авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 6 | 7 || 9 | 10 |

«Центр проблемного анализа и государственно- управленческого проектирования Техническое регулирование Правовые аспекты реформы Комментарий к Федеральному ...»

-- [ Страница 8 ] --

К сообщениям потребителей в органы власти применяются правила Федерального закона «О порядке рассмотрения обраще ний граждан Российской Федерации»96.

Гражданин в своем письменном обращении в обязательном порядке указывает либо наименование государственного органа, в который направляет письменное обращение, либо фамилию, имя, отчество соответствующего должностного лица, а также свои фамилию, имя, отчество, почтовый адрес, по которому дол жен быть направлен ответ, излагает суть обращения, ставит лич ную подпись и дату.

Устное обращение осуществляется путем приема граждан в установленные дни и часы.

Необходимо заметить, что под гражданами в Федеральном за коне «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» понимаются в том числе представители юридиче ских лиц.

Так как не сделано специальной оговорки, источник инфор мации может быть любой, за исключением способов получения информации, запрещенных законом (несанкционированное про никновение на территорию и т. д.).

Информироваться должен орган, который уполномочен осу ществлять государственный контроль за продукцией, о несоот ветствии которой сообщает заявитель.

Отметим, что настоящая статья оперирует только понятием «продукция», не говоря о процессах, связанных с ней. Представ ляется, что такая позиция Федерального закона не совсем верная, т. к. контроль должен осуществляться не только за свойствами продукции, но и за процессами, связанными с ней.

Наконец, КоАП РФ не содержит специальной статьи, посвя щенной ответственности за неуведомление органов государ ственного контроля. Таким образом, становится не совсем понят на возможность привлечения к ответственности изготовителя в случае невыполнения обязанности по сообщению органам кон СЗ РФ. 2006. № 19. Ст. 2060.

троля о несоответствии продукции требованиям технических регламентов.

3. В данной статье говорится только о продукции, выпущен ной в обращение, т. е. обязанности по сообщению, а также поло жения ст. 38, 39 настоящего Федерального закона не применимы к продукции, находящейся в процессе изготовления.

Еще одна практическая сложность связана с вопросом о том, с какого момента продукция считается выпущенной в обраще ние. Учитывая, что в законодательстве отсутствует ответ на по ставленный вопрос, представляется правильной позиция арби тражных судов97 о том, что продукция выпущена в обращение с момента прохождения всех циклов производства, нанесения на нее специальных знаков, сдачи на склад независимо от того, мог ли кто-либо ею воспользоваться.

В литературе высказано мнение, что сроки, установленные комментируемой статьей, необоснованно завышены98. Отчасти можно поддержать такое мнение, однако более правильным пред ставляется установление случаев, при которых указанные сроки должны сокращаться. К таким случаям должна относиться опас ность причинения вреда жизни, здоровью, имуществу, экологии.

В иных же случаях установленные сроки вполне приемлемы.

Статья 38. Обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов 1. В течение десяти дней с момента получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регла ментов, если необходимость установления более длительного срока не следует из существа проводимых мероприятий, изго товитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностран ного изготовителя) обязан провести проверку достоверности полученной информации. По требованию органа государствен ного контроля (надзора) изготовитель (продавец, лицо, выпол няющее функции иностранного изготовителя) обязан предста Решение Арбитражного суда Архангельской области № А29–2158/98–1;

Ре шение Арбитражного суда Республики Бурятия № 456/13-К/45–567.

Гусева Т.А., Чапкевич Л.Е. Указ. соч.

вить материалы указанной проверки в орган государственного контроля (надзора).

В случае получения информации о несоответствии продук ции требованиям технических регламентов изготовитель (прода вец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан принять необходимые меры для того, чтобы до заверше ния проверки, предусмотренной абз. 1 настоящего пункта, воз можный вред, связанный с обращением данной продукции, не увеличился.

2. При подтверждении достоверности информации о несоот ветствии продукции требованиям технических регламентов изго товитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) в течение десяти дней с момента подтверждения достоверности такой информации обязан разработать програм му мероприятий по предотвращению причинения вреда и согла совать ее с органом государственного контроля (надзора) в соот ветствии с его компетенцией.

Программа должна включать в себя мероприятия по оповеще нию приобретателей о наличии угрозы причинения вреда и спо собах его предотвращения, а также сроки реализации таких ме роприятий. В случае если для предотвращения причинения вреда необходимо произвести дополнительные расходы, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготови теля) обязан осуществить все мероприятия по предотвращению причинения вреда своими силами, а при невозможности их осу ществления — объявить об отзыве продукции и возместить убыт ки, причиненные приобретателям в связи с отзывом продукции.

Устранение недостатков, а также доставка продукции к ме сту устранения недостатков и возврат ее приобретателям осу ществляются изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) и за его счет.

3. В случае если угроза причинения вреда не может быть устранена путем проведения мероприятий, указанных в п. 2 на стоящей статьи, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан незамедлительно приостановить производство и реализацию продукции, отозвать продукцию и возместить приобретателям убытки, возникшие в связи с отзывом продукции.

4. На весь период действия программы мероприятий по пре дотвращению причинения вреда изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) за свой счет обязан обеспечить приобретателям возможность получения опе ративной информации о необходимых действиях.

Комментарий к ст. 1. Настоящая статья определяет порядок действий изгото вителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного производителя) при получении информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов.

Сразу оговоримся, положения настоящей статьи несовершен ны и требуют доработки.

Итак, в случае получения информации в порядке, предусмо тренном ст. 37 Федерального закона, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обя зан провести проверку достоверности полученной информации.

Целесообразность установления обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного произ водителя) вызывает сомнения (см. комментарий к ст. 39 настоя щего Федерального закона).

В любом случае в комментируемом пункте присутствует не совсем понятная оговорка: если необходимость более длительно го срока не следует из существа проводимых мероприятий.

Представляется, что данное положение только усложнило и запутало и без того неясную систему защиты потребителей.

Смысл проводимых мероприятий — предотвращение вреда, т. е. данная область должна контролироваться органами власти и быть оперативной в применении. Вышеуказанная оговорка только предоставила дополнительные возможности недобросо вестным производителям, т. к. понятие «существо проводимых мероприятий» крайне расплывчатое и свободно трактуемое. Так, любую экспертизу (проверку качества) можно поставить под сомнение, в качестве основания указав «существо проводимых мероприятий». В связи с вышеперечисленным представляется верным исключить из текста статьи слова «если необходимость установления более длительного срока не следует из существа проводимых мероприятий».

В то же время, если не исключать обязанность изготовителя проводить проверку, то правильно оставить оговорку о том, что срок может быть продлен органом государственного контроля (надзора) в случае необходимости установления более длитель ных сроков для проведения экспертизы.

Таким образом, целесообразно изложить абз. 1 п. 1 коммен тируемой статьи в следующей редакции: «В течение десяти дней с момента получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обя зан провести проверку достоверности полученной информации.

Срок проведения проверки может быть увеличен компетент ным органом государственного контроля (надзора) в случае необ ходимости проведения экспертизы, но не более чем на пять дней».

2. Следующим недостатком является отсутствие хотя бы при мерного перечня проверочных мероприятий. На данный момент сложилась ситуация, при которой проверку каждый производи тель может осуществлять по-своему, проводя те мероприятия, которые он считает нужными, и привлекать экспертов по своему усмотрению (при том что они могут быть явно недостаточными).

Таким образом, целесообразно принять специальное постанов ление Правительства Российской Федерации, в котором будут отражены требования к проведению проверки. В текст Федераль ного закона необходимо внести дополнения, указав вторым пред ложением, что «обязательные требования к проведению провер ки устанавливаются Правительством РФ».

Комментируемая статья исключила из субъектного состава исполнителя, что также весьма сомнительно. Следуя единообра зию текста закона и с целью защиты потребителей, статью как в названии, так и далее по тексту целесообразно дополнить словом «исполнитель».

