авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |   ...   | 9 |

«Центр проблемного анализа и государственно- управленческого проектирования Правовая модель холдинга для России Москва ...»

-- [ Страница 3 ] --

Еще одним типом зависимости является контролируемая компа ния. Одна компания контролирует другую, если прямо или косвенно владеет такой частью капитала, которая дает ей большинство голосов на общем собрании последней. Это происходит также тогда, когда она обладает большинством прав голоса в компании на основе договоров с другими совладельцами, поскольку отсюда появляется возможность определять содержание решений ее общего собрания. В частности, такая ситуация возникает, если один из совладельцев (являющийся юридическим лицом)38 имеет напрямую или косвенно более, скажем, 40% всех голосов компании. Понятно, что случаев, когда оппоненты имеют больше голосов, бывает не так много.

Специфическая для французского права форма взаимодействия субъектов — группировка экономических интересов. Она может быть учреждена по крайней мере двумя субъектами (физическими или юри дическими лицами) с целью поддержки их хозяйственной деятельности.

Группировка должна иметь вспомогательный характер по отношению к деятельности образующих ее субъектов. В силу этого она может быть учреждена без собственного капитала.

Эта форма взаимодействия самостоятельных в правовом отношении хозяйственных субъектов замечена и должным образом оценена, что нашло отражение в принятии Советом министров ЕЭС распоряжения о создании Европейской группировки экономических интересов.

Loi № 66-537 du 24 juillet 1966 // studylaw.narod.ru/gtpzs.doc.

Decret № 67-236 du 23 mars 1967 // studylaw.narod.ru/gtpzs.doc.

www.pravoznavec.com.ua/books/120/7732/14/.

Ordonnance № 67-821 sur les groupement d’intet economique.

В отношении физических лиц речь идет скорее о стратегическом инвесторе, чем о контролирующем субъекте.

2.2.5. Испания С 1996 г. в Испании действует законодательство, предусматривающее применение особого налогового режима к холдинговым компаниям.

Режим носит название ETVE (Entidad de Tenencia de Valores Extrajeros), т. е. «компания по владению иностранными ценными бумагами». Суть режима заключается в том, что при выполнении определенных условий компания освобождается от налога на получаемые ею дивиденды и на доходы от реализации активов (прирост капитала), а также от налога на исходящие дивиденды.

Таким образом, испанский холдинг приобретает свойство налоговой прозрачности, и устраняются негативные эффекты двойного налогоо бложения дохода иностранного происхождения.

Определенные требования в испанском законодательстве предъяв ляются как к самому холдингу, так и к его дочерним компаниям (т. е.

к тем, чьи акции принадлежат холдинговой компании):

• дочерняя компания является нерезидентом, не ведет коммерческой деятельности в Испании;

• доля участия холдинговой компании в капитале дочерней состав ляет не менее 5% или — альтернативно — 6 млн евро;

• эта доля находится в собственности холдинга не менее 1 года;

• дочерняя компания подлежит обложению корпоративным налогом в стране своего местонахождения, по своей природе подобным испанскому налогу на доход компаний;

• дочерняя компания не находится в офшорной зоне. Список таких зон утверждается испанскими налоговыми органами, в настоящее время этот список включает 48 стран и территорий;

• доход, получаемый дочерней компанией, происходит от коммерче ской деятельности вне Испании, при этом доход не должен носить «пассивного» характера (дивиденды и т. п.).

Сам холдинг должен иметь некоторую степень фактического при сутствия в Испании, т. е. не быть чисто «бумажной» компанией. Степень необходимого присутствия определяется налоговыми органами и может зависеть от суммы инвестируемого капитала39.

2.2.6. Италия В Италии особенный интерес вызывает система государственных холдингов. Она является, по сути, уникальной и весьма актуальна для www.taxc.ru/countries/spain/index.html.

России в связи с необходимостью формирования холдингов в отраслях, полная приватизация которых невозможна и нежелательна (естествен ные монополии, оборонно-промышленный комплекс). Под контролем государственных холдингов в Италии находится 42% экономики, в том числе 30% промышленности.

Основу итальянской холдинговой системы составляют три межо траслевых государственных холдинг-компании:

• IRI (институт промышленной реконструкции), контролирующая предприятия металлургии, энергетики, судостроения, связи (в том числе телефонные компании), машиностроения, ряд банков;

• ENI (национальное управление жидкого топлива), областью спе циализации которой является нефтегазовая отрасль;

• EFIM (управление акционерных участий и финансирования об рабатывающей промышленности), объединяющая сельскохозяй ственные и машиностроительные компании.

Основные стратегические задачи перед этими холдингами ста вит государство в соответствии с разработанной им экономической политикой. Создана целостная система управления, возглавляемая Межведомственным комитетом экономического планирования (CIPE).

В полномочия CIPE входит определение генеральной стратегии, долго срочных планов, программ ассигнования инвестиций. В косвенном подчинении у CIPE находится CIPI (Межминистерский комитет по координации промышленной политики). Сам же CIPE контролируется объединенной парламентской комиссией.

Следующим уровнем организации холдинговой системы является Министерство участия в акционерном капитале. Им контролируются три межотраслевых холдинга. Каждый из них включает в себя как дочерние фирмы, так и субхолдинги (IRI-SPA, SME, STET, Finsider, Finmeccanica, Fincantieri, Finmare, Italstat;

ENI-AGIP, SNAM, TEKSON, ANIC, EFIM-SOPAL, МКS, INSUD, Ferraviaria, Financiaria). Под кон тролем этих холдингов находятся государственные предприятия, дей ствующие на основе парламентских или министерских постановлений (30–35%), а также контролируемые государством акционерные общества и «автономные» предприятия (65–70%). Все эти компании обладают определенной автономией, но при этом пользуются и значительными льготами: вправе выпускать гарантированные государством облигации, освобождены от выплаты процентов за получаемый в качестве ссуды капитал, но при этом 65% прибыли в обязательном порядке передается государству.

Председатели IRI и ENI назначаются правительством, а председатель EFIM избирается правительством и формально утверждается декретом министерства управления государственными пакетами акций. Канди датура генерального менеджера IRI, назначаемого формально декретом министерства по рекомендации председателя, как правило, согласу ется с высшим менеджментом. Все прочие руководители холдингов избираются менеджментом, лишь формально утверждаясь советами директоров.

Специально для целей скупки акций частных компаний, нуждаю щихся в государственной поддержке, создан холдинг DGEPI, капитал которого разделен между IRI, ENI, EFIM и специализированным госу дарственным кредитным учреждением IMI40.

2.2.7. Другие страны На правовые системы отдельных европейских стран огромное влияние оказывают директивы ЕС41, применяемые с целью унифика ции законодательств его членов. Главной целью этих директив явля ется сближение правовых предписаний отдельных государств, но не создание нового, общего для всего Союза права (ст. 3h Договора об учреждении ЕЭС42).

Так, холдингов напрямую касается Седьмая директива Совета ЕЭС по вопросу сводных отчетов от 13 июня 1983 г. Она регулирует только сводные балансовые и финансовые отчеты, важные с точки зрения торгового права, не охватывая сводных отчетов для налоговых целей. В ней определено, какие субъекты и как обязаны составлять сводный баланс (сводный ежегодный отчет), а также условия, которым он должен соответствовать. Предусматривается, что если контроли рующая компания составляет баланс, охватывающий целую группу субъектов, за которые она отвечает в имущественном отношении, то подчиненная компания не обязана публиковать собственный баланс.

В соответствии с Директивой из списка затрагиваемых структур исключены банки и субъекты, осуществляющие страховую деятель Козловский А.Б. Указ. соч. С. 93–94.

Директива — это форма правового творчества ЕС, которая способствует унификации законодательных систем отдельных государств-членов. В соответствии со ст. 189 Дого вора об утверждении ЕЭС она является юридическим актом, принимаемым совместно Европейским парламентом и Советом министров или самостоятельно Советом мини стров и Европейской комиссией. Данный правовой акт обязателен для каждого члена ЕС в отношении ожидаемого результата, однако за национальными властями сохраняется свобода выбора способов достижения цели.

Договоры, учреждающие европейские сообщества. М., 1994. С. 95–288.

ность. Для них приняты специальные директивы, регулирующие их ежегодные отчеты43.

Развитие мировой холдинговой системы ставит вопрос о создании новых структур и организационно-правовых форм, которые будут использованы при формировании многонациональных компаний и холдингов.

