. N 1116 (в ред. от 15 октября 2001 г.) 63;

Постановление Правительства Российской Федерации от 3 февраля 2000 г. N 104 "Об усилении контроля за деятельностью федеральных государственных унитарных предприятий и управлением находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ" 64;

Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденное Постановлением ФКЦБ РФ от 31 мая 2002 г. N 17/пс 65.

------------------------------- 63 СЗ РФ. 1999. N 42. Ст. 5034 (с послед. изм. и доп.).

64 СЗ РФ. 2000. N 6. Ст. 777 (с послед. изм. и доп.).

65 БНА. 2002. N 31 (с послед. изм. и доп.).

Именно на уровне подзаконных актов впервые на современном этапе развития акционерного права в России предложены примерные, типовые уставы акционерных обществ 66.

------------------------------- 66 См., например: Указ Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" // САПП РФ. 1992. N 1. Ст. 3 (утрат.

силу).

В подзаконном акте - письме ЦБ РФ от 13 сентября 2005 г. N 119-Т "О современных подходах к организации корпоративного управления в кредитных организациях" - предпринята попытка дать определение корпоративного управления.

Неоднозначно положение Кодекса (Свода правил) корпоративного поведения, одобренного на заседании Правительства Российской Федерации от 28 ноября 2001 г.

(протокол N 49) и рекомендованного к применению распоряжением ФКЦБ РФ от 4 апреля г. N 421/р 67, в системе источников права. Представляется, что он не противоречит п. 4 ст.

103 ГК, так как в отличие от зарубежных кодексов корпоративного управления (или, как их часто называют, кодексов образцовой практики - Code of best practices) касается не столько вопросов компетенции органов управления акционерных обществ, сколько их внутренней структуры, системы контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерных обществ, системы раскрытия информации.

------------------------------- 67 См.: Вестник ФКЦБ России. 2002. N 4.

Будучи рекомендательным, Кодекс не имеет обязательной юридической силы. Но если его положения вводятся во внутренние документы конкретного юридического лица или организация использует их для разработки собственного кодекса корпоративного управления, то такие нормы или кодекс становятся обязательными для юридического лица (организации) 68.

------------------------------- 68 См.: Долинская В.В. Кодекс корпоративного управления // Актуальные проблемы частноправового регулирования: Материалы Всероссийской IV научной конференции молодых ученых (Самара, 23 - 24 апреля 2004 г.). Самара, 2004.

Значимость для источников права и регулируемых отношений рекомендательных актов уже много лет демонстрирует разработанный Американской ассоциацией юристов (American Bar Association - ABA) и опубликованный в 1946 г. Модельный закон о предпринимательских корпорациях (Model Business Corporation Act - MBCA). С 1984 г. действовала его исправленная версия - пересмотренный Закон (Revised Model Business Corporation Act - RMBCA). В настоящее время действует 3-я редакция MBCA 2002 г., содержащая ряд новелл в области правового положения директоров и управляющих (в части возмещения причиненного им ущерба), в сфере реорганизации юридического лица, по вопросам регулирования деятельности корпораций, учрежденных в иных юрисдикциях, и т.д. Помимо более чем полувековой истории MBCA примечателен тем, что законодательные органы (легислатуры) штатов в целях удобства и единообразия правового регулирования придают его нормам юридическую силу своими актами.

Подзаконное правовое регулирование не только имеет право на существование, но и необходимо. Однако его рамки должны быть четко очерчены и соблюдаться цель осуществление практических мер по реализации законодательных мер 69.

------------------------------- 69 О соотношении закона и подзаконного акта см.: Иванов С.А. Соотношение закона и подзаконного акта: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2001;

Яценко В.Н. Закон и подзаконный нормативный акт: соотношение понятий // Журнал российского права. 2003. N 2.

Необходимость единообразного урегулирования общественных отношений в сфере частного права на всей территории России ведет к включению в круг источников акционерного права актов органов власти и управления субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей.

Все субъекты Российской Федерации могут осуществлять собственное правовое регулирование вне пределов ведения Российской Федерации и ее совместного ведения с субъектами Федерации (ч. 4 ст. 76 Конституции РФ).

Федеральный закон "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" 70 наделяет муниципальные органы нормотворческими функциями (ст. 7 и ч. 1 ст. 19). Компетенция органов власти и управления субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления определяется в соответствии с действующим законодательством о территориальном управлении и местном самоуправлении. Их решения обязательны для всех органов и юридических лиц, расположенных на данной территории, а также для должностных лиц и граждан.

------------------------------- 70 ФЗ от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ (с послед. изм. и доп.) // СЗ РФ. 2003. N 40. Ст.

3822.