По требованию органа государственного контроля изготови тель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного из готовителя) обязан представить материалы указанной проверки в орган государственного контроля. Статья не предусматривает случаев, когда органы государственного контроля обязаны по требовать материалы проверки, также по этому поводу не приня то ни одного подзаконного акта, в том числе ведомственного.

Непредставление или несвоевременное представление сведе ний, информации и иных материалов органам государственной власти влечет ответственность по ст. 19.7. КоАП РФ. Дела о таких административных правонарушениях рассматривают мировые судьи.

Закон не установил сроки предоставления материалов про верки по требованию органов власти. Возникает вопрос, по истечении какого срока недобросовестного изготовителя (про давца, лицо, выполняющее функции иностранного изготови теля) можно привлечь к ответственности. Так как КоАП РФ установил, что неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толку ются в пользу этого лица, возможность привлечения к ответ ственности за рассматриваемое правонарушение отсутствует (ответственность за невыполнение предписания по ст. 19.4.

КоАП возможна только в случае неустранения нарушения Фе дерального закона).

В связи с этим имеющаяся формулировка подлежит замене, т. к. установление обязанности предоставлять материалы про верки только по требованию органов власти ведет к коррупцио генности и снижению уровня защиты потребителей от некаче ственного товара.

Правильнее изложить статью в следующей редакции: «Изго товитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранно го изготовителя) обязан представлять в орган государственного контроля (надзора) материалы по каждой проведенной им про верке не позднее суток с момента ее окончания».

3. Закон обязал изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) в случае получения ин формации о несоответствии продукции требованиям техниче ских регламентов принять необходимые меры для того, чтобы до завершения проверки возможный вред, связанный с обращением данной продукции, не увеличился.

Правильный посыл, однако, весьма сложно реализуем на практике.

Во-первых, до завершения проверки неизвестно, возможно причинение вреда или нет. Собственно говоря, на это и направ ленно проведение проверки.

Во-вторых, не установлена специальная ответственность за непринятие подобных мер. Изготовитель (лицо, обязанное при нять меры) может нести ответственность только за реально при чиненный вред. Логично будет внести дополнения в КоАП РФ, добавив статью, предусматривающую ответственность за непри нятие мер, направленных на предотвращение возможного вреда.

В-третьих, не определены границы принимаемых мер, а так же приблизительный список принимаемых мер. Правильно будет принять специальное постановление Правительства РФ, посвя щенное списку возможных мер по недопущению вреда.

Наконец, указание на недопустимость увеличения возможно го вреда неправильно и практически нереализуемо. Неправиль но, потому что обязанностью изготовителя является недопуще ние вреда, а не его минимизация. Нереализуемо, поскольку не понятно, как рассчитывать возможный вред. Рынок практически любого товара динамичен, спрос меняется, а посему сложно пред положить возможное число пострадавших.

В связи с вышеперечисленным правильнее будет изложить статью в следующей редакции: «В случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регла ментов изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан принять необходимые меры из списка, предусмотренного Правительством РФ, для того что бы до завершения проверки, предусмотренной абз. 1 настояще го пункта, не причинялся вред, связанный с обращением данной продукции. За нарушение требований настоящего пункта изго товитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законода тельством Российской Федерации независимо от наличия причи ненного вреда».

4. Как ранее отмечалось, в случае причинения вреда потреби телю (иным лицам) он должен быть возмещен в полном объеме.

Если информация о несоответствии продукции требованиям технических регламентов подтвердится, изготовитель (прода вец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) в течение десяти дней с момента подтверждения достоверности такой информации обязан разработать программу мероприятий по предотвращению причинения вреда и согласовать ее с орга ном государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией. Программа должна включать в себя мероприятия по оповещению приобретателей о наличии угрозы причинения вреда и способах его предотвращения, а также сроки реализации таких мероприятий.

Анализируя положения Федерального закона о действиях изго товителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя), стоит согласиться с позицией ряда специалистов о том, что сроки чрезмерны99. Получается, что реальные действия могут начаться только через 20 дней после появления информации о несоответствии продукции требованиям технических регламен тов. Как уже отмечалось, такие длительные сроки, особенно если присутствует риск причинения вреда, недопустимы.

Говоря об обязанности изготовителя (продавца, лица, вы полняющего функции иностранного изготовителя) разработать программу мероприятий по предотвращению вреда, необходимо отметить ряд сложностей в практическом применении данной нормы.

Во-первых, Федеральный закон устанавливает минимальные требования к содержанию программы. К ним относятся: опове щение приобретателей о наличии угрозы причинения вреда и способах его предотвращения, а также сроки реализации таких мероприятий. Остальные мероприятия остаются на усмотрение изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции ино странного изготовителя). Такое положение вещей не правильно.

В тексте Федерального закона необходимо предусмотреть при нятие подзаконного акта (постановления Правительства), уста навливающего обязательные требования к мероприятиям про граммы. Отдельно стоит предусмотреть максимальные сроки реализации мероприятий программы и обязанность оповещения приобретателей через определенные виды средств массовой ин формации.

Во-вторых, в качестве гарантии защиты прав приобретателей установлено обязательное согласование с органом государствен ного контроля. Однако остается открытым вопрос о последстви ях отказа органа государственного контроля в согласовании и дальнейшее нарушение сроков. В существующей ситуации орга Гусева Т.А., Чапкевич Л.Е. Указ. соч.

ны власти, с одной стороны, могут саботировать деятельность из готовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностран ного изготовителя), а с другой — не должным образом защищать приобретателей.

Таким образом, желательно предусмотреть закрытый пере чень оснований для отказа в согласовании.

В-третьих, законодательство России не предусматривает от ветственности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) за отказ от разработки или несвоевременную разработку программы мероприятий по пре дотвращению вреда. Как уже отмечалось, изготовитель (продавец, лицо, выполняющего функции иностранного изготовителя) не сет ответственность только за реально причиненный вред. Един ственной возможностью привлечения к ответственности остает ся вынесение предписания органа государственного контроля о разработке программы мероприятий (в порядке п. 2 ст. 39 настоя щего Федерального закона). Неисполнение такого предписания повлечет как административную ответственность (ст. 19.5. КоАП РФ), так и возможность принудительного отзыва продукции в су дебном порядке (ст. 40 настоящего Федерального закона).

Если же орган государственного контроля не будет выно сить предписание (что вполне вероятно, учитывая отсутствие обязанности изготовителя направлять материалы всех проверок), привлечь изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) к ответственности практически не возможно. В таком случае весь уровень защиты приобретателей сводится к полномочиям органов государственного контроля вы нести предписание о принудительном приостановлении реализа ции продукции.

5. Если для предотвращения причинения вреда необходимо произвести дополнительные расходы, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обя зан осуществить все мероприятия по предотвращению причи нения вреда своими силами, а при невозможности их осущест вления — объявить об отзыве продукции и возместить убытки, причиненные приобретателям в связи с ее отзывом.

Вышеуказанные положения Федерального закона вызывают удивление, т. к. более обстоятельно тот же вопрос (в иных фор мулировках) регулирует п. 3 настоящей статьи. В целях недопу щения повторения формулировок правильнее исключить слова «а при невозможности их осуществления объявить об отзыве продукции и возместить убытки, причиненные приобретателям в связи с отзывом продукции», дополнив п. 3 после слова меро приятия словами «или проведение мероприятий невозможно».

Устранение недостатков, а также доставка продукции к ме сту устранения недостатков и возврат ее приобретателям осу ществляются изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) и за его счет. Положения о возложении всех расходов на изготовителя в настоящем Фе деральном законе корреспондируют с положениями Закона РФ «О защите прав потребителей» (п. 7 ст. 18). Невыполнение обя занности по доставке товаров влечет последствия, предусмо тренные за ненадлежащее исполнение мероприятий по предот вращению причинения вреда (принудительное приостановление реализации и отзыв продукции), и возможность приобретателя самостоятельно доставить продукцию и устранить недостатки (в том числе путем привлечения третьих лиц), взыскав затрачен ные суммы с изготовителя впоследствии.