Примером подобной формы может служить так называемая ев ропейская компания. Европейские компании учреждены Уставом европейской компании, принятым в 1990 г. и введенным в действие с 1 января 1992 г.;

проект данного устава рассматривался Комиссией Европейского союза с 1970 г. В соответствии с ним европейская ком пания создается как минимум двумя компаниями из различных стран Европейского союза. Организационно-правовой формой европейской компании является публичное акционерное общество. Установлены ограничения на включение в состав компании предприятий из третьих стран. В то же время допускается, что европейская компания может иметь дочерние общества в третьих странах. Европейской может быть признана любая компания, зарегистрированная в ЕС и имеющая филиа лы и дочерние общества в нескольких государствах Союза. При этом все филиалы и дочерние общества европейской компании подлежат обязательной регистрации.

Европейская компания может быть создана тремя основными пу тями:

• путем слияния, т. е. объединения нескольких национальных ак ционерных обществ в единую европейскую компанию;

• путем учреждения холдинговой компании, контролирующей до черние предприятия в нескольких странах ЕС;

• путем создания несколькими компаниями совместной дочерней компании, приобретающей статус европейской.

Все положения, связанные с учреждением европейской компании, приведены во второй части Устава, содержащей, помимо глав, посвя щенных перечисленным способам создания компании, также главу «Общие положения» и главу об учреждении европейской компании как дочерней по отношению к европейской компании. В рамках Уста ва урегулированы также вопросы проведения аудиторской проверки, публикации отчетности европейской компании и другие.

Директивы Совета о ежегодных отчетах и сводных ежегодных отчетах банков и других финансовых организаций (от 8 декабря 1986 г. № 86/635 // Official Journal of the European Communities, № L 372) и о ежегодных отчетах и сводных ежегодных отчетах страховых компаний (от 19 декабря 1991 г. № 9/674 // Ibid. № L. 374).

Особый интерес взывает порядок создания высших органов ком пании. В Европе существуют две модели управления в акционерном обществе:

• двухзвенная — принята в Великобритании и включает в себя правление (дирекцию, совет директоров — board) и собрание акционеров (shareholders meeting);

• трехзвенная — лежит в основе акционерных обществ в ФРГ;

высшими органами являются собрание акционеров (Aktionaer enversammlung), наблюдательный совет (Aufsichtsrat) и правление (Vorstand).

В ряде стран (например, во Франции) используются обе модели.

Для европейских компанияй рекомендована трехзвенная система.

Она не является обязательной. Установлен минимальный капитал ев ропейской компании — 100 тыс. евро.

Итак, европейская компания представляет собой одну из возмож ных форм холдингов, обладающих, однако, весьма благоприятным правовым режимом.

Так, дочерние компании регулируются в соответствии с законо дательством страны, в которой зарегистрирована сама европейская компания. Однако компания обязана размещать свои основные службы по месту регистрации, т. е. формировать там штаб-квартиру.

Таким образом, европейская компания не может быть субхолдин гом, созданным с целью минимизации налогов.

Достаточно развиты холдинги в Юго-Восточной Азии. В Японии они называются «кэйрэцу», к которым в соответствии с Коммерческим кодексом 1890 г. можно отнести:

• организации, более 10% акций которых принадлежат материнской компании и являются первым или вторым по размеру голосующим пакетом акций;

• организации, более 20% акций которых находятся в собственности у других предприятий и составляют крупнейший пакет.

Законодательство направлено на поддержку «кэйрэцу», которые освобождаются, например, от двойного налогообложения.

С 80-х гг. XX в. дочерним компаниям запрещено владеть акциями материнских.

Деятельность естественных монополий в Японии регулируется госу дарством. В соответствии с отраслевой спецификой оно регламентирует процесс ценообразования и условия доступа на рынок, где существуют такие монополии.

В Коммерческом кодексе Японии определены нормы и стандарты отношений между головной компанией и предприятиями в зависимости от степени участия в капитале. Еще одна уникальная черта японского антимонопольного законодательства состоит в том, что на территории этого государства запрещаются холдинговые компании, в том числе иностранные, кроме компаний, которые ведут производственную дея тельность и имеют сеть дочерних предприятий.

В японском опыте регулирования деятельности картелей тоже есть своя специфика: наряду с запретом картелей в законодательстве существует практика легальной деятельности таких объединений. Они действуют открыто, оформляются законами на льготных условиях, под лежат контролю и реорганизуются при выполнении задач в рыночных условиях44.

В Южной Корее холдинги именуются «чеболями». В Корее степень диверсификации и концентрации производства выше, чем в США, Европе и Японии.

Имеются нормы о дочерних компаниях в законодательстве Китая.

Так, в ст. 13 Закона КНР о компаниях (принятого 5-м заседанием По стоянного комитета Всекитайского собрания народных представителей восьмого созыва 29 декабря 1993 г.) установлено, что «компания может учреждать дочерние общества, которые пользуются статусом юридиче ского лица и несут гражданскую ответственность самостоятельно» 45.

Крайне скудный нормативный материал о холдингах имеется в за конодательстве некоторых государств — членов СНГ.

Так, в законодательстве Республики Казахстан, как и в отечествен ном законодательстве, упоминается банковский холдинг.

В соответствии со ст. 17-1 Закона Республики Казахстан от 31 августа 1995 г. № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Ка захстан» под банковским холдингом понимается юридическое лицо — резидент или нерезидент Республики Казахстан, которое владеет прямо или косвенно 25 или более процентами голосующих акций банка или имеет возможность голосовать прямо или косвенно 25 или более про центами голосующих акций банка, а также определять решения, при нимаемые банком, в силу договора либо иным образом.

Для приобретения статуса банковского холдинга необходимо по лучить разрешение уполномоченного органа — Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финан Соловьева Р.П., Соловьева Ю.М. Антимонопольное законодательство различных стран мира // http://www.rusnauka.com/ESPR_2006/Pravo/6_solov_jova%20r. p.doc.htm.

http://www.vneshmarket.ru/content/document_r_933BD10D-768D-4AEA-812A EAE7050BC5A9.html.

совых организаций. Есть упоминание о так называемых государственных холдингах, под которыми понимаются холдинговые компании, госу дарственный пакет акций которых составляет 5 и более процентов.

Холдинг является акционерной компанией, создаваемой путем при обретения контрольных пакетов акций акционерных обществ в целях достижения высокого уровня централизации финансовых ресурсов и максимальной прибыльности их использования, повышения эф фективности управления предприятиями холдинга и осуществления государственного регулирования их деятельности.

Создаются они в соответствии с индикативным планом социаль но-экономического развития Казахстана на 2003–2005 гг., одной из приоритетных задач обозначено создание условий для формирования холдингов для организации производства46.

Специальный закон был принят только в Украине — под названием «О холдинговых компаниях в Украине» от 15 марта 2006 г. № 3528-IV.

Этот закон определяет общие основы функционирования холдинго вых компаний, а также особенности их образования, деятельности и ликвидации.

В ст. 1 закона определены следующие термины:

• государственная холдинговая компания — холдинговая компа ния, образованная в форме открытого акционерного общества, не менее 100% акций которого принадлежит государству;

• корпоративное предприятие — хозяйственное общество, хол динговым корпоративным пакетом акций (долей, паев) которого владеет, пользуется и распоряжается холдинговая компания;

• холдинговая компания — открытое акционерное общество, которое владеет, пользуется и распоряжается холдинговыми корпоративными пакетами акций (долей, паев) двух или больше корпоративных предприятий;

• холдинговый корпоративный пакет акций (долей, паев) — пакет акций (долей, паев) корпоративного предприятия, превышающий 50% или составляющий величину, которая обеспечивает право решающего влияния на хозяйственную деятельность корпора тивного предприятия47.

Как видно из закона, не могут быть признаны холдингами иные организации, кроме как открытые акционерные общества, а также верти кально-интегрированные структуры, в которых материнская компания имеет одну «дочку».

Власов А. Понятие холдинга в казахстанском законодательстве // http://www.agere.

kz/fulltext.php?id=articles&line=48&lang=ru.

http://www.base.spinform.ru/show.fwx?regnom=11326.

Закрепленная документом норма о том, что государство является единственным акционером государственных холдинговых компаний от момента ее создания и до продажи (приватизации), должна заставить негосударственных акционеров старых государственных холдингов, где доля государства менее 100%, в обязательном порядке продать ее госу дарству. А это может вызвать волну судебных исков. Из действующих в Украине 32 государственных холдингов государство владеет 100% акций лишь в 27 из них. По мнению генерального директора Украин ской ассоциации инвестиционного бизнеса Евгения Григоренко, закон открывает путь к скрытой национализации ранее разгосударствленных объектов хозяйствования и ограничивает права Правительства в сфере управления объектами государственной собственности. Большинство стран не имеют отдельных законов о холдингах, поскольку принципы корпоративного управления в них идентичны принципам акционерных обществ. Однако для Украины наличие специального закона крайне важно, поскольку в стране отсутствует профильный закон об акцио нерных обществах48.

