авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 | 7 |   ...   | 9 |

«Центр проблемного анализа и государственно- управленческого проектирования Правовая модель холдинга для России Москва ...»

-- [ Страница 5 ] --

• отделение инфраструктуры от перевозок и развитие конкуренции в перевозочной деятельности в масштабах всей страны (так на зываемая европейская модель конкуренции);

http://expert.ru/printissues/expert/2009/33/10_shagov_k_effektivnosti/.

• разделение всей сети железных дорог на несколько «параллельных»

направлений перевозок и создание конкуренции вертикально интегрированных компаний на параллельных ходах (так назы ваемая американская модель);

• выделение из единого рынка перевозок отдельных географи ческих сегментов, которые будут функционировать по своим правилам, где будет действовать рыночное ценообразование на услуги по перевозкам грузов, а на остальной части будет работать ОАО «РЖД».

Кроме того, существует мнение о необходимости выделения из технологического процесса перевозки неких «услуг локомотивной тяги» с последующим развитием конкуренции в данной сфере.

В условиях российской действительности наиболее приемлемым является отделение естественной монополии от потенциально конкурентного бизнеса по той же схеме, как произошло рефор мирование электроэнергетики в России. В любом случае выбран ный путь реформирования потребует реформирования и самой структуры ОАО «РЖД».

3.3.6. Агропромышленный комплекс Интегрированная структура холдингового типа в агропромыш ленном комплексе (далее — АПК) представляет собой «совокупность связанных организационно- управленческой и экономической за висимостью юридических лиц, действующих в сфере производства и переработки сельскохозяйственной продукции, производственно технического обслуживания, торговли и материально-технического обеспечения»54.

Обобщая опыт развития вертикально-интегрированных структур в АПК, следует констатировать, что компании холдингового типа проходят четыре основных этапа в процессе своего формирования, чтобы достичь единой производственно-управленческой и финансовой системы:

• создание и организационное становление;

• укрепление интегрированных процессов с помощью совершен ствования цепи «производство — переработка — торговля»;

• развитие планирования, маркетинга, договорных и финансово экономических отношений;

Агрохолдинги: организационное построение и механизм функционирования: метод.

пособие. М., 2003. С. 29.

• организация производства по узкоспециализированным схемам на основе совершенствующихся технологий, укрепление связи сельскохозяйственного производства с промышленной переработ кой, хранением, обслуживанием, торговлей и другими стадиями воспроизводства конечных продуктов отраслей АПК.

Создание крупнейших агрохолдингов в России осуществлялось в ходе реорганизации сельскохозяйственного производства и регули ровалось нормативными правовыми актами Президента РФ и Прави тельства РФ.

Начало было положено Указом Президента РФ от 27 декабря 1991 г.

№ 323 «О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР»55. На его основе происходила приватизация земель, нахо дящихся в государственной и муниципальной собственности, а также предоставлялась возможность «включить в фонды перераспределе ния земель участки, остающиеся после бесплатной передачи земель коллективам колхозов, других кооперативных сельскохозяйственных предприятий, акционерным обществам, в том числе созданным на базе государственных сельскохозяйственных предприятий» (п. 5). Тем самым была инициирована поощрительная политика в отношении создания крупных сельскохозяйственных организаций.

Принятое спустя два дня после указа постановление Правитель ства РФ от 29 декабря 1991 г. № 86 «О порядке реорганизации колхозов и совхозов»56 регулировало порядок приватизации земли и реоргани зации хозяйств «в целях повышения эффективности сельскохозяй ственного производства и создания условий для предпринимательства на селе». Данное постановление было дополнено постановлением Пра вительства РФ от 6 марта 1992 г. № 138 «О ходе и развитии аграрной реформы в Российской Федерации»57, которое урегулировало условия создания крестьянского (фермерского) хозяйства с правом выхода из совхозов и колхозов «со своим земельным и имущественным паем любого члена колхоза (работника совхоза), кооператива, товарищества, акционерного общества, ассоциации и других предпринимательских структур».