Примерами этой группы источников акционерного права являются Постановление Правительства г. Москвы от 19 сентября 2000 г. N 743 "О порядке внесения прав землепользования в качестве вклада города в уставный капитал акционерных обществ" 71, Закон Московской области от 6 января 2000 г. N 5/2000-ОЗ "О порядке управления принадлежащими Московской области акциями и долями в уставных капиталах хозяйственных обществ" 72 и др.

------------------------------- 71 См.: Вестник Мэрии Москвы. 2000. N 26 (с послед. изм. и доп.).

72 См.: Вестник Московской областной Думы. 2000. N 2.

Однако следует признать, что принимается большое количество актов, противоречащих федеральному законодательству. В докладе Комиссии по правам человека при Президенте Российской Федерации за 1993 г. отмечалось, что наиболее последовательно нарушает права и свободы человека и гражданина Правительство г. Москвы 73.

------------------------------- 73 См.: Сохранить единое конституционное поле // Российские вести. 1995. 16 февр.

Наряду с тенденцией децентрализации правового регулирования на основе федеративных начал и самоуправления существует потребность в четком закреплении на уровне закона, ГК принципов действия рассматриваемых актов, их подчиненности соответствующим актам гражданского законодательства и иным актам, содержащим нормы гражданского права.

Усложняют на сегодняшний день систему источников акционерного права нормативные акты Союза ССР и Российской Федерации, принятые до введения в действие кодексов и применяемые до сих пор. Продемонстрируем это на примере гражданского права 74.

------------------------------- КонсультантПлюс: примечание.

Статья Ю.А. Тихомирова "Общая концепция развития российского законодательства" включена в информационный банк согласно публикации - "Журнал российского права", 1999, N 1.

74 Об этой категории источников права см. подробнее: Дмитриев Ю. Проблемы классификации нормативных правовых актов муниципального образования // Право и жизнь. М., 2001. N 35. С. 147 - 153;

Потоцкий Д., Шестопалов М. Участие местных органов власти в правовом регулировании и обеспечении экономической безопасности // Там же. С. 154 - 165;

Тихомиров Ю.А. Общая концепция развития российского законодательства.

Федеральные законы о введении в действие ГК РФ сохранили юридическую силу за нормативными актами Союза ССР и Российской Федерации. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик и иные акты законодательства Союза ССР (в прежнем, широком понимании), действующие на территории России в пределах и в порядке, предусмотренных Конституцией РФ, Постановлением Верховного Совета РСФСР от 12 декабря 1991 г. N 2014-1 "О ратификации Соглашения о создании Содружества Независимых Государств", 75 Постановлениями Верховного Совета РФ от 14 июля 1992 г. N 3301-1 "О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы" 76 и от 3 марта 1993 г. N 4604-1 "О некоторых вопросах применения законодательства Союза ССР на территории Российской Федерации" 77, применяются впредь до их приведения в соответствие с Гражданским кодексом постольку, поскольку они не противоречат Кодексу.

------------------------------- 75 ВСНД и ВС РФ. 1991. N 51. Ст. 1798.

76 ВСНД и ВС РФ. 1992. N 30. Ст. 1800 (с послед. изм. и доп.).

77 ВСНД и ВС РФ. 1993. N 11. Ст. 393.

Постановления Правительства СССР по вопросам, которые согласно ГК могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов. Судьба ведомственных нормативных актов Союза ССР на территории Российской Федерации осталась нерешенной.

С учетом применявшегося ранее понятия гражданского законодательства установлено, что впредь до приведения в соответствие с ГК и постольку, поскольку они не противоречат Кодексу, применяются все законы и иные правовые акты Российской Федерации независимо от их видов, принятые до 1 января 1995 г. Нормативные акты Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации по вопросам, которые согласно ГК могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов.

То есть все упомянутые выше акты имеют свой индивидуальный срок и порядок действия.

Их объединяет общий принцип применения: "постольку, поскольку они не противоречат" Гражданскому кодексу.

Статистическое исследование количества принимаемых актов и частоты внесения в них изменений и дополнений, а также наличия и количества актов по их применению (инструкций, форм и т.п.) демонстрирует повышенный уровень правотворчества и востребованность на практике следующих групп правовых актов, входящих в систему источников акционерного права:

1. Акты, непосредственно связанные со статусом акционерного общества как постоянного специального субъекта акционерных отношений.

2. Акты, относящиеся преимущественно к сфере рынка ценных бумаг (например, Федеральный закон "О рынке ценных бумаг", Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР 16 марта 2005 г. N 05-5/пз-н 78).

------------------------------- 78 БНА. 2005. N 18.

3. Акты сферы антимонопольного регулирования.