2.3. Отдельные вопросы функционирования холдингов в зарубежных странах 2.3.1. Перекрестное участие в уставных капиталах В связи с тем что формально участники холдингов являются само стоятельными юридическими лицами, они могут приобретать доли (акции) друг друга. Вполне возможна ситуация, когда дочерняя или зависимая компания становится акционером компании основной.

В экономической литературе по такому основанию холдинги принято делить на перекрестные и круговые49.

Такое положение вещей вполне может привести к утрате контроля за управляемостью холдинга у холдинговой компании и в результате даже к негативным последствиям для экономики. Кроме того, такое перекрестное участие в уставных капиталах может осуществляться умышленно в целях ухода от воздействия фискального или антимоно польного законодательства.

Основное общество, приобретая собственные акции (доли) фак тически за счет своих акционеров (участников) посредством под Эксперт.UA. 2006. Апрель // www.uabanker.net/daily/2006/ 04/041006_ 1130.shtml.

Горбунов А.Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. М., 2002. С. 23–24.

контрольного дочернего общества, в дальнейшем голосует ими на своих общих собраниях. При этом волю дочернего общества всецело определяют управляющие менеджеры основного. Таким образом, кор поративный контроль над основным обществом перераспределяется в пользу управляющих менеджеров без привлечения их собственных средств, а также стороннего инвестиционного капитала. В крупных акционерных обществах приобретение даже относительно небольшого количества голосующих акций может позволить менеджменту реально воздействовать на формирование воли общего собрания акционеров, а в итоге обеспечить несменяемость руководства. Такое положение дел представляется недопустимым.

В ряде государств установлены ограничения такого перекрестного участия. Приведем ряд примеров.

Законодательство ряда государств — участников Европейского союза устанавливают предельно допустимый уровень перекрестного участия: например, в размере 10% (ст. 356.1, 358 и 359 Закона Франции от 24 июля 1966 г. о торговых товариществах;

ст. 2357 Гражданского кодекса Италии).

Ряд европейских государств устанавливает иные предельные про центы перекрестного участия. Например, в § 330 «Взаимное участие»

Закона Венгрии о хозяйственных обществах 1988 г. закреплено положе ние о недопустимости превышения пределов взаимного участия двух акционерных обществ в случаях, если обе компании приобрели друг у друга более 1/4 их уставного капитала, либо если им принадлежит более 1/4 голосов на общем собрании акционеров другого акционер ного общества.

В Швейцарском обязательственном законе от 30 марта 1911 г.

(разд. 26 «Об акционерных обществах») установлено следующее огра ничение на перекрестное участие в уставном капитале: если общество владеет большинством участия в дочернем обществе, приобретение своих акций этими дочерними обществами подчинено таким же ограни чениям и имеет такие же последствия, что и приобретение обществом собственных акций (ст. 659 «б»).

Применительно к российскому законодательству целесообразно рассмотреть возможность установления ограничений на пере крестное участие в холдингах, т. е. ограничений по участию до чернего общества в холдинговой компании.

В проекте Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации о юридических лицах, подготовленной на осно вании Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершен ствовании Гражданского кодекса Российской Федерации»50 в п. 3. указано:

«Целесообразным представляется и ограничение возможности вза имного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга (“перекрестное владение” акциями и/или долями участия)».

Такие ограничения, во-первых, не позволяют искусственно уве личивать свои активы за счет перекрестного участия;

во-вторых, яв ляются защитным механизмом, позволяющим минимизировать риск нелояльности управляющих менеджеров по отношению к акционерам (участникам).

В банковском законодательстве РФ уже имеются нормы о предо ставлении сведений о перекрестном владении. Так, в положении Банка России от 19 июня 2009 г. № 337-П «О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц — учредителей (участников) кредитной организации»51 устанавливается требование о том, что банки должны предоставлять в Центральный Банк РФ (Банк России) сведения для расчета суммы акций (долей), находящихся в перекрестном вла дении или сведения об отсутствии перекрестного владения (п. 5.1.8).

При этом под перекрестным владением акциями (долями) в положении понимается взаимное участие в уставном капитале. Однако прямых ограничений в законе пока не предусмотрено.

К перекрестному владению акциями может привести и так на зываемый обмен акциями, который широко применяется в странах с рыночной экономикой, в том числе в России. Многие компании обменивают свои акции на акции других компаний, встречаются случаи обмена акций головных и дочерних компаний. Законодатель ство США и других государств предусматривает обмен акций как обязательный этап создания групп компаний, в частности, банковских холдингов.

В зарубежной корпоративной практике существует другой вариант концентрации власти холдинговой компании в дочерних обществах путем выделения части активов дочернего общества в собственность миноритариев.

Так, решением Верховного суда Австрии было одобрено выделение части активов дочерней компании в новую компанию, акционерами которой становятся миноритарные акционеры старой компании52.

СЗ РФ. 2008. № 29 (ч. 1). Ст. 3482.

Вестник Банка России. 2009. № 45.

Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление:

науч.-практ. издание. С. 221.

2.3.2. Совершение сделок с заинтересованностью Как и в российском законодательстве, в зарубежном праве суще ствует институт сделки с заинтересованностью.

Так, Закон Франции о коммерческих обществах 1996 г.53 относит к сделкам с заинтересованностью любые соглашения:

• между обществом и одним из членов совета администрации (в том числе президентом) или одним из генеральных директоров;

• между обществом и иным предприятием, если один из членов совета администрации или генеральных директоров общества является собственником, участником с неограниченной ответ ственностью, руководителем, членом совета администрации, гене ральным директором или членом дирекции или наблюдательного совета такого предприятия;

• в которых член совета администрации или генеральный директор косвенно заинтересован или в которых он имеет дело с обществом через посредника;

• в которых супруги и их родственники по восходящей и нис ходящей линиям перечисленных лиц включаются в перечень заинтересованных лиц лишь по определенным сделкам (займы в любой форме от общества, согласие общества на овердрафты по их текущим счетам, получение от общества поручительств, авалей по их обязательствам перед третьими лицами).

Таким образом, перечень заинтересованных лиц во французском законе, в отличие от российского законодательства, не расширяет ся практически до бесконечности через понятие аффилированного лица, а также не включает акционеров.

Немецкий Закон об акционерных обществах относит к заинтересо ванным лицам членов коллегиального исполнительного органа и наблю дательного совета общества, генеральных менеджеров общества и его уполномоченных лиц, но лишь по определенным категориям сделок, предусматривающим предоставление займов (кредитов) указанным лицам, их супругам или несовершеннолетним детям, а также любым лицам, действующим от их имени. В немецком праве, если кредиты предоставляются обществом юридическим лицам, аффилированным с обществом, такие сделки не относятся к сделкам с заинтересованно стью, даже если представителями указанных юридических лиц являются лица, признаваемые заинтересованными. Для сделок аффилированных Loi n° 66-537 du 24 juillet 1966 Sur les societes commerciales // Code de Commerce 91 edition. Paris, Dalloz, 1995–1996.

лиц, сделок между участниками концернов разработаны специальные правила об ответственности основных и дочерних обществ.

Закон о компаниях Великобритании в список лиц, сделки компа нии с которыми являются сделками с заинтересованностью, включает директоров и «связанных с ними лиц»54. Однако это определение свя занного лица, аналогичное данному в ст. 81 Закона об АО, не включает акционеров самой компании.

Вообще С.Д. Могилевский, проведя анализ иностранного за конодательства по обозначенному вопросу, отметил, что круг лиц, признаваемых заинтересованными российским правом, значитель но шире, чем в праве большинства государств, имеющих подобные нормы55. Действительно, российский перечень заинтересованных лиц является, возможно, наиболее широким из аналогичных право вых норм европейских государств. Ни в одном из них в перечень заинтересованных лиц не входят акционеры как отдельная группа заинтересованных лиц. Акционеры являются заинтересованными лицами только в том случае, если они занимают должности в орга нах управления общества (не считая общего собрания). Причем во Франции формирование определенных органов предполагает наличие в них акционеров (члены совета администрации, наблюдательного совета обязательно являются акционерами с определенным пакетом акций, кроме того, в определенных случаях члены дирекции, а иногда и генеральные директора избираются из их числа).

Учитывая, что круг лиц, признаваемых заинтересованными рос сийским правом, значительно шире, чем в праве большинства других стран, целесообразно рассмотреть возможность нерас пространения обязательности соблюдения процедуры совершения сделок с заинтересованностью на сделки между участниками холдинга.

2.3.3. Консолидированная отчетность Как отмечалось, в ряде государств предусматривается составление холдингами консолидированной отчетности.

Для государств — членов ЕС в связи с этим весьма примечатель ными являются две директивы.

Companies Act 1985, Part X «Enforcement of Fair Dealing by Director» // http://www.

lawcom.gov.uk/library/lib-comp.htm.

Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: коммента рий, практика, нормативные акты. М., 2004. С. 374–375, 380, 381.