Уже к началу 1994 г. перерегистрацию прошли почти все сельскохо зяйственные предприятия, из них 2/3 привели свою организационно правовую форму в соответствие с действовавшим тогда Законом РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1992. № 1. Ст. 53. Утратил силу.

Собрание постановлений Правительства РФ. 1992. № 1–2. Ст. 9 (с послед. изм.).

Утратило силу.

Российская газета. 1992. 14 марта. Утратило силу.

деятельности»58. Это был первый этап в становлении холдинговых компаний в АПК.

В дальнейшем было принято постановление Правительства РФ от 4 сентября 1992 г. № 708 «О порядке приватизации и реорганизации предприятий и организаций агропромышленного комплекса»59. Им были утверждены:

• Положение о реорганизации колхозов, совхозов и приватизации государственных сельскохозяйственных предприятий;

• Положение о приватизации предприятий по первичной перера ботке сельскохозяйственной продукции, рыбы, морепродуктов и предприятий по производственно-техническому обслуживанию и материально-техническому обеспечению АПК;

• Положение о реорганизации и приватизации государственно кооперативных предприятий АПК.

Реорганизация сельскохозяйственных предприятий предполагала изменение производственных отношений на селе, реализацию права свободного выбора формы предпринимательства с закреплением за ра ботниками имущественных паев и земельных долей. При этом согласно ст. 5 Положения о реорганизации колхозов, совхозов и приватизации государственных сельскохозяйственных предприятий по желанию членов трудовых коллективов могли быть образованы товарищества, акционерные общества, сельскохозяйственные производственные коо перативы, крестьянские (фермерские) хозяйства и их объединения.

При определении конкретного способа приватизации необходимо было учитывать в числе прочего и монопольное положение пред приятий в зоне их деятельности по отношению к производителям сель скохозяйственной продукции, рыбы и морепродуктов и потребителям услуг предприятий АПК.

Однако уже в период проводимых экономических реформ наблюда ется разрыв в реформировании и развитии аграрного сектора и иных секторов экономики. Формирование рыночных основ в сельском хо зяйстве изначально шло по «особому сценарию». Это в целом было оправдано особенностями приватизационных процессов и реоргани зации сельскохозяйственных предприятий.

В основе реформирования, как известно, были идеи приватизации земли как основного ресурса сельскохозяйственного производства и создания условий для формирования так называемой многоуклад ной экономики, реорганизации колхозов и совхозов и создания кре Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1990. № 30. Ст. 418. (с послед. изм.). Утратил силу.

Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 12. Ст. 931 (с послед. изм.).

Утратило силу.

стьянских хозяйств. С этой целью, а также для обеспечения основных процессов была создана особая правовая база, отличная от тех норма тивных актов, на основании которых осуществлялась реорганизация предприятий иных отраслей хозяйства Однако процесс реорганизации затянулся. И хотя уже в то время подчеркивалось, что аграрная ре форма осуществляется не изолированно, а как составная часть эконо мической реформы, поэтому законы и другие правовые нормативные акты, которые относятся ко всем отраслям народного хозяйства, ре гулируют и отношения в агропромышленном комплексе, особенности имущественного режима сформированных на основе бывших колхозов и совхозов новых сельскохозяйственных организаций привели к тому, что общие положения принятого примерно в то же время ГК РФ, фе деральных законов, регулирующих деятельность коммерческих орга низаций с трудом распространялись на вновь образованные аграрные субъекты. Допущенные при реорганизации ошибки, а в ряде случаев и пренебрежение к необходимости точного соблюдения норм права только усложнили сложившуюся ситуацию.

В результате в начале — середине 90-х гг. XX в. преобразования в аграрной экономике были, по сути, отделены и отдалены от преоб разований в иных экономических отраслях не только организационно, но и юридически. Глубина разрыва, усугубившаяся существенным от ставанием развития аграрного сектора, со временем увеличивалась, в нем наметились кризисные явления.