4. Акты, связанные с бухгалтерской и налоговой отчетностью (например, Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" 79, Налоговый кодекс РФ, Приказ Минфина РФ от 30 декабря 1996 г. N 112 "О Методических рекомендациях по составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности" 80, Приказ Минфина РФ от 13 ноября 2000 г. N 5н "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Информация об аффилированных лицах" ПБУ 11/2000" 81).

------------------------------- 79 СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369 (с послед. изм. и доп.).

80 См.: Финансовая Россия. 1997. N 14 (с послед. изм. и доп.).

81 БНА. 2000. N 21 (с послед. изм. и доп).

Эти блоки сформированы по зависимости от предмета и объекта правового регулирования, группе акционерных отношений, сфере регулирования. Они в основном касаются имущественных и статутных отношений, причем специальные акты, посвященные правовому статусу акционеров, практически отсутствуют. В то же время в актах общего характера наблюдается тенденция к "социализации" акционерного права 82. Наблюдается взаимопроникновение частно- и публично-правового регулирования: например, акты сферы антимонопольного регулирования бесспорно относятся ко второму, но в том числе регулируют порядок совершения сделок в акционерном праве и прекращение деятельности акционерных обществ.

------------------------------- 82 См.: Долинская В.В. Права акционеров // Закон. 2002. N 8;

Она же. АО: общая характеристика и основные проблемы // Закон. 2004. N 9. С. 47 - 55;

Она же. "Социализация" акционерного права // Актуальные проблемы частноправового регулирования: Материалы Всероссийской V научной конференции молодых ученых (Самара, 22 - 23 апреля 2005 г.).

Самара, 2005.

При четкой иерархии по юридической силе плюрализм источников способствует всеобщему и эффективному урегулированию общественных отношений. Степень юридической силы нормативных правовых актов, составляющих ядро, стержень источников права, может быть различна, но степень обязательности содержащихся в них норм абсолютно одинакова для всех тех, к кому относятся их предписания. Это составляет основу функционирования правового государства, к статусу которого стремится Россия.

§ 3. Иные источники акционерного права Общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры.

Договоры. Правовые обычаи. Судебная и арбитражная практика. Локальные нормативные акты юридических лиц.

Особое место среди источников акционерного права занимают общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации.

Под правовыми принципами понимаются руководящие положения, идеи, основные начала права, выражающие объективные закономерности, тенденции и потребности общественного развития, определяющие сущность всей системы, отрасли или института права, отражающиеся и закрепляемые в нормах действующего законодательства, имеющие в силу их правового закрепления общеобязательное значение 83.

------------------------------- 83 См., например: Свердлык Г.А. Принципы советского гражданского права.

Красноярск, 1985.

Принципы права являются основой правотворческой деятельности. При использовании аналогии права они приобретают регулирующее значение. В законодательстве они могут выражаться прямо или косвенно. В теории государства и права при прямом выражении их называют нормами-принципами и наряду с закрепительными и дефинитивными относят к специализированным нормам. В отличие от регулятивных и охранительных норм они носят дополнительный характер, так как не содержат определенных правил поведения, но при регламентации общественных отношений "как бы подключаются" к двум первым группам, образуя с ними единый регулятор 84.

------------------------------- 84 См.: Хропанюк В.Н. Указ. соч. С. 177 - 178.

"Правовые принципы вместе с правами человека играют в структуре права первостепенную роль и имеют абсолютный приоритет над всеми другими нормативными положениями" 85.

------------------------------- 85 Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. Современные трактовки и новые подходы. С. 313.

Нормы международного права устанавливаются путем обращения к признанным в международном сообществе источникам международного права. Последние перечислены в ст.

38 Статута Международного суда ООН, являющегося неотъемлемой частью Устава ООН:

"а) Международные конвенции как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами;

в) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;

с) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями".

Для определения правовых норм Суд также применяет "вспомогательные источники" международного права, в число которых входят решения судов и работы наиболее квалифицированных юристов различных стран.

Договоры (конвенции) и международные обычаи - это универсальные источники.


Распространено деление договоров на "договоры-законы" (правоустанавливающие) и "договоры-сделки" ("договоры-контракты", "самоисполнимые договоры" и т.п.). В первом случае устанавливаются принципы отношений (например, торгово-экономических);

во втором конкретное обязательство (например, соглашение о взаимной поставке товаров в течение согласованного срока).

Кроме того, различают универсальные и региональные конвенции;

договоры межгосударственные, межправительственные и межведомственные.

Международные конвенции осуществляют единообразное регулирование международных экономических (внешнеторговых) отношений (например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи, Вена, 1980 г.). В ряде случаев международные конвенции устанавливают нормы внутреннего законодательства, обязательные для стран, подписавших и ратифицировавших договор (например, Парижская конвенция по охране промышленной собственности, Париж, 1883 г.). Некоторые международные конвенции практически полностью унифицируют внутреннее законодательство стран-участниц (например, Женевские вексельная 1930 г. и чековая 1931 г. конвенции).