Четвертая директива от 25 июля 1978 г. (78/660) о годовой отчет ности компаний разделяет все общества на три типа компаний. В за висимости от принадлежности компании к тому или иному типу фор мулируются обязанности общества по раскрытию информации. Первый тип обществ — большие общества, удовлетворяющие двум критериям:

валюта баланса — 8 млн ЭКЮ56, годовой оборот — 16 млн ЭКЮ, число работников — более 250, обязаны публиковать свою отчетность полно стью. Для двух других типов — средних и малых обществ (должны удовлетворять двум из трех критериев: валюта баланса не менее 2 млн ЭКЮ, годовой оборот — менее 4 млн ЭКЮ, число работников — менее 50) — устанавливаются изъятия, а также более упрощенные формы, подлежащие опубликованию.

Седьмая директива ЕЭС от 13 июня 1983 г. о консолидированной отчетности устанавливает особенности ведения бухгалтерского учета и оформления отчетности компаний, входящих в так называемые группы компаний, по сравнению с правилами, установленными в чет вертой директиве.

Под группой компаний в директиве понимаются ситуации, когда одна компания (материнское общество) имеет большинство голосую щих акций в уставном капитале другой компании (дочернего общества), либо имеет право назначать и прекращать полномочия большинства членов органа дочернего общества, либо имеет возможность оказывать преобладающее влияние на деятельность дочернего общества вследствие положений контракта или учредительных документов.

Основной отличительной особенностью консолидированной от четности является исключение дублирования сумм активов и пасси вов, приходящихся на хозяйственные операции, совершаемые внутри группы компаний.

Согласно Седьмой директиве ЕЭС в консолидированный отчет включаются данные всех компании, которые контролируются материн ской или находятся под ее существенным влиянием, за исключением компаний:

• которые вместе или по отдельности представляют ничтожно ма лый интерес для достоверности отчетности;

• ценные бумаги которых удерживаются исключительно с целью перепродажи в короткие сроки;

• которые работают в условиях, ограничивающих возможность передачи их фондов материнской компании;

European Currency Unit, или ECU — денежная единица, лежавшая в основе европей ской валютной системы, введена в обращение в 1979 г.

• деятельность которых и система бухгалтерского учета и отчет ности несопоставимы.

Формой групповых бухгалтерских документов является консоли дированный бухгалтерский отчет, составленный на основе отдель ных отчетов всех входящих в группу компаний, включая головную и подчиненные. Однако если головная компания составляет баланс, охватывающий целую группу субъектов, за которые она отвечает в имущественном отношении, то подчиненная компания не обязана публиковать собственный баланс. При этом для банков и субъектов, осуществляющих страховую деятельность, приняты специальные ди рективы, регулирующие их ежегодные отчеты57. Как известно, дирек тивы ЕС носят рекомендательный характер, однако практически все они впоследствии инкорпорируются в специальное законодательство государств — участников этого союза.

И.С. Шиткина отмечает, что вопросы консолидированности фи нансовой отчетности занимают значительное место в американских стандартах бухгалтерского учета GAAP. В международном стандарте бухгалтерского учета IAS 27 рассматриваются вопросы подготовки и представления консолидированной финансовой отчетности групп предприятий, находящихся под контролем материнской компании. IAS 28 посвящен учету и отчетности в ассоциированных компаниях58. Метод консолидированного налогообложения часто применяется как альтер нативный: если сумма налога, которую компания должна уплачивать как участник группы лиц, меньше, чем рассчитанная по собственному балансу, то данная компания имеет право выбрать принцип консоли дации в целях оптимизации налогообложения.

Положительным моментом в консолидации отчетности для холдин гов является то, что подлежат оценке именно общие затраты холдинга (а не затраты одного участника) и его общие доходы в отношении конеч ного продукта, производимого холдингом. Рыночная цена формируется только на последнем этапе реализации продукции холдинга «центром прибыли» независимым потребителям. Соответственно, вводится по нятие и консолидированного налогоплательщика. В настоящее время из 29 стран — участниц Организации экономического сотрудничества и развития ввели у себя систему консолидированного налогообложения.

В августе 2002 г. Европейская комиссия объявила о том, что между Директивы Совета о ежегодных отчетах и сводных ежегодных отчетах банков и других финансовых организаций (№ 86/635 от 8 декабря 1986 г. // Official Journal of the European Communities. № L 372) и о ежегодных отчетах и сводных ежегодных отчетах страховых компаний (№ 9/674 от 19 декабря 1991 г. // Ibid. № L. 374).

Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление:

науч.-практ. издание. С. 356.

15 членами Евросоюза было достигнуто соглашение по вопросу о кон солидированной налоговой базе для компаний, осуществляющих свой бизнес в рамках ЕС. С 1 июля 2002 г. на консолидированное налого обложение перешла Австралия59.

Обобщая практику зарубежных стран, Д.В. Винницкий60 выделяет две существенно различающиеся модели консолидированного нало гообложения холдингов. Согласно первой консолидация осуществля ется путем «приращения» налоговой правосубъектности материнской (управляющей) компании, т. е. головная организация получает возмож ность учитывать при исчислении и уплате ряда налогов финансовый результат деятельности дочерних компаний. Проще говоря, в этом случае в целях исчисления отдельных налогов дочерние компании приравниваются по своему правовому положению к филиалам юри дического лица — головной компании.

В соответствии со второй моделью в целях налогообложения при знается правосубъектным с точки зрения налогового права все корпо ративное объединение (холдинг), которое в отношении ряда налогов выступает как единый налогоплательщик, обеспечивающий централи зованный налоговый учет по соответствующим налоговым платежам.

Теоретически бремя исполнения обязанностей консолидированного налогоплательщика может быть возложено на любую компанию, вхо дящую в данное корпоративное объединение (холдинг).

В 2010 г. был принят Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 208 ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности»61, который уста навливает обязательное применение крупными компаниями Между народных стандартов финансовой отчетности, что является важным шагом на пути усиления инвестиционной привлекательности россий ской экономики. Кроме того, в 2011 г. был принят федеральный закон от 16 ноября 2011 г. № 321-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с созда нием консолидированной группы налогоплательщиков»62, вводящий в законодательство о налогах и сборах новый институт — институт консолидации налогоплательщиков с целью объединения налоговой базы по налогу на прибыль организаций для взаимозависимых орга низаций.

Там же.

Винницкий Д.В. К проблеме формирования режима налогообложения холдинго вых компаний по российскому налоговому праву // Корпоративный юрист. 2005. № 1.

С. 24.

СЗ РФ. 2010. № 31. Ст. 4177 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 2011. № 47. Ст. 6611.

Однако круг лиц, на которых распространяется действие ука занных законов, сильно ограничен. Учитывая изложенное, пред ставляется целесообразным рассмотреть вопросы о закреплении в законодательстве РФ возможности признания холдинга консо лидированным налогоплательщиком и возможности ведения им сводного (консолидированного) учета, отчетности и баланса.

2.3.4. Трансфертное ценообразование В литературе трансфертная цена определяется по-разному. В ши роком смысле она трактуется как «необычная», «подозрительная»

цена, подлежащая налоговому контролю, в отношении которой есть основания полагать, что ее величина установлена сторонами сделки не для достижения коммерческой цели, а исключительно для снижения налоговой нагрузки63. Примерно так трансфертная цена понимается в Протоколе об обмене информацией по контролю за трансфертным ценообразованием между налоговыми и таможенными органами го сударств — членов ЕврАзЭС64, подписанном Россией: трансфертная цена — цена на товары (работы, услуги), которая отличается от объ ективно сформированной при совершении международных сделок рыночной (свободной) цены. Трансфертная цена в узком смысле рас сматривается как цена, используемая внутри групп компаний, между взаимозависимыми лицами65.

Как видим, в определении трансфертной цены акцент делается, во первых, на ее связь с уменьшением налоговых отчислений, во-вторых, на то, что эта цена используется в отношениях между взаимозависимыми лицами (как правило, внутри групп компаний, холдингов), в-третьих, на то, что она отличается от рыночной цены.

В Руководстве по трансфертному ценообразованию, разработанному ОЭСР (Центр по налоговой политике и администрированию)66, транс фертная цена рассматривается как любая цена, которая сформирована не под влиянием рыночных сил (market forces). И эта нерыночная цена формируется, как правило, в отношениях взаимосвязанных экономиче Юрмашев Р.С. Трансферное ценообразование и контроль за применением транс ферных цен в России // Аудиторские ведомости. 2007. № 11.

Распоряжение Правительства РФ от 9 августа 2005 г. № 1174-р // СЗ РФ. 2005. № 33.

Ст. 3474.

Петрунин В.В. О трансферном ценообразовании // Все о налогах. 2005. № 7.

OECD Transfer Pricing Guidelines For Multinational Enterprises And Tax Administra tions.2009 // www.oecd/document/34/0,3343,en_2649_337531915490_1_1_1_1,00.html.