В случае если угроза причинения вреда не может быть устра нена путем проведения мероприятий, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обя зан незамедлительно приостановить производство и реализацию продукции, отозвать продукцию и возместить приобретателям убытки, возникшие в связи с отзывом продукции.

Обязанность приостановления производства и реализации продукции также не поддерживается никакими санкциями. Если этого не сделает изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), то делать это должен бу дет государственный орган. Однако привлечь к ответственности изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностран ного изготовителя), кроме случаев реального причинения вреда, невозможно.

Согласно ст. 15 ГК РФ, убытки делятся на реальный ущерб (расходы, которые лицо произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества) и упущенную выгоду (неполученные доходы, ко торые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено). Соответственно, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностран ного изготовителя) обязан возместить как реальный ущерб, так и упущенную выгоду.

Кроме убытков, приобретатели вправе требовать выплаты процентов за пользование чужими денежными средствами в размере ставки рефинансирования (ст. 395 ГК РФ). Если приоб ретателем является физическое лицо, то необходимо направить претензию, и если в течение десяти дней не будет принято поло жительное решение (обмен продукции, возврат уплаченных сумм и т. д.), то размер процентов будет составлять 1% от стоимости продукции за каждый день просрочки (Закон РФ «О защите прав потребителей»).

6. Закон возложил обязанность на изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) за свой счет обеспечить приобретателям возможность получения оперативной информации о необходимых действиях на весь пе риод действия программы мероприятий по предотвращению причинения вреда. Правильная и нужная норма плохо реализуе ма ввиду отсутствия механизма. Представляется, что правильнее было установить обязанность изготовителя совершить опреде ленные конкретные действия, например, открыть бесплатную телефонную линию, ежедневно публиковать сведения о развер тывании программы и т. д.

7. Подводя итог, обратим внимание на то, что комментируе мая статья, являясь одной из важнейших, тем не менее имеет декларативный и труднореализуемый характер. Таким образом, целесообразно принять указанные выше поправки, а также по становление Правительства РФ, которое установит порядок про ведения проверки изготовителем (продавцом, лицом, выпол няющим функции иностранного изготовителя) информации о несоответствии продукции требованиям технических регламен тов, основные требования к формированию программы меро приятий по предотвращению причинения вреда, максимальные сроки реализации таких мероприятий, основания для отказа в согласовании программы мероприятий по предотвращению при чинения вреда.

Статья 39. Права органов государственного контроля (надзора) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов 1. Органы государственного контроля (надзора) в случае по лучения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов в возможно короткие сроки проводят проверку достоверности полученной информации.

В ходе проведения проверки органы государственного кон троля (надзора) вправе:

требовать от изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) материалы проверки достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов;

запрашивать у изготовителя (исполнителя, продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) и иных лиц дополнительную информацию о продукции или связанных с требованиями к ней процессах проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монта жа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализа ции и утилизации, в том числе результаты исследований (испытаний) и измерений, проведенных при осуществлении обязательного подтверждения соответствия;

направлять запросы в другие федеральные органы исполни тельной власти;

при необходимости привлекать специалистов для анализа полученных материалов.

2. При признании достоверности информации о несоответ ствии продукции требованиям технических регламентов орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компе тенцией в течение десяти дней выдает предписание о разработке изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции ино странного изготовителя) программы мероприятий по предотвра щению причинения вреда, оказывает содействие в ее реализации и осуществляет контроль за ее выполнением.

Орган государственного контроля (надзора):

способствует распространению информации о сроках и по рядке проведения мероприятий по предотвращению причи нения вреда;

запрашивает у изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) и иных лиц докумен ты, подтверждающие проведение мероприятий, указанных в программе мероприятий по предотвращению причинения вреда;

проверяет соблюдение сроков, указанных в программе ме роприятий по предотвращению причинения вреда;

принимает решение об обращении в суд с иском о принуди тельном отзыве продукции.

3. В случае если орган государственного контроля (надзора) получил информацию о несоответствии продукции требованиям технических регламентов и необходимо принятие незамедлитель ных мер по предотвращению причинения вреда жизни или здо ровью граждан при использовании этой продукции либо угро зы причинения такого вреда, орган государственного контроля (надзора) вправе:

выдать предписание о приостановке реализации этой про дукции;

информировать приобретателей через средства массовой информации о несоответствии этой продукции требовани ям технических регламентов и об угрозе причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании этой про дукции.

4. Изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) вправе обжаловать указанные в п. настоящей статьи действия органа государственного контро ля (надзора) в судебном порядке. В случае принятия судебного решения о неправомерности действий органа государственного контроля (надзора) вред, причиненный изготовителю (продавцу, лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя) дей ствиями органа государственного контроля (надзора), подлежит возмещению в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 1. Исходя из названия, комментируемая статья рассматрива ет исключительно права органов государственного контроля при получении информации о несоответствии продукции требова ниям технических регламентов. Однако в п. 2 настоящей статьи присутствуют и обязанности органов государственного контро ля, в связи с чем правильнее название статьи дополнить словами «и обязанности» (после слова «права»).

Действовавший ранее Закон РФ «О стандартизации» пред усматривал права государственных инспекторов, а не органов власти в целом. Существующий ныне подход представляется бо лее верным, т. к. законодательство России оперирует понятием «должностное лицо», а не «государственный инспектор».

При получении такой информации органы государственно го контроля в возможно короткие сроки проводят проверку до стоверности полученной информации. Положения настоящего пункта вызывают сомнение по двум позициям.

Во-первых, возложение обязанности на государственные ор ганы проводить проверки параллельно с изготовителем пред ставляется нерациональным. Как уже отмечалось (комментарий к ст. 38 Федерального закона), существуют два варианта разреше ния коллизии: уточнение положений данной статьи и сохранение обязанности изготовителя проводить проверку или устранение обязанности изготовителя проводить проверку с предоставле нием ему такого права. Правильнее было указать, что в случае получения информации о несоответствии продукции требова ниям технических регламентов проверку проводят только орга ны государственной власти, предоставив при этом им право при влекать изготовителя (его сотрудников, ресурсы) для помощи в проведении такой проверки. Изготовитель (продавец, лицо, вы полняющее функции иностранного изготовителя) вправе (но не обязан) провести параллельную проверку. В случае возникнове ния противоречий они должны разрешаться в судебном порядке.

Соответственно, из ст. 38 необходимо исключить обязанность изготовителя проводить проверку. Такая конструкция позволит оптимизировать время и ресурсы сторон при проведении про верок.

Во-вторых, указание Закона о том, что проверка проводится в возможно короткие сроки. Такое положение мало того что не конкретно и относительно, так еще и противоречит ст. 38 Феде рального закона, которая обязала изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) провести проверку в течение десяти дней. Другими словами, складывается парадоксальная ситуация, при которой орган государственно го контроля должен закончить проверку раньше, чем изготови тель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного из готовителя), который и предоставляет основные материалы для проведения проверки органам государственного контроля. Для разрешения этой коллизии необходимо установить конкретные сроки проведения проверок, а так же, как указывалось выше, воз ложить обязанность проведения проверки только на орган госу дарственного контроля.

Для приведения текста Федерального закона в соответствие с требованиями практики необходимо внести изменения в ст. и 39 настоящего Федерального закона. Таким образом, из всего вышеперечисленного следует, что абз. 1 п. 1 настоящей статьи необходимо изложить в следующей редакции: «Органы государ ственного контроля (надзора) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламен тов в течение семи дней обязаны провести проверку достовернос ти полученной информации».

П. 1 ст. 38 Федерального закона изложить в следующей редак ции: «В течение недели с момента получения информации о не соответствии продукции требованиям технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, исполняющее функ ции иностранного изготовителя) имеет право провести проверку достоверности полученной информации параллельно с провер кой, проводимой органами государственного контроля. В случае возникновения противоречий по результатам проверки такие противоречия разрешаются арбитражным судом».

2. Статья определила права органов государственного кон троля при проведении проверки. К ним относятся следующие права.