Определенно новое качество имеют договоры Российской Федерации с Европейским Сообществом. Во-первых, это договоры, в которых Российское государство не монополизирует внешнюю торговлю с ЕС. Скорее оно выступает как верховная публичная власть, которая призвана создавать оптимальные легальные условия для эффективной торговли и сотрудничества от лица всех хозяйствующих субъектов с российской стороны. Так, например, государство обязано воздерживаться от поведения, негативно сказывающегося на условиях торговли между Российской Федерацией и Европейским Сообществом.

Во-вторых, в данных соглашениях наряду с материально-правовыми вопросами подчас подробно раскрывается процессуальная сторона правореализации, а также вопросы контроля и ответственности сторон. Следует отметить, что такая близость материально- и процессуально-правового, частно- и публично-правового регулирования не была свойственна российской практике со времен СЭВ.

В-третьих, все указанные характеристики заключенных между ЕС и РФ договоров можно назвать нетипичными для российской стороны еще и потому, что они предписывают России проведение масштабных внутригосударственных мероприятий, необходимых для выполнения договорных обязательств. Так, Россия по Соглашению о партнерстве и сотрудничестве (СПС) от 24 июня 1994 г. должна в короткий срок провести целый комплекс кардинальных внутригосударственных правовых реформ (в области конкурентной политики, банковской деятельности, бухгалтерского учета и налогообложения юридических лиц, защиты прав потребителей, таможенного законодательства и т.д.). Если традиционные международные договоры России в исключительных случаях обусловливают национально-правовые реформы, причем узкоспециальные и незначительные, то договоры с ЕС требуют смены за несколько лет самих основ хозяйствования, что для РФ беспрецедентно уже само по себе. В этом смысле договорная практика России привнесла в межгосударственные отношения значительный частноправовой элемент, частично опередив развитие отечественной теории международных договоров.

В ситуациях, когда страна не участвует в соответствующей конвенции, универсальность обычного права делает его незаменимым источником применимого права. Кроме того, общее или обычное право является основой формирования императивных норм jus cogens специальной категории международных норм, которые превалируют над любыми противоречащими им нормами или соглашениями. Обычно правовые нормы также могут быть универсальными, региональными, локальными.

Во 2-й половине XIX в. на основе латиноамериканской "доктрины К. Кальво и Л. Драго" сложился обычай недопустимости дипломатического и вооруженного вмешательства иностранных государств с целью взыскания долгов с государства и его граждан. В 1907 г. этот обычай закреплен Гаагской конвенцией об ограничении случаев применения силы для взыскания по договорным долговым обязательствам. Ярким примером создания и фиксирования обычно-правовых норм служит Хартия экономических прав и обязанностей государств, принятая Резолюцией ГА ООН 3281 (XXIX) 12 декабря 1974 г.

Системообразующую функцию осуществляют принципы международного права. Явно прослеживается связь между ними и гражданским законодательством Российской Федерации.

Так, принцип суверенитета государств над своими природными ресурсами и экономической деятельностью означает, в частности: право свободно владеть, распоряжаться, эксплуатировать природные ресурсы, контролировать их использование, получать возмещение за их использование и т.д. Это пересекается с гражданско-правовым принципом неприкосновенности собственности и конкретизируется в нормах о праве государственной собственности. Международно-правовые принципы экономического сотрудничества и взаимной выгоды имеют "близнецов" в отечественном обязательственном праве.

Многие принципы международного права получили свое закрепление и развитие в основополагающих двусторонних договорах, например о торговле, мореплавании.

Важным "вспомогательным источником" международного права являются решения судов и арбитражей (Международного суда ООН, Экономического суда СНГ и т.п.).

Так, в 1957 г. Международный суд ООН рассмотрел дело по спору между Францией и Норвегией о норвежских займах. Из решения Суда вытекает, что к договору между государством и иностранным гражданином или юридическим лицом применяется внутреннее право данного государства, и, соответственно, к обязательствам по займам должно применяться право страны, выпустившей заем.

Статья 38 Статута Международного суда ООН относит к применимому праву судебные решения ("в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм") с оговоркой о том, что решение Суда обязательно лишь для участвующих в деле сторон и лишь по данному делу. В более позднем документе - Римском статуте Международного уголовного суда подобной оговорки нет - Суд применяет принципы и нормы международного права так, как они были истолкованы в его предыдущих решениях (ст. 21). Поскольку определенное понимание принципов и норм международного права, сформулированное в решении Суда, применимо к разрешению последующих дел, можно с полным правом говорить о прецедентном характере решений международных судов.

То есть налицо эволюционирование в понимании юридической природы решений международных судов.