ских субъектов и влияет на размер налоговых отчислений. Поскольку используемые в деятельности взаимозависимых лиц цены по разным причинам (в первую очередь экономическим, во вторую — налоговым) отличаются от рыночных, для целей налогообложения применяются рыночные цены, исходя из которых исчисляются налоги.

Таким образом, признаками трансфертной цены в соответствии с общепринятыми международными документами являются: использо вание во взаимоотношениях между взаимозависимыми (ассоциирован ными) лицами;

формирование под влиянием не рыночных факторов, а отношений взаимозависимости.

Характерно, что Руководство по трансфертному ценообразованию ОЭСР возникло в связи с деятельностью транснациональных корпора ций. Национальные нормы в этой сфере появились позже.

Итак, трансфертная цена зачастую используется как средства не совсем законной минимизации налогов, однако не следует забывать, что использование нерыночных цен в отношениях между взаимозависимыми лицами может преследовать вовсе не уклонение от уплаты налогов в качестве цели, а быть связано с рациональной организацией деятельности групп компаний.

Нередко крупные холдинги включают компании, которые разделе ны по функциональному признаку. Одна или несколько компаний могут производить материалы или детали, другие — осуществлять сборку изделий, а третьи — их реализацию. Кроме того, в организаци онную структуру холдинга могут входить финансовые институты, обеспечивающие его функционирование (банки, страховые организации и т. д.).

Следовательно, трансфертное ценообразование — результат орга низации бизнеса, основанного на разделении труда (в том числе международном).

Двоякая природа трансфертного ценообразования предопределяет и позицию государств в отношении его применения. С одной стороны, государства не устанавливают запреты и меры юридической ответствен ности за использование трансфертных цен. С другой — правительства стремятся не допустить уменьшения налоговых поступлений в свои бюджеты вследствие использования компаниями контролируемых цен.

Это обстоятельство побуждает правительства различных стран при нимать меры по ограничению трансфертного ценообразования.

Основным средством государственного реагирования на транс фертное ценообразование является доначисление налогов исходя из принципа «вытянутой руки» («arm’s length principle»). Он был раз работан ОЭСР и состоит в следующем. Взаимозависимые компании идут «рука об руку» и в своих отношениях применяют цены, которые отличаются от рыночных. Независимые же компании находятся друг от друга «на расстоянии вытянутой руки», применяя цены, которые формируются под влиянием рыночных факторов. Государство, в свою очередь, корректирует такие нерыночные цены, как если бы компании были независимыми (находились «на расстоянии вытянутой руки»).

Следует отметить, что в большинстве стран мира налоговое законода тельство содержит нормы, закрепляющие принцип «вытянутой руки»

и порядок его применения67.

Например, в соответствии со ст. 482 Кодекса внутренних доходов (КВД) США налоговый орган, установив взаимозависимость лиц, может распределить соразмерно или разделить пропорционально валовой до ход, вычеты, кредиты или отчисления между такими организациями, компаниями, фирмами, если сочтет, что такое распределение, соразмер ное или пропорциональное деление необходимы для предупреждения уклонения от уплаты налогов или для полного отображения дохода таких организаций, компаний, фирм. Инструкции для применения ст. 482 КВД США основаны на следующем принципе: сделки между связанными сторонами (контролируемые сделки) должны оцениваться на основе принципа «вытянутой руки», т. е. так, как строили бы свои отношения (заключали сделки) несвязанные стороны.

В российском законодательстве и научной литературе нет единого понимания трансфертного ценообразования. В Налоговом кодексе РФ термины «трансфертное ценообразование», «трансфертная цена» также не упоминаются, хотя в нем содержатся нормы, направленные на кор ректировку трансфертных цен (ст. 20, 40, раздел V.1 НК РФ). В Бюджет ном послании Президента РФ Федеральному собранию РФ от 29 июня 2011 г. «О бюджетной политике в 2012-2014 годах»68, был поднят вопрос о трансфертном образовании и указано на необходимость введения с 2012 года новых правил регулирования трансфертного ценообразо вания в налоговых целях, в связи с чем впоследствии были приняты изменения в налоговое законодательство, связанные с усилением кон троля за применяемыми налогоплательщиками ценами.

Отдельные нормы, посвященные контролю за трансфертным це нообразованием, содержатся также в международных налоговых со глашениях с участием Российской Федерации. Они зачастую уточняют и дополняют российское налоговое законодательство в этой области.

http://www.dom-i-zakon.ru/pravovoi_navigator/iuyy/988997/7878/87009/.

Парламентская газета. 2011. № 32.

Большинство двухсторонних налоговых соглашений с участием Российской Федерации содержит статьи о корректировке прибыли ассоциированных компаний. Так, ст. 9 Соглашения между Прави тельством РФ и Правительством Австралии об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы от 7 сентября 2000 г.69 предусмотрена возможность доначисления налогов в случаях, когда взаимосвязанные компании договаривающихся государств применяют цены, отличаю щиеся от рыночных.

Аналогичные нормы содержатся в налоговых соглашениях Россий ской Федерации с Австрией, Бельгией, Великобританией, Германией, Данией, Израилем, Ирландией, Италией, Францией, США и другими государствами. Вместе с тем, например, в соглашениях с Китайской Народной Республикой, Малайзией, Польшей и Японией такие нормы отсутствуют70.

Международные отношения, связанные с инвестированием де нежных средств в экономику РФ и репатриацией доходов (выплата дивидендов), не подпадают под определение внешнеторговых сделок и, следовательно, не являются объектом контроля за трансфертным це нообразованием. Это позволяет использовать механизмы распределения прибыли в системе международного налогового планирования. Для того чтобы восполнить этот пробел, НК РФ ввел дополнительные требования к налогообложению процентов и дивидендов, получившие название правил «тонкой капитализации». Суть таких правил, предусмотренных также в законодательстве Великобритании, Германии и Франции, со стоит в ограничении нормы процентных платежей по долговым обя зательствам между аффилированными компаниями, которые можно отнести на доходы в целях исчисления налога на прибыль.

В связи с этим необходимо проработать вопросы о закреплении в российском законодательстве возможности использования хол дингами трансфертных цен.

Выводы Принимая во внимание практическое отсутствие в Российской Федерации должной нормативно-правовой базы, регламентирующей деятельность холдингов, можно констатировать развитость законо Бюллетень международных договоров. 2004. № 5. С. 46–64.

Трансфертное ценообразование и контроль за применением трансфертных цен в России // Аудиторские ведомости. 2007. № 11.

дательства Великобритании, США, Германии и иных рассмотренных в главе стран, регламентирующего сходные правоотношения.

При этом отдельные положения законодательства зарубежных стран представляется целесообразным закрепить и в системе законо дательства РФ.

Применительно к российскому законодательству следует рассмотреть возможность нормативно-правового закрепления следующих норм:

• ограничений на так называемое перекрестное владение акция ми, т. е. ограничений по участию дочернего общества в головной компании;

• нераспространения обязательности соблюдения процедуры со вершения сделок с заинтересованностью на сделки головной компании с ее дочерними обществами;

• признания операций внутри холдинга его внутренним оборотом и возможности использования холдингами трансфертных цен.

• закрепления в налоговом законодательстве по отношению к хол дингам «унитарного принципа», согласно которому в целях на логообложения доходов отдельные и формально самостоятельные коммерческие организации рассматриваются в качестве целого;

• возможности признания холдинга консолидированным налого плательщиком и возможности ведения им сводного (консолиди рованного) учета, отчетности и баланса;

• права головной компании холдинга осуществлять руководство дочерними обществами холдинга, право определять решения дочерних обществ путем дачи им обязательных указаний и тре бовать их выполнения, в том числе не соответствующих текущим интересам дочерних обществ, но отвечающих общей стратегии холдинга;

• возможности формирования договорного холдинга.

Кроме того, анализируя зарубежный опыт регулирования деятель ности холдингов, можно сделать вывод о необходимости в первую очередь законодательного закрепления правового положения холдингов в Российской Федерации, прав и обязанностей их участников, порядка создания, реорганизации и ликвидации холдингов.

Представляется целесообразным также определить перечень об стоятельств, в силу наступления которых могут возникать холдинговые отношения, а также определить момент возникновения холдинговых отношений.

Глава 3. Российский опыт регулирования холдингов 3.1. Классификация и структура холдингов в современных условиях Цели создания холдингов напрямую зависят от времени, места, способа и задач, реализуемых при образовании холдинговых компаний.

Так, цели создания холдингов при приватизации и акционировании государственных предприятий будут существенно отличаться от целей организации холдингов в рыночных условиях путем консолидации пакетов акций (долей участия), либо в результате реорганизации хо зяйственных обществ (товариществ), либо учреждения новых дочерних и зависимых обществ.