2.1. Требовать от изготовителя (продавца, лица, выполняю щего функции иностранного изготовителя) материалы проверки достоверности информации о несоответствии продукции требо ваниям технических регламентов;

как отмечалось в комментарии к ст. 38 Федерального закона, не установлено специальных сро ков предоставления такой информации, а соответственно, при влечение к ответственности изготовителя (продавца, лица, вы полняющего функции иностранного изготовителя) практически невозможно.

2.2. Запрашивать у изготовителя (исполнителя, продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) и иных лиц дополнительную информацию о продукции или свя занных с требованиями к ней процессах проектирования (вклю чая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, в том числе результаты исследований (испытаний) и измерений, проведенных при осуществлении обязательного подтверждения соответствия.

Предоставление информации о продукции и процессах, свя занных с ней, также не ограничено определенным сроком. При этом при истребовании информации, составляющей коммерче скую тайну, мотивированное требование должно быть подписа но уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования информации, состав ляющей коммерческую тайну, и срок предоставления этой ин формации. Т.е. органы государственного контроля вправе сами установить срок предоставления такой информации.

Однако в случае отказа изготовителя (исполнителя, продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) пре доставить органам государственного контроля информацию, со ставляющую коммерческую тайну, последние вправе истребовать такую информацию исключительно в судебном порядке. Инфор мация должна предоставляться органам власти на безвозмездной основе (ст. 6 Федерального закона «О коммерческой тайне»).

2.3. Направлять запросы в другие федеральные органы испол нительной власти.

Порядок взаимодействия федеральных органов исполни тельной власти установлен Правительством РФ100. Запросы ис пользуются для реализации полномочий федерального органа исполнительной власти, в частности для исполнения поручений, необходимости получения информации, заключений, экспертиз от других федеральных органов исполнительной власти. Срок Постановление Правительства РФ от 19 января 2005 г. № 30 «О Типовом регламенте взаимодействия федеральных органов исполнительной власти»// СЗ РФ. 2005 г. № 4. Ст. 305.

получения необходимой информации указывается в запросе.

В случаях, когда запрашиваемая информация не может быть пре доставлена в срок, указанный в запросе, федеральный орган ис полнительной власти, получивший запрос, в пятидневный срок с даты получения запроса согласовывает с федеральным органом исполнительной власти, направившим запрос, срок предоставле ния информации.

Кроме указанного Постановления, взаимодействие органов власти может основываться на совместных ведомственных актах.

2.4. При необходимости привлекать специалистов для анали за полученных материалов.

Основания для привлечения специалистов остаются на усмо трение органов государственного контроля. Стоит заметить, что статья предусматривает привлечение специалистов только с целью анализа полученных материалов, т. е. предоставленных изготови телем (продавцом, лицом, исполняющим функции иностранного изготовителя). Иначе говоря, органам государственного контро ля комментируемой статьей не предоставлено право проведения экспертизы продукции. Такая возможность присутствует только в случае проведения проверки (плановой или внеплановой) в по рядке, установленном Федеральным законом № 134 при составле нии акта об отборе проб и образцов (ст. 8).

В связи с этим необходимо дополнить список прав органов государственного контроля правом проведения экспертизы про дукции, в отношении которой имеется информация о ее несоот ветствии требованиям технических регламентов.

Если достоверность информации о несоответствии продук ции требованиям технических регламентов подтверждена, то орган государственного контроля в течение десяти дней выдает предписание о разработке изготовителем (продавцом, лицом, вы полняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, оказывает содействие в ее реализации и осуществляет контроль за ее вы полнением.

Представляется, что десять дней для того, чтобы вынести предписание о разработке программы мероприятий, — слишком много, учитывая, что информация о несоответствии продукции требованиям технических регламентов уже подтверждена. Неис полнение предписания органа государственного контроля о раз работке программы мероприятий влечет административную от ветственность (ст. 19.5. КоАП РФ).

3. Положения о том, что орган государственного контроля содействует реализации программы и осуществляет контроль за ее исполнением, являются «спящими», т. к. отсутствует раз работанный порядок осуществления таких действий. Поэтому целесообразно принять специальный подзаконный акт, который предусмотрит обязанности органа государственного контроля по содействию реализации программы и контроля за ней. Без такого акта возможны как злоупотребления со стороны органов власти, так и откровенное бездействие. При этом доказать виновность должностных лиц органов власти и привлечь их к ответственнос ти будет весьма проблематично.

Орган государственного контроля (надзора) способствует распространению информации о сроках и порядке проведения мероприятий по предотвращению причинения вреда, запраши вает у изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) и иных лиц документы, подтверж дающие проведение мероприятий, указанных в программе ме роприятий по предотвращению причинения вреда, проверяет соблюдение сроков, указанных в программе мероприятий по предотвращению причинения вреда, принимает решение об об ращении в суд с иском о принудительном отзыве продукции.

В указанном списке присутствуют те же недостатки, что и ра нее отмеченные: расплывчатые формулировки («способствует распространению информации» без уточнения, каким образом и в каких объемах), отсутствие сроков исполнения требований органов государственного контроля, отсутствие указания на под законный акт, который урегулирует процесс контроля за испол нением требований программы (о порядке принудительного от зыва продукции см. комм. к ст. 40 Федерального закона).

Перечисление прав и обязанностей органов государственно го контроля вперемешку нельзя признать верным. Указанный список по смыслу содержит две обязанности (проверка соблю дения сроков, способствование распространению информации) и два правомочия (обращение в суд с требованием о принуди тельном отзыве и запрос документов, подтверждающих проведе ние мероприятий). В связи с этим правильнее изложить абзац в следующей редакции: «Орган государственного контроля (надзо ра) вправе запрашивать у изготовителя (продавца, лица, выпол няющего функции иностранного изготовителя) и иных лиц до кументы, подтверждающие проведение мероприятий, принимать решение об обращении в суд с иском о принудительном отзыве продукции. Орган государственного контроля (надзора) обязан способствовать распространению информации о сроках и по рядке проведения мероприятий по предотвращению причинения вреда;

проверять соблюдение сроков, указанных в программе ме роприятий по предотвращению причинения вреда».

4. П.п. 3 и 4 комментируемой статьи были внесены Федераль ным законом от 1 мая 2007 г. Необходимость предоставления органам государственного контроля права приостанавливать реализацию продукции была вызвана многочисленными злоупо треблениями изготовителей. В целом новшества стоит оценить положительно, т. к. появился один из немногочисленных рыча гов влияния на изготовителей. Кроме права на вынесение пред писания о приостановке предписания, органам государственного контроля предоставлено право информировать приобретателей через средства массовой информации о несоответствии этой продукции требованиям технических регламентов и об угрозе причинения вреда жизни или здоровью граждан при использо вании этой продукции.

Представляется, что в случае вынесения предписания о прио становке реализации продукции орган государственного контро ля должен быть обязан информировать приобретателей, а не быть вправе, как сейчас. Поэтому текст п. 3 правильно изложить следу ющим образом: «В случае если орган государственного контроля (надзора) получил информацию о несоответствии продукции тре бованиям технических регламентов и необходимо принятие неза медлительных мер по предотвращению причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании этой продукции либо угрозы причинения такого вреда, орган государственного контро ля (надзора) вправе выдать предписание о приостановке реали зации этой продукции. При вынесении предписания о приоста новке реализации продукции орган государственного контроля (надзора) обязан информировать приобретателей через средства массовой информации о несоответствии этой продукции требо ваниям технических регламентов и об угрозе причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании этой продукции в течение суток с момента вынесения такого предписания».

Изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции ино странного изготовителя) вправе обжаловать предписание о при остановлении реализации продукции в арбитражном суде. Рас смотрение такого заявления происходит в порядке гл. 24 АПК РФ (оспаривание ненормативных правовых актов, решений и дей ствий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц).

Особенностями указанного порядка являются сокращенные сроки рассмотрения (два месяца), изменение порядка доказыва ния (органы власти обязаны доказать правомерность принятия акта), вступление решения в силу незамедлительно (обычно по сле принятия решения апелляционным арбитражным судом).