Поскольку сами международные суды исходят из прецедентного характера своих решений, толкование норм международного права становится обязательным для российских судов и для правоохранительных органов.

Кроме того, после присоединения России к Европейской конвенции по правам человека в качестве обязательных для российского правоприменителя признаются официальные толкования этой Конвенции, которые сформулированы в решениях Европейского суда по правам человека по конкретным делам 86.

------------------------------- 86 В литературе решения международных судов иногда относят к резолюциям международных организаций. Последние являются специальным источником международного права, и их природа дискутируется.

Такой вид источников, как общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК), представлен всеми его разновидностями: например, Хартия экономических прав и обязанностей государств 1974 г.;

Конвенция о защите прав инвестора (Москва, 28 марта г.);

международные договоры России о создании акционерных обществ, об избежании двойного налогообложения дивидендов и т.д., но, на наш взгляд, недостаточно. Это объясняется, во-первых, малой долей межгосударственных, межправительственных акционерных обществ на мировом рынке. Во-вторых, превалированием в регулировании внешнеэкономических отношений России публично-, а не частноправовых актов. В-третьих (и это частично объясняет две предыдущие тенденции), несовпадением терминологии акционерного права различных правовых семей, государств.

Правовое регулирование создания и деятельности акционерных обществ испытывает сильное влияние так называемого мягкого права, о котором говорят в нескольких аспектах.

Во-первых, резолюции международных организаций содержат несколько видов норм, в частности:

- действующие обычно-правовые принципы и нормы международного права с конкретизацией их содержания и взаимосвязей;

- новые принципы и нормы, которые в результате согласия государств (opinio juris), без продолжительной практики и прецедентов, становятся обычными нормами международного права;

- политические (рекомендательные) нормы, имеющие высокую обязательную силу морально-политического характера (так называемое мягкое право).

Во-вторых, о "мягком" праве говорят и применительно к унификации правового регулирования. Конвенционный метод унификации порождает сложности при поиске компромисса между представителями различных правовых систем и временной разрыв между принятием конвенции и ее имплементацией в национальное законодательство. Метод неформального, или "мягкого", права означает выработку на основе сравнительно-правового анализа общих принципов, правил, наиболее близких каждой правовой системе и адекватных практике (например, Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, европейское договорное право). Эти нормы применяются в силу уважения к организациям, их разработавшим.

Противники "мягкого" права ссылаются на размытость источников и противоречие позитивистской теории. Сторонники - на автономию воли сторон (не только при выборе норм национального права, но и при принятии на себя обязательства использовать неформальное право) и практику международного коммерческого арбитража, где стороны могут избрать в качестве применимого материального права не только право, но и нормы права, т.е. правила "мягкого" права или еще не вступившие в силу международные конвенции. Эта идея вошла в законы и регламенты международных арбитражей из Типового закона ЮНСИТРАЛ 87. "Рост популярности применения неформального регулирования... - отражение потребности в саморегулировании со стороны делового сообщества" 88.


------------------------------- 87 Комиссия ООН по праву международной торговли.

88 Комаров А.С. Право международной торговли и развитие российского договорного права // Научно-практическая конференция "Гражданское законодательство России на современном этапе: проблемы и пути развития": Тезисы докладов (Москва, 14 - 15 февраля 2002 г.) / Исследовательский центр частного права при Президенте Российской Федерации. М., 2002. С. 9.

Наиболее ярко влияние так называемого мягкого права проявляется на примере права Европейского союза. Директивы ЕС (и их проекты) условно можно разбить на две группы:

частноправового характера (например, Третья Директива ЕС от 9 октября 1978 г. N 78/855/EWG - о слиянии 89) и публично-правового, хотя и тесно связанные с 1-й группой (например, Четвертая Директива ЕС от 25 июля 1978 г. N 78/660/EWG - об унификации форм годовых отчетов).

------------------------------- 89 См.: Journal Officiel des Communautes Europeenne. N L 295. 20 oct. 1978. Далее при отсутствии указания используется электронный ресурс: www.europa.eu.int.

Их влияние на национальное законодательство можно продемонстрировать на примере Шестой Директивы N 82/891/ЕЕС от 17 декабря 1982 г. (о реорганизации в форме разделения).

В отличие от Третьей Директивы ЕС она обязательна не для всех стран ЕС, а только для тех, чье акционерное законодательство разрешает предусмотренные ею формы разделения. Этим странам даны четыре года для приведения своего законодательства в соответствие с нею. Это было сделано Великобританией в 1987 г., Францией и Италией в 1988 и 1989 гг.

соответственно, Германией в 1994 г. А, например, Нидерландам не пришлось вносить какие-либо изменения и дополнения в свое акционерное законодательство, так как оно не предусматривает разделения компаний.