Несмотря на недостаточную проработанность понятий «холдинг»

и «холдинговая компания» и существующие законодательные огра ничения, холдинги образуются не только в крупном, но и в среднем и даже в малом бизнесе. Привлекательность данного вида организации предпринимательской деятельности во многом определяется возмож ностями, которые он предоставляет предпринимателям. Основными среди них являются:

• возможность снижения предпринимательских рисков;

• возможность перераспределения средств внутри холдинга;

• возможность установления централизованного управления в хол динге.

Для понимания сущности процессов, происходящих в холдингах, необходимо определить виды холдингов, их преимущества и недостат ки. Анализ современных холдингов в различных сферах бизнеса по зволил сформировать их классификацию, приведенную на схеме 1.


Исходя из типов зависимости, установленных законодательством, холдинги можно подразделить на:

• имущественные — основанные на преобладающем участии в устав ном капитале (в том числе наличии контрольного пакета акций);

• договорные — когда холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок заключенного договора;

• организационные — в которых холдинговые отношения склады ваются в связи с иными обстоятельствами.

Наиболее распространенными в российском и мировом бизнесе и, соответственно, изученными в научной доктрине являются имуще ственные холдинги. При этом очень часто на практике применительно к конкретному холдингу имеет место не одна, а несколько типов зави симости. Наличие организационного типа зависимости, как правило, дополняет имущественную и договорную зависимость и вытекает из владения контрольным пакетом акций (долями участия) или договора.

Договорная зависимость зачастую формируется в развитие имеющегося контроля в уставном капитале.

В современной литературе предлагается классификация холдингов по критерию экономической зависимости. Так, например, можно классифицировать холдинги по закону, по факту и по контракту. Если одна компания имеет в уставном капитале другой компании заведомо преобладающее участие (50% плюс одна акция или 51% долей участия и более), то это дает ей в силу закона решающий голос в управлении делами вне зависимости от других обстоятельств, как, например, рас пределение акций (долей) между другими акционерами (участниками).

В этом случае мы имеем дело с холдингом по закону. Если у акционера меньше обозначенной доли уставного капитала (50% плюс одна акция или 51% долей участия и более), но акции, которые он имеет, превы шают количество акций, имеющихся у любого другого акционера, и это позволяет ему влиять на решения компании и таким образом контро лировать ее, — это холдинг по факту. Холдинг по контракту совпадает с договорным холдингом.

Представляется необоснованным выделение «холдингов по зако ну», поскольку законом не предусмотрен размер преобладающей доли участия в уставном капитале, означающей контроль.

Законодательство, напротив, исходит из оценочной характеристики возникновения холдинговых отношений — то, что называется холдин гом по факту. Также уточним, что «влияние на решение компании»

и «контроль над ней» — разные степени экономической зависимости организаций, первая из которых характерна для отношений «зависи мое — преобладающее общество», вторая — «дочернее — основное».

В зависимости от содержания деятельности основного общества традиционно выделяют чистые и смешанные холдинги. Такое деление определяется тем, является ли основное общество холдинга исключи тельно только держателем акции (долей участия) дочерних обществ или же наряду с этим занимается самостоятельной производственной, торговой или иной коммерческой деятельностью. В чистом холдинге основное общество владеет контрольными пакетами акций и вы полняет только контрольно-управленческие функции по руководству дочерними обществами. В смешанном холдинге наряду с контролем за деятельностью дочерних обществ основное общество осуществляет также самостоятельную предпринимательскую деятельность.

Имущественные По типам зависимости Договорные Организационные Горизонтальные По способу организации Вертикальные и управления Диверсифицированные Чистые По содержанию деятельности основного общества Смешанные Отраслевые По отраслевой Межотраслевые принадлежности Банковские холдинги Основной холдинг По системе участия Промежуточный холдинг (субхолдинг) Национальные (региональные и межрегиональные) По масштабам деятельности Транснациональные (межгосу дарственные, международные) Государственные В зависимости от формы собственности Частные Финансовые (инвестиционные) По функциям основного общества Управляющие (стратегические и оперативные) Схема 1. Классификация холдингов Многие холдинги в мире являются чистыми, т. е. занимающимися только управлением дочерними обществами, в то время как в России значительное распространение получили смешанные холдинги. Это обстоятельство не является случайным. Российское законодательство в отличие от многих стран не содержит положений, которые были бы привлекательны для осуществления бизнеса с использованием схемы чистого холдинга.

Отсутствие особенностей налогообложения денежных средств и иного имущества, передаваемых в системе холдинга, приводит к тому, что многие холдинги для оптимизации финансовых потоков осуществляют наряду с управлением дочерними обществами также и самостоятельную предпринимательскую деятельность. Это повышает возможности использования системы трансфертного ценообразова ния. Преобладание в России смешанных холдингов также обусловлено схемой приватизации и последующего разукрупнения акционерных обществ. В этом случае головная организация продолжает заниматься производственной деятельностью, а на месте структурных подразде лений организуются дочерние общества, держателем акций которых она становится.

Законодательство не определяет специфику правового регулиро вания чистых или смешанных холдингов, поэтому изменение этого статуса для холдингов не влечет за собой каких-либо правовых по следствий.

В зависимости от формы собственности, лежащей в основе фор мирования уставного капитала основного общества, выделяют госу дарственные (муниципальные) и частные холдинги.

Государственным (муниципальным) является холдинг, в котором участие государства (муниципального образования) в уставном ка питале основного общества позволяет государству (муниципальному образованию) контролировать такое объединение.

Соответственно, частными являются холдинги, где уставный ка питал основного общества сформирован из вкладов частных лиц — коммерческих организаций и граждан.

Разновидностью частных холдингов являются семейные холдинги.

Крупнейшие мировые компании, например, группа Юнсонов в Швеции, американская автомобильная корпорация «Форд моторс», западно германская компания «Круппа», «Банк Ротшильдфрэр», итальянская компания по производству конторского оборудования «Оливетти»

и др., основаны на семейном бизнесе. Современный этап развития эко номики характеризуется тем, что многие крупные семейные компании преобразовались в акционерные общества, публично предлагающие свои акции, но контролирующими их владельцами по-прежнему оста ются представители соответствующих семей.

В Российской Федерации вследствие разгосударствления пред приятий и объединений путем преобразования их в акционерные общества сохраняется большое количество холдингов, в основных обществах которых государство или муниципальное образование име ют пакеты акций. Особенности правового регулирования холдингов с участием государства установлены Федеральным законом от 21 дека бря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципаль ного имущества»1, постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 738 «Об управлении находящимися в федеральной собствен ности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами (“золотой акции”)»2. Согласно постановлению волеизъявление акционера — Российской Федерации, в том числе внесение вопросов в повестку дня общего собрания ак ционеров, выдвижение кандидатов для избрания в органы управления, ревизионную и счетную комиссии, предъявление требования о про ведении внеочередного общего собрания акционеров, созыв внеоче редного общего собрания акционеров, назначение представителя (вы дача доверенности) для голосования на общем собрании акционеров, определение позиции по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, оформляется решением Федерального агентства по управ лению федеральным имуществом (далее — Агентство).

Позиция акционера — Российской Федерации по вопросам по вестки дня общего собрания акционеров отражается в письменных директивах, выдаваемых Агентством представителю для голосования на общем собрании акционеров. Представитель действует на основании письменных директив и доверенности Агентства.

Постановлением установлено, что Министерство экономического развития РФ ежегодно до 31 марта представляет в Правительство РФ отчет об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специаль ного права на участие Российской Федерации в управлении открыты ми акционерными обществами («золотой акции») за прошедший год.

Государственные холдинги создаются в настоящее время в оборон ной отрасли, где потеря государственного присутствия с точки зрения интересов государства является нежелательной. Указом Президента РФ СЗ РФ. 2002. № 4. Ст. 251 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. 5073 (с послед. изм.).

от 23 октября 2000 г. № 1768 «О мерах по обеспечению концентрации и рационализации оборонного производства в Российской Федерации» установлено, что внесение в уставные капиталы создаваемых холдинго вых компаний в качестве вклада Российской Федерации находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, а также оплата доли Российской Федерации в уставных капиталах уже созданных холдинговых компаний находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ осуществляются при условии закрепления в федеральной собственности не менее 51% акций уставного капитала каждой такой холдинговой компании.

По формам производственно-хозяйственной интеграции традици онно различают горизонтальные, вертикальные, диверсифицированные холдинги.

Горизонтальный холдинг имеет место в случаях, если его участники интегрируются в одной сфере деятельности, в одном секторе рынка.

Целями горизонтальной интеграции являются уменьшение издер жек производства, максимальное задействование производственных мощностей, мобильность в использовании ресурсов, установление ценового или сбытового контроля на рынке, завоевание новых рынков.