Если арбитражный суд принимает решение о неправомер ности действий органа государственного контроля, вред, причи ненный изготовителю (продавцу, лицу, выполняющему функции иностранного изготовителя) действиями органа государственно го контроля (надзора), подлежит возмещению в порядке, преду смотренном ГК РФ.

Стоит заметить, что использование в данном контексте слова «вред» не совсем точно, правильнее говорить об убытках. О по рядке возмещения ущерба, причиненного органами государ ственного контроля, см. комм. к ст. 35 настоящего Федерального закона.

Статья 40. Принудительный отзыв продукции 1. В случае невыполнения предписания, предусмотренного п. 2 ст. 39 настоящего Федерального закона, или невыполнения программы мероприятий по предотвращению причинения вреда орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией, а также иные лица, которым стало известно о не выполнении изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, вправе обратиться в суд с иском о принудительном отзыве продукции.

2. В случае удовлетворения иска о принудительном отзыве продукции суд обязывает ответчика совершить определенные действия, связанные с отзывом продукции, в установленный су дом срок, а также довести решение суда не позднее одного месяца со дня его вступления в законную силу до сведения приобретате лей через средства массовой информации или иным способом.

В случае неисполнения ответчиком решения суда в установ ленный срок исполнение решения суда осуществляется в по рядке, установленном законодательством Российской Федера ции. При этом истец вправе информировать приобретателей через средства массовой информации о принудительном отзыве продукции.

3. За нарушение требований настоящего Федерального закона об отзыве продукции могут быть применены меры уголовного и административного воздействия в соответствии с законодатель ством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 1. Федеральный закон не дает понятия «отзыв продукции».

Но по смыслу Федерального закона данное определение можно сформулировать следующим образом. Отзыв продукции — при нудительный или добровольный возврат продукции изготовите лю приобретателями (исполнителями, продавцами, лицами, вы полняющими функции иностранного производителя) вследствие несоответствия продукции требованиям технических регламен тов, а также отказа в разработке или невыполнения плана меро приятий по предотвращению причинения вреда с компенсацией вреда, причиненного таким отзывом приобретателям (испол нителями, продавцами, лицами, выполняющими функции ино странного производителя).

Представляется правильным внести подобную дефиницию в текст ст. 2 Федерального закона.

2. Как видно, основаниями для принудительного отзыва про дукции могут быть:

отказ от разработки программы мероприятий по предотвра щению причинения вреда;

невыполнение программы мероприятий по предотвраще нию причинения вреда.

Принудительный отзыв продукции возможен только по ре шению суда. В большинстве случаев споры, связанные с при нудительным отзывом продукции, будут рассматриваться в арбитражном суде. Исключения составят споры, связанные с со единением требований о расторжении договора купли-продажи, возмещении убытков и принудительном отзыве продукции, за являемых физическими лицами (т. к. заявление, содержащее не сколько связанных между собой требований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции, другие — арбитраж ному суду, подлежит рассмотрению и разрешению в суде общей юрисдикции101). Соответственно, рассмотрение дела будет про ходить по правилам АПК РФ или ГПК РФ (в зависимости от под ведомственности).

Истцами могут быть:

органы государственного контроля, осуществляющие кон троль за отзываемой продукцией;

иные лица (только в случае невыполнения мероприятий программы по предотвращению вреда).

Обязательно нужно заметить, что прокурор не вправе обра щаться с иском об отзыве продукции в арбитражный суд, т. к.

ст. 52 АПК РФ установила исчерпывающий перечень дел, по ко торым истцом может быть прокурор. В этом перечне иск о при нудительном отзыве продукции отсутствует.

Иск должен быть рассмотрен судом общей юрисдикции в те чение двух месяцев со дня поступления иска в суд (ст. 154 ГПК РФ), арбитражным судом в течение трех месяцев со дня посту пления иска в суд (ст. 134, 152 АПК РФ).

В случае удовлетворения иска о принудительном отзыве про дукции суд в своем решении формулирует порядок исполнения решения суда, т. е. обязывает ответчика совершить определенные действия, связанные с отзывом продукции, в установленный су дом срок, а также довести решение суда не позднее одного месяца со дня его вступления в законную силу до сведения приобретате лей через средства массовой информации или иным способом.

Таким образом, выбор порядка исполнения решения суда, сро ков исполнения и порядка доведения до сведения приобретателей Ч. IV ст. 22 Гражданского процессуального кодекса РФ от 14 ноября 2002 г.

№ 138-ФЗ // СЗ РФ. 2002 г. № 46. Ст. 4532.

суд решает по своему усмотрению. Необходимо заметить, что установленный комментируемой статьей срок об информирова нии о решении суда затянут. Учитывая, что решение вступает в силу не незамедлительно, вполне можно ограничиться неделей.

При принятии решения, обязывающего ответчика совершить определенные действия, не связанные со взысканием денежных средств или с передачей имущества, арбитражный суд в резолю тивной части решения указывает лицо, обязанное совершить эти действия, а также место и срок их совершения. При принятии решения, обязывающего организацию совершить определенные действия, не связанные со взысканием денежных средств или с передачей имущества, арбитражный суд в резолютивной части решения может указать руководителя или иное лицо, на которых возлагается исполнение решения, а также срок исполнения. Ар битражный суд может указать в решении, что истец вправе осу ществить соответствующие действия за счет ответчика со взы сканием с него необходимых расходов в случае, если ответчик не исполнит решение в течение установленного срока (ст. 174 АПК).

Решение арбитражного суда вступает в силу по истечении месяца со дня принятия решения, если не подана апелляционная жалоба (ст. 180 АПК). Если подана апелляционная жалоба — ре шение вступает в силу с момента вынесения постановления апел ляционным судом (ст. 271 АПК).

Решение суда общей юрисдикции вступает в силу по истече нии срока на кассационное обжалование, если они не были об жалованы. Срок кассационного обжалования составляет десять дней (ст. 209, 338 ГПК). Если решение было обжаловано — с мо мента вынесения решения судом кассационной инстанции.

Таким образом, даже если все сроки рассмотрения дела в суде будут соблюдены, решение о принудительном отзыве продукции начнет исполняться не ранее чем через пять месяцев в арбитраж ном суде и три месяца в суде общей юрисдикции. Понятно, что такие сроки слишком длинные для предотвращения вреда, поэто му, видимо, предполагается, что орган государственного контро ля примет решение о приостановлении реализации продукции (в порядке ст. 39 Федерального закона).

3. Федеральный закон от 1 мая 2007 г. изменил редакцию абз. п. 2 комментируемой статьи, указав, что в случае неисполнения ответчиком решения суда в установленный срок исполнение ре шения суда осуществляется в порядке, установленном законода тельством Российской Федерации. При этом истец вправе инфор мировать приобретателей через средства массовой информации о принудительном отзыве продукции. До 1 мая 2007 г. указывалось, что если ответчик не исполнит решение суда в установленный срок, истец вправе совершить эти действия за счет ответчика с взысканием с него необходимых расходов. Понятно, что испол нение решения суда зачастую было не под силу органам власти, т. к. требовало значительных временных и особенно финансовых затрат.

Порядок приведения в исполнение решения суда установлен Федеральным законом «Об исполнительном производстве»102.

В случае неисполнения решения суда решение приводится в ис полнение судебными приставами — исполнителями. Затраты на исполнение решения суда, понесенные Федеральной службой судебных приставов, возмещаются за счет изготовителя (иного лица, в отношении которого вынесено решение суда). Кроме это го, будет взыскан семипроцентный сбор за принудительное ис полнение решения суда. Если у должника недостаточно денеж ных средств, то будет наложен арест на его имущество, которое в дальнейшем будет продано с аукциона.

Право истца информировать приобретателей через средства массовой информации о принудительном отзыве продукции, установленное статьей, представляется не совсем верным. Пра вильнее говорить об обязанности органа государственного кон троля информировать приобретателей о принудительном отзыве продукции. Таким образом, комментируемый абзац следует из ложить в следующей редакции: «При этом орган государствен ного контроля (надзора) обязан информировать приобретателей через средства массовой информации о принудительном отзыве продукции».