Применительно к 1-й группе отметим, например, что России знакомы оба способа объединения, предусмотренные Третьей Директивой (присоединение и слияние), причем слияние предусматривает именно прекращение ранее существовавших юридических лиц. Наше законодательство восприняло гарантии защиты интересов акционеров и кредиторов компании, включая необходимость опубликования каждой из участвующих в объединении компаний соответствующего объявления, одобрение общим собранием акционеров, обеспечение требований контрагентов акционерного общества. Что касается 2-й группы, то Россия постепенно переходит на Международные стандарты финансовой отчетности (МСФО) и сближается с зарубежными развитыми странами по правовому регулированию раскрытия финансовой и иной связанной с деятельностью акционерных обществ информации.

Пока трудно говорить, что здесь превалирует: причины политического характера обращенность России к Европейскому Сообществу или общемировые тенденции унификации правового регулирования. В любом случае официальной базой для этого процесса является Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и европейскими сообществами и их государствами-членами - с другой, от 24 июня 1994 г., ратифицированное Федеральным законом от 25 ноября 1996 г. N 135-ФЗ 90. В его ст. 55 предусматривается стремление России к постепенному достижению совместимости своего законодательства с законодательством Сообщества и одним из направлений сближения законодательств названа унификация правового регулирования предпринимательской деятельности.

------------------------------- 90 См.: СЗ РФ. 1996. N 49. Ст. 5494;

1998. N 16. Ст. 1802.

Право ЕС свидетельствует о такой тенденции развития международного права, как выделение в нем так называемого транснационального права. Речь идет не просто о региональных соглашениях и т.п., а о новой правовой системе наднационального характера с более структурированными каналами влияния на национальное законодательство 91.

------------------------------- 91 См.: Михалева Н.А. Конституционное право зарубежных стран СНГ. М., 1998;

Топорнин Б.Н. Европейское право. М., 1998.

По аналогии с Европейским союзом "нормативную плотность" увеличивают акты и нормы, действующие в рамках СНГ, Союза России и Беларуси, "Союза пяти". В настоящее время разработаны около 20 актов в сфере частного права: Модельный ГК СНГ, Модельный закон СНГ "О рынке ценных бумаг", Модельный закон СНГ "Об акционерных обществах" и др. Модельный закон - это рекомендация, адресованная государствам - членам СНГ, которые самостоятельно решают вопрос о его включении или использовании в национальном праве 93.

------------------------------- 92 См.: ИБ МПА. 1995. N 6 (приложение), N 8 (приложение);

1996. N 10;

2002. N 28;

Гражданские кодексы государств Содружества: гармонизация и моделирование: Материалы межпарламентской ассамблеи государств - участников СНГ, 19 - 20 марта 1994 г. М., 1995.

93 См.: Королев Ю.А. Процесс создания и уровень восприятия модельных законов Межпарламентской ассамблеи СНГ // Журнал российского права. 2000. N 3. С. 135.

По возможности применения международного права во внутренней правовой системе Россия длительное время принадлежала к дуалистским странам, правовые системы которых "закрыты" для непосредственного применения международного права, где считается, что принципы и нормы международного права могут применяться внутри страны только в том случае, если они трансформированы во внутреннее право соответствующим внутренним нормативным актом.

Однако в 1991 г. принята Декларация прав и свобод человека и гражданина 94, провозгласившая, что "общепризнанные международные нормы, относящиеся к правам человека, имеют преимущество перед законами РСФСР и непосредственно порождают права и обязанности граждан РСФСР". В 1992 г. эта норма вошла ст. 32 в действовавшую тогда Конституцию.

------------------------------- 94 ВВС РСФСР. 1991. N 52. Ст. 1865.

Конституция РФ 1993 г. содержит два важных положения: 1) "Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора" (ч. 4 ст. 15);

2) "в Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права..." (ч. 1 ст. 17). В Договоре о создании Экономического союза, подписанном в сентябре 1993 г. рядом государств СНГ, зафиксирован приоритет норм Договора перед внутренним правом стран-участниц.

Казалось бы, мы перешли в группу монистских государств, правовые системы которых "открыты" для непосредственного применения норм международного права. То есть международное и внутреннее право совместимы друг с другом и могут взаимодействовать непосредственно, международное обычное право и международное договорное право являются частью права внутреннего.

Однако ст. 15 Конституции не устанавливает приоритета "общепризнанных принципов и норм международного права" по отношению к противоречащим им нормам внутреннего права.

Некоторые комментаторы выводят его из ст. 17, но только применительно к правам и свободам человека и гражданина.

Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что "суд при рассмотрении дела не вправе применять нормы закона, регулирующего возникшие правоотношения, если вступившим в силу для Российской Федерации международным договором, решение о согласии на обязательность которого для Российской Федерации было принято в форме федерального закона, установлены иные правила, чем предусмотренные законом. В этих случаях применяются правила международного договора Российской Федерации.