Горизонтальный холдинг является объектом пристального внимания антимонопольных органов, поскольку по степени опасности для конку ренции объединения горизонтального типа превосходят вертикальные и могут явиться самым крупным после традиционной монополии ис точником антиконкурентного поведения, ведь в данном случае хозяй ствующие субъекты, которые должны конкурировать между собой на рынке, согласовывают внутри компании свое поведение и фактически выступают на рынке как один поставщик, или покупатель, или испол нитель услуги.

Плюсы горизонтально интегрированных холдингов:

• экономия на продвижении одной марки (например, сети магази нов «Столица», «Седьмой континент» или сети предприятий быстрого питания «Русское бистро», «Крошка-картошка»

и т. д.);

• схема построения и управления общая для всех, что упрощает организацию, планирование и контроль деятельности корпора ции;

• возможно использование единых критериев оценки деятельно сти дочерних компаний, вследствие чего легко просчитать вклад СЗ РФ. 2000. № 44. Ст. 4349.

каждой из них в достижение общей цели (с учетом региональных особенностей);

• система создания и развития новой дочерней компании хорошо отработана на предыдущих;

• отлаженная система взаимодействия «центр — регионы», знание регионов позволит в случае необходимости оперативно произво дить нововведения на всех предприятиях, а также с минимальными затратами продвигать на рынки новые смежные продукты.

Минусы горизонтально интегрированных холдингов:

• сложность управления дочерними компаниями на расстоянии, причем чем больше расстояние, тем сложнее проверить их соот ветствие общекорпоративным стандартам;

• необходимость учитывать отличительные особенности тех регио нов, где работают дочерние компании, для эффективной органи зации и адекватного контроля их деятельности.

Горизонтально интегрированные холдинги в России обычно об разовывались путем покупки (поглощения) конкурентов. В результате увеличивается доля рынка, эффект масштаба приводит к снижению удельных издержек на разработки, производство и продвижение про дукции.

Вертикальный холдинг представляет собой объединение участ ников, осуществляющих разнопрофильную деятельность в единой технологической цепочке производства продукта.

В состав вертикального холдинга входят поставщики сырья, мате риалов, комплектующих, производители готового продукта, сервисные центры, т. е. субъекты хозяйствования, находящиеся на разных уровнях производства и распределения.

Вертикально интегрированный холдинг, по сути, является произ водственно-хозяйственным комплексом с разветвленными связями между производителями и потребителями продукции (услуг) внутри холдингового объединения.

Такой холдинг представляет собой головную компанию и цепь до черних предприятий, выстроенных по принципу полного (частичного) производственного цикла — производство сырья и полуфабрикатов, поставка, производство продуктов, продажа объединены в единый комплекс. Например, в сельскохозяйственный холдинг входят: пред приятия по выращиванию кормового сырья, завод по производству комбикормов, свиноферма, колбасный завод, фирменный магазин.

Главной целью такого объединения является снижение общих из держек, достижение ценовой стабильности, повышение стоимости компании.

Плюсы вертикально интегрированных холдингов:

• вертикальная интеграция позволяет производить продукцию с меньшими издержками, чем у независимых предприятий, и про давать ее по более конкурентоспособным ценам, минуя много численных посредников;

• снижение издержек контроля уровня качества продуктов за счет устранения двойного прохождения этой процедуры у поставщика и покупателя;

• предприятия единой производственной цепочки хорошо осве домлены о потребностях друг друга, вследствие чего отпадает необходимость проведения дополнительных маркетинговых ис следований.

Минусы вертикально интегрированных холдингов:

• жесткая вертикальная интеграция затрудняет своевременное из бавление от неконкурентоспособных производств, устанавливает сильную взаимную зависимость между функциональными под разделениями;

• вертикальная интеграция связана с большими внутренними за тратами на поддержание производственных мощностей по всей вертикальной цепи, на управление взаимодействием между инте грируемыми предприятиями, передачу информации вверх и вниз по иерархии, а также на контроль и координацию деятельности;

• вертикальная интеграция противодействует свободной конкурен ции, что может негативно сказаться на степени удовлетворения потребностей конечного потребителя.

В России, как и в других странах, бульшая часть вертикально инте грированных холдингов была построена в сырьевых отраслях. Компании, осуществляющие добычу нефти и газа, покупают нефтеперерабатываю щие и химические комбинаты, создают сбытовые сети. Многие металлур гические компании интегрировались как вперед («Северсталь» купил «УАЗ», «Сибирский алюминий» владеет «Авиакором» и «ГАЗом»), так и назад (покупка горно-обогатительных комбинатов).

Однако считается, что вертикальная интеграция далеко не всегда эффективна в долгосрочной перспективе.

Подобные холдинги должны иметь сложную систему логистики для обеспечения сбалансированности внутренних потоков продукции между переделами. При этом даже небольшое изменение рыночной конъюнкту ры для любого из переделов может вызывать сбои по всей цепочке.

Переделы постоянно конкурируют между собой за доступ к ресурсам (инвестиции и кадры). При этом низкая конкурентоспособность одного из переделов означает низкую конкурентоспособность холдинга в целом.

Вертикально интегрированные компании всегда имеют специали зированных конкурентов по каждому из переделов. Для того чтобы вертикально интегрированной компании стать лидером на рынке, ей необходимо стать лидером по каждому из своих переделов. Если ком пании-конкуренты вертикально интегрированного холдинга по про межуточному переделу вкладывают в развитие своего бизнеса больше ресурсов, чем вертикальная компания в соответствующий передел, возникает отставание по данному переделу. При этом конкурент верти кально интегрированной компании по конечному продукту будет иметь возможность покупать лучшую заготовку у конкурента, и в результате вертикально интегрированный холдинг может потерять конкурентные преимущества уже в целом.

Вертикальная интеграция наиболее эффективна в тех отраслях, где основой конкуренции является стратегия лидерства по издержкам.

Для вертикально интегрированной компании обеспечить лидерство по продукту каждого из переделов очень сложно. Для этого необходи мо, чтобы каждый передел был лидером по продукту на своем рынке.

Преимущество по издержкам обеспечить проще, так как имеет место экономия на масштабе и налогах.

Диверсифицированные холдинги, или конгломераты, образуют участники, принадлежащие к различным отраслям производства и сфе рам деятельности, технологически не связанным между собой.

Диверсификация осуществляется путем распределения производ ственного портфеля между различными отраслями производства, расширения ассортимента выпускаемой продукции, производимых услуг в целях обеспечения финансово-хозяйственной устойчивости компании и снижения предпринимательских рисков. Ярким примером диверсифицированного бизнеса являются российские холдинги АФК «Система» и «Интеррос».

Конгломераты, исходя из доминирующей точки зрения, являются диверсифицированными корпоративными образованиями, возникаю щими в результате межотраслевой интеграции. Многопрофильность производства снижает производственные риски, позволяет целенаправ ленно распоряжаться финансовыми потоками, направляя их в сферу деятельности, которая принесет наибольшую прибыль. Конгломерат может существовать как в организационной форме холдинга, так и в других формах (например, простого товарищества) и даже в рамках одной многопрофильной коммерческой организации.

Интересно заметить, что очень многие российские объединения начала рыночных преобразований в экономике были конгломератами.

Причин тому несколько, прежде всего — тотальная приватизация, недооцененность промышленных активов, провоцирующая стрем ление имеющих возможность скупать такие активы. Но с течением времени преимущества конгломератов, в том числе их относительная устойчивость, возможность межотраслевых переливов капиталов при падении прибыльности в той или иной отрасли, стали нивелироваться недостатками этих объединений — неповоротливостью управления, высокими издержками осуществления многопрофильной деятельности и пр. В настоящее время распространенными явлениями стали избав ление от непрофильных активов, так называемая оболочечная форма организации бизнеса;

аутсорсинг — работа на привлеченных источни ках4. Эти процессы не исключают, но уменьшают распространенность конгломератов, которые все больше уступают дорогу вертикально-ин тегрированным бизнес-системам.

Вообще, рассматривая тип производственно-хозяйственной инте грации российских компаний для целей приведенной классификации, можно обнаружить, что многие из них имеют смешанный характер интеграции, соединяя в себе черты вертикальной, горизонтальной, ди версифицированной интеграции, например, холдинговое объединение «Евразхолдинг».

Таким образом, в практической жизни один холдинг может соче тать в себе несколько типов интеграции, характерной для различ ных групп участников, входящих в состав этого объединения.

Тип интеграции имеет значение с точки зрения антимонопольного контроля за деятельностью холдинговых объединений. Согласно ст. И.А. Ещенко определяет договор аутсорсинга как соглашение, в результате которого одна сторона (заказчик) передает свои функции или виды деятельности (производ ственные, сервисные, информационные, финансовые, управленческие и проч.