4. П. 3 установил, что за нарушение требований настоящего Федерального закона об отзыве продукции могут быть приме нены меры уголовного и административного воздействия в со ответствии с законодательством Российской Федерации. В фор мулировке непонятны слова «могут быть». Исходя из принципов СЗ РФ. 2007 г. № 41. Ст. 4849.

равенства перед законом и судом и неотвратимости наказания, нужно указывать: «За нарушение требований настоящего Феде рального закона об отзыве продукции виновные лица несут от ветственность в соответствии с законодательством Российской Федерации».

Ответственность за неисполнение требований Федерального закона об отзыве продукции может наступить по ст. 315 УК РФ (злостное неисполнение или воспрепятствование исполнению приговора суда, решения суда или иного судебного акта) или ст. 19.5. КоАП РФ (невыполнение в срок законного предписания органа, осуществляющего государственный надзор).

Под злостным неисполнением решения суда понимается си туация, при которой у должника была возможность исполнить решение после повторного уведомления судебного пристава — исполнителя, но он осознано не хотел этого делать. Ответствен ность будет нести лицо, на которое решением суда возложена обязанность по исполнению решения суда (как правило, руково дитель организации). Дознание ведут органы внутренних дел.

Статья 41. Ответственность за нарушение правил выполнения работ по сертификации Орган по сертификации и должностное лицо органа по серти фикации, нарушившие правила выполнения работ по сертифика ции, если такое нарушение повлекло за собой выпуск в обраще ние продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов, несут ответственность в соответствии с законода тельством Российской Федерации и договором о проведении ра бот по сертификации.

Комментарий к ст. 1. Установив ответственность органов государственного кон троля и изготовителя (ст. 35, 36), Федеральный закон посвятил две статьи ответственности органа по сертификации и испыта тельной лаборатории (центра).

Комментируемая статья установила, что орган по сертифика ции (его должностные лица) для привлечения к ответственности должны:

нарушить правила проведения работ по сертификации;

такое нарушение должно повлечь выпуск в обращение про дукции, не соответствующей требованиям технических рег ламентов.

Только наличие одновременно двух этих факторов позволит привлечь орган по сертификации (его должностных лиц) к от ветственности.

Стоит отметить, что использование понятия «должностное лицо» в настоящей статье нецелесообразно, т. к. и УК РФ и КоАП РФ понимают под должностными лицами только сотрудников органов власти или государственных и муниципальных учреж дений. В связи с этим правильнее было бы заменить слова «долж ностные лица» на слово «сотрудники».

В ранее действовавшем Законе РФ «О сертификации продук ции и услуг» было предусмотрено только одно основание ответ ственности — нарушение требований законодательства об обяза тельной сертификации (ст. 20).

В статье речь идет о правилах проведения обязательной сер тификации. Закон установил, что обязательное подтверждение соответствия (одной из форм которой является обязательная сертификация) проводится только в случаях, установленных со ответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента (ст. 23).

Статья также установила два вида ответственности:

в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в соответствии с договором.

По российскому законодательству орган по сертификации (его должностные лица) могут нести административную, уголовную, гражданско-правовую ответственность. На основании договора может наступать только гражданско-правовая ответственность.

2. Административная ответственность для органа по серти фикации установлена ч. 2 ст. 19.19 КоАП РФ. Ответственность по рассматриваемой статье может наступать за нарушение правил обязательной сертификации, т. е. реализацию сертифицирован ной продукции, не отвечающей требованиям нормативных до кументов, на соответствие которым она сертифицирована, либо реализацию сертифицированной продукции без сертификата соответствия (декларации о соответствии), или без знака соот ветствия, или без указания в сопроводительной технической до кументации сведений о сертификации или о нормативных доку ментах, которым должна соответствовать указанная продукция, либо недоведение этих сведений до потребителя (покупателя, за казчика), а равно представление недостоверных результатов ис пытаний продукции либо необоснованная выдача сертификата соответствия (декларации о соответствии) на продукцию, подле жащую обязательной сертификации.

Рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 19.19 КоАП РФ, должностные лица органов государственного горного и промышленного надзора, должност ные лица органов, осуществляющих государственный пожарный надзор, должностные лица органов стандартизации, метрологии и сертификации, а также должностные лица органов внутренних дел (в зависимости от компетенции).

Кроме общей нормы, ст. 19.19. КоАП РФ содержит две спе циальные нормы, в соответствии с которыми органы по серти фикации (их должностные лица) также могут быть привлечены к ответственности. Это ч. 4 ст. 20.4. КоАП (выдача сертификата соответствия на продукцию без сертификата пожарной безопас ности в случае, если сертификат пожарной безопасности обяза телен) и ст. 20.14. (нарушение правил сертификации при произ водстве и обороте оружия и патронов к нему).

Следующим видом возможной ответственности является уго ловная. (ст. 238 УК РФ). Ответственность по указанной статье на ступает в случае производства, хранения или перевозки в целях сбыта либо сбыта товаров и продукции, выполнения работ или оказания услуг, не отвечающих требованиям безопасности жиз ни или здоровья потребителей, а равно неправомерной выдаче или использования официального документа, удостоверяющего соответствие указанных товаров, работ или услуг требованиям безопасности. Кроме того, ч. 2 и ч. 3 ст. 238 УК предусматривают отягчающие обстоятельства, усиливающие ответственность.

Как видно из формулировки статьи, УК РФ не полностью при веден в соответствие с требованиями Федерального закона. Так, уголовная ответственность может наступать только за неправо мерную выдачу официального документа, удостоверяющего со ответствие товаров требованиям безопасности. Понятие «требо вания безопасности» уже и более расплывчатое, нежели понятие «технический регламент». Поэтому стоит заменить слова «тре бования безопасности» на слова «технический регламент». При этом для разграничения административной и уголовной ответ ственности необходимо установить в УК РФ определенные по следствия, более тяжкие, нежели в КоАП РФ.

3. Наконец, третьим видом ответственности может быть гражданско-правовая. Она может наступать как на основании за конодательства, так и на основании договора. Сразу оговоримся, что гражданская ответственность может применяться наряду с административной или уголовной.

Под договором ГК РФ понимает соглашение двух или несколь ких лиц об установлении, изменении или прекращении граждан ских прав и обязанностей (ст. 420). По юридической природе до говор на выполнение работ по обязательной или добровольной сертификации относится одновременно к двум договорам: воз мездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ) и подряду (гл. 37 ГК РФ).

Договор является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим. Сторонами договора являются заявитель и орган по сертификации.

Закон не установил специальных требований к договорам между заявителем и органом по сертификации, значит, примени мы все положения ГК РФ о договорах. По общему правилу до говор между юридическими лицами заключается в письменной форме. Существенным условием договора о выполнении работ по сертификации будет являться только предмет, остальные же условия факультативны.

Стороны вправе включить в договор любые условия, за ис ключением требований закона. Договор считается заключенным с момента получения акцепта.

Договор на выполнение работ по сертификации может яв ляться публичным, если органом по сертификации будет ком мерческая организация (ст. 426 ГК РФ). Публичность договора означает невозможность органа по сертификации отказываться от выполнения работ независимо от заявителя.

Также договор может быть договором присоединения (ст. ГК РФ), т. е. договор, условия которого определены одной из сто рон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Выбор, использовать договор присоединения или нет, остается за органом по сертификации.

Нужно заметить, что гражданско-правовая ответственность наступает и за нарушение условий договора о добровольной сер тификации, однако в этом случае ответственность будет насту пать на общих основаниях ГК РФ без ссылки на комментируемую статью.

Основания гражданско-правовой ответственности органа по сертификации такие же (нарушение правил проведения работ и выпуск в обращение продукции, не соответствующей требовани ям технических регламентов). Однако здесь возникает сложность:

что если орган по сертификации нарушает условия договора (тре бования ГК РФ), но эти нарушения не влекут выпуск в обращение продукции, не соответствующей техническим регламентам (на пример, нарушение сроков проведения работ по сертификации).