При этом судам необходимо иметь в виду, что в силу п. 3 ст. 5 Федерального закона "О международных договорах Российской Федерации" положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. В иных случаях наряду с международным договором Российской Федерации следует применять и соответствующий внутригосударственный правовой акт, принятый для осуществления положений указанного международного договора" 95.

------------------------------- 95 См.: "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия": Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. N 8 // БВС РФ. 1996. N 1. С. 3.

Итак, международные договоры делятся на самоисполнимые и несамоисполнимые, сроки вступления их в силу определяются в тексте договора. Роль общего правила играет принцип непосредственного применения международных договоров Российской Федерации к гражданско-правовым отношениям. Но некоторые международные договоры требуют для своего применения издания внутригосударственного акта - имплементации 96.

------------------------------- 96 См., например: Парижская конвенция по охране промышленной собственности // Патентное законодательство: Нормативные акты и комментарий / Авт. и сост. Л.А. Трахтенгерц.

М., 1994. Процедура имплементации международных норм обозначена лишь в общих чертах ч.

4 ст. 15, ст. 79, п. "б" ст. 86, п. "г" ст. 106 Конституции РФ и Федеральным законом от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации" // СЗ РФ. 1995. N 29. Ст.

2757.

Особенностью отечественного частного права, к которому относится и акционерное право, является применимость рассмотренных выше источников не только в силу Конституции, но и в силу прямого указания ГК (ст. 7).

Следует особо отметить, что международные договоры, заключенные ранее СССР, по общему правилу обязательны для Российской Федерации как его правопреемницы, если не было объявлено о прекращении действия этих договоров.

Обращение к международному праву и международным договорам свидетельствует о тенденциях глобализации и унификации регулирования общественных отношений.

Все чаще в литературе высказываются за отнесение к источникам права договоров. В первую очередь речь идет о договорах так называемого нормативного содержания, международных договорах. Что касается договора во внутринациональном праве (ст. 8, 154, 420 ГК), особенно актуально его включение в систему источников права с учетом того, что стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК). Именно в этой форме выражается участие частных лиц (физических и юридических) в правотворчестве, которое является одним из признаков гражданского общества.

Принцип "Договор - закон для двоих" порядком устарел. В ч. 2 п. 3 ст. 308 ГК установлено, что обязательства (возникающие, в нашем случае, из договора - п. 2 ст. 307, п. 3 ст. 420 ГК) в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, могут создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства. В литературе отмечается обязательность договора для суда, который, возможно, будет рассматривать спор между участниками договора 97. Можно заключить договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК).

------------------------------- 97 См., например: Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. Современные трактовки и новые подходы: Учеб. пособие. М., 1999. С. 314.

Договор о создании акционерного общества (обязательство по совместной деятельности, организационный договор) имеет значение не только для лиц, заключивших его, но и для самого юридического лица (например, по вопросам распределения его прибыли и убытков, управления его деятельностью - ст. 52 ГК), для органов, осуществляющих его государственную регистрацию, для любых третьих лиц (п. 3 ст. 52 ГК) 98. Договоры (сделки) учредителей, связанные с созданием акционерного общества и совершаемые до регистрации общества, порождают права и обязанности у акционерного общества.

------------------------------- 98 Об учредительном договоре см. подробнее: Артеменков С.В., Долинская В.В., Козлова Е.Н. Юридические лица: Пособие / Отв. ред. В.В. Долинская. М., 2000;

Долинская В.В.

Акционерное право;

Родионова О.М. Документальное оформление создания АО // Закон. 2004.

N 9. С. 57.

Более традиционный (гражданско-правовой) характер носят договоры на рынке ценных бумаг. В процессе эмиссии физические и юридические лица приобретают акции по договору купли-продажи. На вторичном рынке к этому основанию возникновения права собственности на ценные бумаги акционерного общества добавляются договор дарения, мены и другие, оформляющие отчуждение имущества. Особое место занимает договор доверительного управления акциями, который хотя и относится по отечественному законодательству к обязательствам по оказанию услуг, но согласно мировой практике имеет много общего с обязательствами по отчуждению имущества 99. Эмитент может заключить с профессиональным участником рынка ценных бумаг договор на распространение своих акций.

На основании договоров ведется брокерская, дилерская, клиринговая, депозитарная деятельность, а также деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг и по организации торговли на рынке ценных бумаг. Их можно квалифицировать как обязательства по возмездному оказанию услуг и как договорные действия в чужих интересах. На основании договоров объединяются акционерные общества и акционеры в саморегулируемые организации. Эта конструкция ближе всего к обязательствам по совместной деятельности, организационным договорам.