) либо бизнес-процессы (организационные, финансовые, экономические, производственно технические, маркетинговые и проч.) другой стороне (аутсорсеру), располагающей не обходимым для этого квалифицированным персоналом (ресурсами), для участия в про изводственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных задач, связанных с производством и (или) реализацией товаров заказчика. Здесь возникает много вопросов о предмете договора, в котором автор перечисляет неизвестные закону объекты права: бизнес-процессы, виды деятельности и др. Автор также утверждает, что данный договор может быть смешанным и включать в том числе элементы трудовых договоров. Ещенко И.А. Договор аутсорсинга в гражданском праве: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2009. С. 7–8. Действительно, указанный договор начал находить распространение в экономике. Появился даже термин «лизинг персонала». Однако сле дует критически отнестись к выводам автора. Сразу возникает вопрос о соотношении норм гражданского и трудового права. Очевидно, что нормы Трудового кодекса РФ будут обладать приоритетом в отношении регулирования трудовых отношений, и, таким об разом, будет невозможна передача персонала.

Закона о конкуренции запрещаются соглашения и согласованные дей ствия хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию.

Многие диверсифицированные холдинги были сформированы за счет размещения свободных денежных средств. В этом случае покупа лись наиболее перспективные бизнесы или просто те предприятия, кото рые продавались в настоящий момент. Одной из главных целей являлось достижение устойчивости холдинга за счет создания бизнес-портфеля, сбалансированного с точки зрения жизненных циклов различных от раслей и подверженности влиянию рыночной конъюнктуре.

Плюсы диверсифицированных холдингов:

• экономия средств за счет обслуживания дочерних компаний об щими вспомогательными подразделениями;

• рынки, на которых работают дочерние компании, зачастую не связаны между собой, независимы друг от друга. Вследствие это го снижается риск банкротства или получения убытков в резуль тате ухудшения конъюнктуры на каком-либо рынке. В этом случае у управляющей компании всегда есть возможность перенаправить имеющиеся ресурсы в более эффективные сферы деятельности.

Минусы диверсифицированных холдингов:

• дочерними компаниями диверсифицированного холдинга управ лять сложнее, чем в случае вертикальной или горизонтальной интеграции, поскольку возникает необходимость хорошо знать специфику различных видов бизнеса;

• дочерние компании диверсифицированного холдинга обычно очень разные и слабо связаны между собой, поэтому возникают сложности с ведением управленческого учета и адекватной оцен кой результатов деятельности каждого подразделения.

Как видим, каждая из перечисленных разновидностей холдин говых структур имеет свои преимущества и недостатки, каждая может являться наиболее или наименее эффективной в зависи мости от сложившейся ситуации.

Тем не менее, если рассматривать долгосрочную перспективу, на наш взгляд, наибольшие проблемы могут возникнуть у диверсифици рованных компаний.

На схемах 2–4 представлены структуры перечисленных разновид ностей холдингов.

С точки зрения функционального наполнения деятельности холдинговой компании или головной организации холдинга можно выделить финансовый, управляющий, а также смешанный финансово управляющий холдинг.

Холдинговая компания «А»

Дочерние общества, одно из которых является холдинговой Зависимые Иные компанией «Б» по отношению организации организации к иным организациям Дочерние и зависимые общества по отношению к холдинговой компании «Б»

Схема 2. Сложные структуры холдингов: вертикальный холдинг Холдинговая компания «А» Холдинговая компания «Б»

по отношению к компании «Б», по отношению к компании «А», в составе которой дочерние в составе которой дочерние общества общества Схема 3. Сложные структуры холдингов: горизонтальный холдинг Холдинговая компания «А»

по отношению к дочернему обществу «Б»

«Б» — холдинговая «Б» — холдинговая компания по отношению компания по отношению к дочернему обществу «А» к дочернему обществу «В»

Схема 4. Сложные структуры холдингов: смешанный холдинг Финансовый холдинг имеет в качестве преобладающей функции формирование портфеля долевого участия основного общества в до черних.

В финансовом холдинге основное общество не осуществляет управ ленческой деятельности по руководству объединением. Этот вид хол динга, с нашей точки зрения, можно классифицировать как инвести ционный холдинг.

Определение финансового холдинга в российском законодатель стве содержится во Временном положении о холдинговых компани ях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденном Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392. Финансовыми холдингами в соответствии с этим положением признаются холдинговые компании, более 50% капитала которых составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы. Финансовые холдинговые компании могут вести исключительно инвестиционную деятельность, другие виды деятель ности для них не допускаются. Финансовая холдинговая компания не имеет права вмешиваться в производственную и коммерческую деятельность дочерних предприятий. Представители финансовой холдинговой компании могут принимать участие только в собрани ях акционеров дочерних предприятий. Включение представителей финансовой холдинговой компании в состав советов директоров и иных органов управления дочерним предприятием не допускается.

Финансовая холдинговая компания имеет право отчуждения принад лежащих ей акций только на организованном рынке ценных бумаг — фондовой бирже.

Следует заметить, во-первых, что указами Президента РФ уста новлено нераспространение норм разд. 3 Временного положения о холдинговых компаниях, регулирующих специфику финансовых холдинговых компаний, на отдельные влиятельные холдинги. Так, Временное Положение о холдинговых компаниях не распространяется на: нефтяные компании, а также акционерные компании «Транс нефть» и «Транснефтепродукт» (Указ Президента РФ от 1 апреля 1995 г. № 327)5;

угольные компании (Указ Президента РФ от 9 февраля 1996 г. № 168)6;

акционерное общество «ТВЭЛ» (Указ Президента РФ от 8 февраля 1996 г. № 166)7;

межгосударственную авиастроительную компанию «Ильюшин» (Указ Президента РФ от 2 декабря 1998 г.

№ 1453)8;

открытые акционерные общества, осуществляющие свою дея тельность в сфере сельскохозяйственного производства, переработки сельскохозяйственной продукции и производственно-технического обеспечения сельского хозяйства, торговли товарами производствен но-технического назначения (материально-технического снабжения) и потребительскими товарами, а также в сфере общественного питания и бытового обслуживания населения (Указ Президента РФ от 15 сен тября 2008 г. № 1359)9;

ОАО «Головной центр по воспроизводству СЗ РФ. 1995. № 15. Ст. 1284 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 1996. № 7. Ст. 673 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 1996. № 7. Ст. 672 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 1998. № 49. Ст. 6009.

СЗ РФ. 2008. № 38. Ст. 4273 (с послед. изм.).

сельскохозяйственных животных» (Указ Президента РФ от 30 июля 2008 г. № 1146)10.

Во-вторых, действие указанного положения (п. 1.2) распростра няется только на холдинговые компании, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания превышала 25%.

Управляющим холдингом является холдинг, в котором основное об щество осуществляет единое экономическое руководство дочерними.

Как отмечалось, Т. Келлер называет управляющий холдинг холдин гом в узком смысле. Другие специалисты считают именно управляющий холдинг классическим.

Управляющий холдинг подразделяют на два подвида — стратегиче ский управляющий холдинг, когда основное общество ограничивается только разработкой стратегии дочерних обществ, обеспечивая таким образом синергетический эффект объединения, и не вмешивается в оперативную производственную деятельность, и оперативный управ ляющий холдинг, когда основное общество контролирует текущую производственно-хозяйственную деятельность дочерних обществ.

Холдинг, сочетающий в себе функции финансового и управляющего, именуют финансово-управляющим.

Законодательство не содержит запретов финансовому холдингу преобразовываться в управляющий и наоборот. Какая-либо специфика правового режима управляющего холдинга отсутствует, поскольку это классический холдинг, правовому регулированию которого посвящено российское законодательство.

С точки зрения наличия «системы участия» структурной слож ности выделяют основной холдинг и промежуточный холдинг, или субхолдинг. Промежуточные холдинги cуществуют во многоуровне вых холдинговых объединениях, когда дочерние общества основного холдинга составляют промежуточный холдинг, являясь материнскими обществами в отношении «своих» дочерних обществ, выступающих по отношению к основному холдингу как «внучатые».

Российское гражданское законодательство, за исключением бан ковского, не предусматривает возможности осуществления косвенного контроля — через третьих лиц. Налоговое законодательство при уста новлении взаимозависимости (ст. 20, 105.1 НК РФ), антимонопольное — при определении группы лиц (ст. 4 Закона о конкуренции), банков ское — при определении банковского холдинга (группы) (ст. 4 закона о банках) предусматривают возможность косвенного контроля.

СЗ РФ. 2008. № 31. Ст. 3708.

Таким образом, промежуточный холдинг находится в сфере внима ния банковского, налогового, антимонопольного законодательства.

С точки зрения масштабов или места осуществления деятель ности можно рассматривать национальные и транснациональные холдинги.



Pages:     | 1 | 2 || 4 | 5 |   ...   | 9 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.