В таком случае орган по сертификации будет нести ответствен ность, но не за причиненный вред, а за нарушение условий дого вора или гражданского законодательства (неустойка, возмещение убытков). При таких нарушениях орган по сертификации не мо жет нести административную или уголовную ответственность.

Субъектом гражданско-правовой ответственности может быть только орган по сертификации, но не его должностные лица, т. к. за сотрудника в гражданских правоотношениях всегда отвечает организация (ст. 1068 ГК РФ). В дальнейшем организа ция вправе взыскать уплаченные суммы за причиненный по вине работника вред в порядке регрессного иска.

Гражданско-правовая ответственность, основанием которой является нарушение законодательства, наступает в порядке гл. ГК РФ. Если основанием ответственности является договор, то порядок может регулироваться как главой ГК РФ о возмещении вреда, так и иными положениями ГК РФ.

Договорная ответственность может распространяться на слу чаи выпуска в обращение продукции, не соответствующей требо ваниям технических регламентов вследствие нарушения правил выполнения работ, но при этом не причинившей вред. В таких случаях могут быть взысканы расходы заявителя на отзыв про дукции, разработку программы мероприятий по предотвраще нию причинения вреда и т. д.

Подводя итог, отметим, что комментируемая статья не совсем вписывается в концепцию ГК РФ, т. к. указывает, что основани ем ответственности является не только нарушение правил работ по сертификации, но и выпуск в обращение продукции, не со ответствующей требованиям технических регламентов. Такие положения абсолютно правильны в отношении административ ной и уголовной ответственности, но вместе с тем противоре чат нормам ГК РФ о возмещении убытков, возникших в связи с осуществлением предпринимательской деятельности (ч. 3 ст. ГК). Существующая же ситуация образует коллизию между нор мами ГК РФ, позволяющими взыскивать убытки за любое нару шение договора, и нормами Федерального закона, устанавливаю щие иные основания ответственности. Несмотря на то что даже в современной редакции статья не запрещает взыскивать убытки с органа по сертификации за нарушения договора, не связанные с выпуском в обращение продукции, не отвечающей требовани ям технических регламентов, целесообразнее привести редакцию статьи в соответствие с основными положениями ГК РФ.

В связи с этим правильнее будет изложить статью в следую щей редакции:

«1. Орган по сертификации и должностное лицо органа по сертификации, нарушившие правила выполнения работ по сер тификации, если такое нарушение повлекло за собой выпуск в обращение продукции, не соответствующей требованиям техни ческих регламентов, несут административную и уголовную от ветственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

2. Орган по сертификации, нарушивший правила выполнения работ по сертификации, несет гражданско-правовую ответствен ность в соответствии с законодательством России и договором о проведении работ по сертификации».

Статья 42. Ответственность аккредитованной испытательной лаборатории (центра) Аккредитованная испытательная лаборатория (центр), экспер ты в соответствии с законодательством Российской Федерации и договором несут ответственность за недостоверность или необъ ективность результатов исследований (испытаний) и измерений.

Комментарий к ст. Комментируемая статья установила ответственность испыта тельной лаборатории (центра) и ее экспертов.

Основаниями привлечения лаборатории (ее экспертов) к от ветственности являются недостоверность и необъективность результатов исследований и измерений. Представляется, что включение необъективности как основания ответственности со вершенно необоснованно. Во-первых, п. 4 ст. 26 Федерального закона обязует лабораторию обеспечить только достоверность результатов исследования, не упоминая необъективности.

Во-вторых, ч. 2 ст. 19.19. КоАП РФ упоминает только о недосто верности результатов испытаний как основании привлечения к административной ответственности. Кроме того, ГК РФ не опе рирует таким понятием, как «необъективность».

В-третьих, необъективность исследования в любом случае повлечет за собой недостоверность результатов.

Исходя из перечисленного, правильно будет изъять из текста статьи слово «необъективность».

Как и в предыдущей статье, выделены два вида ответственнос ти: законодательство РФ и договор.

Как и орган по сертификации, испытательная лаборатория (ее эксперты) может быть привлечена к административной ответ ственности по ч. 2 ст. 19.19. КоАП РФ за представление недосто верных результатов испытаний продукции.

В УК РФ отсутствует специальная статья, по которой можно привлечь к ответственности испытательную лабораторию, т. к.

привлечение по ст. 238 УК РФ невозможно (ст. 238 позволяет привлечь к ответственности только за неправомерную выдачу официального документа, т. е. сертификата соответствия). Един ственной возможностью привлечения к уголовной ответствен ности остается применение общих норм ст. 201 и 204 УК РФ.

Ст. 201 УК РФ предусматривает ответственность за исполь зование лицом, выполняющим управленческие функции в ком мерческой или иной организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение су щественного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.

Ч. 1 ст. 204 УК РФ предусмотрела ответственность за неза конную передачу лицу, выполняющему управленческие функ ции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бу маг, иного имущества, а равно незаконное оказание ему услуг имущественного характера за совершение действий (бездей ствия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением. А ч. 3 ст. 204 — за незаконное полу чение лицом, выполняющим управленческие функции в ком мерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное пользование услугами имуще ственного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служеб ным положением.

Если деяния, предусмотренные ст. 201 и 204 УК РФ, повлекли ущерб только для организации, в которой работает привлекаемое к ответственности лицо, то для осуществления уголовного пресле дования необходимо согласие этой организации.

Субъектом уголовной ответственности может быть только лицо, подписывающее протокол, в порядке, предусмотренном ч.

4 ст. 26 Федерального закона.

Необходимо заметить, что для наступления ответственности, в отличие от предыдущей статьи, не требуется выпуск продукции в обращение.

Ответственность по договору может быть исключительно гражданско-правовая. Сторонами договора будут являться орган по сертификации и испытательная лаборатория. Закон установил только одно императивное требование к содержанию договора:

недопустимость передачи испытательной лаборатории сведений о заявителе. В остальном положения и юридическая природа до говора с испытательной лабораторией совпадают с договором между заявителем и органом по сертификации (см. комм. к ст. Федерального закона).

Гражданско-правовая ответственность испытательной ла боратории может наступать как за причиненный вред, так и за иные нарушения договора с органом по сертификации (наруше ния сроков, порча образцов и т. д.).

Как уже отмечалось, субъектом гражданско-правовой ответ ственности может быть только испытательная лаборатория, но не ее эксперты (в дальнейшем в судебном порядке с эксперта может быть взыскан причиненный его действиями вред).

На практике возникает вопрос: может ли заявитель обратиться в арбитражный суд с иском к испытательной лаборатории. Необхо димо дать отрицательный ответ на этот вопрос, т. к. орган по серти фикации самостоятельно выбирает испытательную лабораторию, а значит и несет ответственность перед заявителем за ее действия.

Если заявителю причинен ущерб в результате недостоверных данных исследований испытательной лаборатории, то орган по сертификации может обратиться в арбитражный суд с регресс ным иском к испытательной лаборатории, взыскав с нее выпла ченные денежные суммы.

Договорная ответственность возможна, если договор между органом по сертификации и испытательной лабораторией со держит положения, отсутствующие в ГК РФ и предусматриваю щие ответственность сторон за нарушение обязательств (штраф, неустойка).

Глава 8. Информация о технических регламентах и документах по стандартизации Статья 43. Информация о документах по стандартизации 1. Национальные стандарты и общероссийские классифика торы, а также информация об их разработке должны быть до ступны заинтересованным лицам.

2. Официальное опубликование в установленном порядке национальных стандартов и общероссийских классификаторов осуществляется национальным органом по стандартизации.

Порядок опубликования национальных стандартов и общерос сийских классификаторов определяется уполномоченным Пра вительством Российской Федерации федеральным органом ис полнительной власти.

Комментарий к ст. 1. Комментируемая статья открывает главу, состоящую из двух статей и посвященную информации о технических регламентах и документах по стандартизации.

В Федеральном законе декларируется право свободного до ступа заинтересованных лиц к национальным стандартам и об щероссийским классификаторам, а также к информации об их разработке.