------------------------------- 99 См.: Долинская В.В. Управление государственными пакетами акций // Закон. 2004. N 3;

Она же. Доверительное управление ценными бумагами // Закон. 2004. N 7.

По юридической силе договоры занимают в нашей классификации 5-е место, опережая, например, обычаи делового оборота (ст. 5 ГК). Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (ст. 422 ГК).

Традиционным источником права выступает правовой обычай. Примером древних правовых обычаев являются Законы Драконта (Афины, VII в. до н.э.), Законы XII таблиц (Древний Рим, V в. до н.э.) и др. В оценке этой группы источников встречаются перегибы.

Социологическая и историческая школы права отводят ей ведущую роль, считая, что законодательные и судебные органы в своей правотворческой и правоприменительной деятельности руководствуются обычаями, сложившимися в данном обществе. Юридический позитивизм, наоборот, отказывает обычаю в существенном значении и считает его устаревшим источником права.

Однако на практике роль обычая весьма велика. О его значении в международном праве (и, следовательно, еще одной группе источников гражданского права) было подробно рассказано выше. Но и во внутреннем праве оно не меньше. Такие понятия гражданского и акционерного законодательства, как "добросовестность", "разумный срок", "небрежность", "неочевидность", и тому подобные раскрываются и могут быть применены на практике только при помощи обычаев.

Обычай является обязательным, т.е. становится нормой права, если он санкционирован законом, другим нормативным актом или воспринят судебной практикой, прецедентным правом.

В то же время именно действие системы прецедентов ограничивает значение обычая в английском праве: однажды примененный судом обычай становится судебным прецедентом, утрачивая прежний характер.

В большинстве стран обычай применяется субсидиарно, при отсутствии источников права более высокого порядка. "Обычай применяется только в случаях пробелов в соответствующем законе, если содержание обычая не противоречит морали, публичному порядку и может быть доказано" (п. 3 ст. 1 испанского ГК). "При отсутствии в законе соответствующего положения судья должен решить дело согласно обычному праву, а при отсутствии обычая - согласно правилам, которые он установил бы, будучи законодателем" (ст. 1 швейцарского ГК).

Известный русский цивилист Г.Ф. Шершеневич отметил, что обычное право "имеет такую же силу, как и закон, - "повальный обычай, что царский указ". Только действие обычного права начинается там, где молчит закон... Обычное право не выдерживает при сопоставлении с нормами законодательными, как имеющими повелительный характер, так равно и с теми, которые имеют только восполнительное значение. Сила заведенного порядка иная - он только восполняет волю контрагентов... Поэтому заведенный порядок, как и договор, несомненно, устраняет применение восполнительного закона, который и рассчитан на его отсутствие" 100.

------------------------------- 100 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995. С. 397.

Из всех признававшихся и ранее обычаев, обыкновений, "обычно предъявляемых требований" (ст. 168 ГК РСФСР 1964 г.) законодатель выделил применяемые исключительно в сфере предпринимательских отношений (ст. 5 ГК). Для признания их таковыми необходимы следующие условия: 1) правило поведения должно быть сложившимся, т.е. достаточно постоянным и определенным в своем содержании;

2) оно должно применяться широко, а не иметь узкоспециальный, частный характер;

3) сфера применения ограничена предпринимательскими отношениями;

4) оно должно быть не предусмотрено законодательством.

Форма обычая делового оборота (фиксация в документе) значения не имеет, хотя часто такие документы существуют. По очередности применения обычаи делового оборота стоят после законодательства и договоров. Порядок их применения освещен во многих статьях ГК и других актах 101. Из анализа ст. 5 и 6 ГК следует, что обычаи делового оборота применяются при обнаружении в гражданском законодательстве пробела, который не восполняется соглашением сторон.

------------------------------- 101 См., например: ст. 6, 309, 311, 314, 315, 421, 427 ГК;

ст. 134 - 135 КТМ.

В законодательстве России используется и другой термин - торговый обычай 102. В применении этого источника нашел отражение принцип диспозитивности гражданского права.

Существуют и другие термины, а также виды правовых обычаев (торговый обычай, торговое обыкновение, гражданско-правовой обычай, деловое обыкновение, судебный обычай и т.д.). ГК не санкционирует прямо и в общей формулировке применение обычая в иных, помимо предпринимательских, гражданских отношениях. Но некоторые статьи прямо или косвенно упоминают об этом (например, ст. 309 ГК). Правило о том, что на общих собраниях акционеров председательствует председатель совета директоров, получившее закрепление сначала в Положении об акционерных обществах, утвержденном Постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601, а затем в ФЗ, носит не столько предпринимательский характер, сколько организационно-процедурный. Следовательно, в качестве источника акционерного права выступают правовые обычаи, а не только их часть.



Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 | 7 |   ...   | 21 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.