Национальный стандарт — стандарт, утвержденный нацио нальным органом Российской Федерации по стандартизации (ст. 2 Федерального закона).

Общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации (общероссийские классификато ры) — нормативные документы, распределяющие технико экономическую и социальную информацию в соответствии с ее классификацией (классами, группами, видами и др.) и являющие ся обязательными для применения при создании государствен ных информационных систем и информационных ресурсов в межведомственном обмене информацией (ст. 15 Федерального закона).

Порядок ведения общероссийских классификаторов опреде лен Постановлением Правительства от 10 ноября 2003 г. № 677 «Об общероссийских классификаторах технико-экономической и со циальной информации в социально-экономической области»103.

Согласно Постановлению, ответственным органом за предо ставление текстов классификаторов физическим и юридическим лицам, а также за создание единой автоматизированной базы классификаторов является Федеральная служба государственной статистики РФ (Росстат).

Порядок осуществления такого рода государственных услуг не определен в ведомственных актах Росстата.

Статья оперирует термином «заинтересованные лица», что не совсем правильно, т. к., с одной стороны, может повлечь злоу потребления со стороны органов государственной власти в виде неправомерных требований доказательств заинтересованности.

С другой стороны, заинтересованность может иметь различный характер и носить в принципе всеобъемлющий характер. Таким образом, использование термина «заинтересованные лица» в тек сте настоящей статьи нецелесообразно.

Как видно, Федеральный закон не установил конкретных тре бований к возможности ознакомления со стандартами и класси СЗ РФ. 2003 г. № 46 (часть II). Ст. 4472.

фикаторами, равно как и не установил источник такого ознаком ления (сеть Интернет, официальные сборники и т. д.). Несмотря на наличие подобного регулирования в подзаконных актах (см.

ниже), понятно, что такая норма Федерального закона не может отвечать интересам заинтересованных лиц. Поэтому правильнее будет изложить норму в следующей редакции: «Национальные стандарты и общероссийские классификаторы, а также инфор мация об их разработке должны быть доступны любым лицам.

Реализация права на ознакомление осуществляется путем публи кации национальных стандартов и общероссийских классифика торов, а также информации об их разработке на официальном сайте органа государственной власти, уполномоченного в области технического регулирования, в сети Интернет. За доступ к нацио нальным стандартам и общероссийским классификаторам, а так же информации об их разработке не может взиматься плата».

2. Официальное опубликование национальных стандартов и общероссийских классификаторов должно осуществляться Фе деральным агентством по техническому регулированию и мет рологии. Порядок опубликования национальных стандартов и общероссийских классификаторов определен Постановлением Правительства РФ от 25 сентября 2003 г. № 594 «Об опубликова нии национальных стандартов и общероссийских классификато ров технико-экономической и социальной информации»104.

Согласно Постановлению, опубликование национальных стандартов и общероссийских классификаторов предусматрива ет опубликование текстов национальных стандартов и общерос сийских классификаторов, внесенных в них изменений, допол нений и поправок, уведомлений об утверждении национальных стандартов, информации о внесении в них изменений, дополне ний, поправок, отмене и замене, перечней действующих нацио нальных стандартов, а также национальных стандартов, которые могут на добровольной основе применяться для соблюдения тре бований технических регламентов.

Официальному опубликованию подлежат:

а) тексты национальных стандартов и общероссийских класси фикаторов — в печатных изданиях (книгах, брошюрах, сбор никах) и информационной системе общего пользования — на СЗ РФ. 2003 г. № 39. Ст. 3773.

официальном сайте Федерального агентства по техническо му регулированию и метрологии в сети Интернет;

б) уведомления об утверждении национальных стандартов, информация о внесении в них изменений, дополнений, по правок, отмене и замене, тексты изменений, дополнений и поправок, а также национальных стандартов, которые могут на добровольной основе применяться для соблюдения тре бований технических регламентов, — ежемесячно в печат ном издании Федерального агентства по техническому ре гулированию и метрологии — информационном указателе «Национальные стандарты» и на официальном сайте Феде рального агентства по техническому регулированию и мет рологии в сети Интернет;

в) перечень действующих национальных стандартов — еже годно в информационном указателе «Национальные стан дарты»;

г) перечни национальных стандартов и/или сводов правил, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технических регла ментов, — в печатном издании Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии «Вестник тех нического регулирования» и на официальном сайте Феде рального агентства по техническому регулированию и мет рологии в сети Интернет.

Пункт «г» был добавлен Постановлением Правительства РФ от 29.12.2007 г. № 962. Этот пункт позволил устранить пробел, свя занный с тем, что органы власти не стремились наполнять свои информационные ресурсы текстами национальных стандартов и классификаторов. Действовавшее ранее положение повлекло многочисленные судебные разбирательства, заканчивавшиеся далеко не всегда в пользу органов власти.

На практике сайт Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (www. gost.ru) запаздывает с предоставлением текстов стандартов и классификаторов.

Вышеуказанное Постановление содержит одну весьма спорную норму (п. «б» ч. 6). Согласно этой норме, Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии определяет при утверждении национальных стандартов и общероссийских класси фикаторов срок их официального опубликования. Правильно было бы установить единый срок для опубликования всех национальных стандартов, не оставляя данный срок на усмотрение Агентства.

Как и в большинстве подобного рода постановлений, отсут ствует норма о возложении дисциплинарной ответственности за нарушение требований постановления или федерального закона на конкретное должностное лицо. Также отсутствует норма, по священная обязанности Ростехрегулирования принять ведом ственный акт, развивающий положения постановления в опреде ленный срок.

Статья 44. Федеральный информационный фонд технических регламентов и стандартов 1. Технические регламенты, документы национальной системы стандартизации, международные стандарты, правила стандарти зации, нормы стандартизации и рекомендации по стандартиза ции, национальные стандарты других государств и информация о международных договорах в области стандартизации и под тверждения соответствия и о правилах их применения составля ют Федеральный информационный фонд технических регламен тов и стандартов.

Федеральный информационный фонд технических регламен тов и стандартов является государственным информационным ресурсом.

Порядок создания и ведения Федерального информационно го фонда технических регламентов и стандартов, а также прави ла пользования этим фондом устанавливаются Правительством Российской Федерации.

2. В Российской Федерации в порядке и на условиях, которые установлены Правительством Российской Федерации, создается и функционирует единая информационная система, предназна ченная для обеспечения заинтересованных лиц информацией о документах, входящих в состав Федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов.

Заинтересованным лицам обеспечивается свободный доступ к создаваемым информационным ресурсам, за исключением слу чаев, если в интересах сохранения государственной, служебной или коммерческой тайны такой доступ должен быть ограничен.

3. Международные стандарты, региональные стандарты, ре гиональные своды правил, стандарты иностранных государств и своды правил иностранных государств, в результате примене ния которых на добровольной основе обеспечивается соблюде ние требований принятого технического регламента или которые содержат правила и методы исследований (испытаний) и изме рений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия, подлежат регистрации в Федеральном информационном фонде технических регламентов и стандартов.

4. Для осуществления регистрации стандартов и сводов пра вил, указанных в п. 3 настоящей статьи, в Федеральном инфор мационном фонде технических регламентов и стандартов за интересованное лицо представляет в национальный орган по стандартизации заявление о регистрации соответствующего стандарта или свода правил с приложением копии такого доку мента и его надлежащим образом заверенного перевода на рус ский язык.

Вместе с документами, необходимыми для регистрации стандарта или свода правил, в национальный орган по стан дартизации также могут быть представлены заключения обще российских общественных организаций предпринимателей, Торгово-промышленной палаты Российской Федерации. В этих заключениях могут содержаться рекомендации о применении международного стандарта, регионального стандарта, региональ ного свода правил, стандарта иностранного государства и свода правил иностранного государства для обеспечения соблюдения на добровольной основе требований принятого технического регламента или для проведения исследований (испытаний) и из мерений, отбора образцов, необходимых для применения и ис полнения принятого технического регламента и осуществления оценки соответствия.



Pages:     | 1 |   ...   | 6 | 7 || 9 | 10 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.