Основы создания, функционирования и ликвидации таких форм хозяйствования, которые присущи аграрной сфере, заложены в феде ральных законах от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»60 и от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермер ском) хозяйстве»61. В этих же нормативных правовых актах изложены и положения, регламентирующие основы интеграционных процессов с участием производственных и потребительских кооперативов.

Согласно п. 12 ст. 4 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» два и более производственных и (или) потребительских кооператива могут образовывать потребительские кооперативы после дующих уровней, вплоть до всероссийских и международных потре бительских кооперативов. Членами кооператива последующего уровня могут быть только кооперативы предыдущего уровня.

Кооперативы самостоятельно или совместно с другими юридиче скими лицами — сельскохозяйственными товаропроизводителями — в целях координации своей деятельности, а также в целях представления СЗ РФ. 1995. № 50. Ст. 4870 (с послед. изм.) СЗ РФ. 2003. № 24. Ст. 2249 (с послед. изм.).

и защиты общих имущественных интересов, осуществления ревизий кооперативов, союзов (ассоциаций) кооперативов — членов союза (ассоциации) могут по договору между собой создавать объединения в форме союзов (ассоциаций) кооперативов, являющихся некоммерче скими организациями.

Если по решению членов союза (ассоциации) на союз (ассоциацию) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такой союз (ассоциация) преобразуется в хозяйственное общество или в товари щество в порядке, предусмотренном гражданским законодательством, либо может создать для осуществления предпринимательской деятель ности хозяйственное общество, либо может участвовать в таком обще стве. Союзы (ассоциации) вправе создавать по договору между собой объединения в форме союза (ассоциации) последующего уровня, а в случаях, предусмотренных федеральным законом, обязаны создавать указанные объединения (ст. 5 Федерального закона «О сельскохозяй ственной кооперации»).

В соответствии со ст. 20 Федерального закона «О крестьянском (фер мерском) хозяйстве» фермерские хозяйства в целях координации своей предпринимательской деятельности, представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов фермерских хозяйств по территориальному и отраслевому признакам, а также могут быть учредителями, участниками, членами коммерческих и некоммерческих организаций.

На основании вышеперечисленных законодательных актов можно сделать вывод о том, что создание крупных компаний (холдин говых объединений) было закономерно и привело к усовершен ствованию развития сельского хозяйства.

Таким образом, можно сказать, что второй этап в укреплении нор мативной базы для создания и функционирования крупных сельско хозяйственных предприятий был завершен. Но избежать недоработок в правовой базе, особенно по отношению к аграрным акционерным обществам, не удалось.

Так, Федеральный закон «Об акционерных обществах» не подлежал применению к таким обществам, созданным в результате реорганизации колхозов и совхозов, что привело к невозможности их функциониро вания.

Однако был принят Федеральный закон от 29 декабря 2006 г.

№ 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства»62, позволивший сделать СЗ РФ. 2007. № 1. (ч. 1) Ст. 27 (с послед. изм.).

существенные шаги к усовершенствованию правовой базы в сфере сельского хозяйства:

• разработаны цели и принципы проводимой аграрной политики (ст. 5) и список лиц, которые могли стать сельскохозяйственными товаропроизводителями (ст. 3);

• расширена государственная поддержка производства сельскохо зяйственной продукции (ст. 7);

• разработана система отчета о ходе и результатах реализации госу дарственной программы в сфере агропромышленного комплекса (ст. 10), обязывающего федеральный орган исполнительной власти ежегодно опубликовывать национальный доклад;

установлены условия кредитования сельскохозяйственных товаропроизводи телей и разработана система страхования.

В этом акте также предусматривается право союзов (ассоциаций) сельскохозяйственными товаропроизводителей на участие в деятельности по формированию и реализации государственной аграрной политики.

Это был самый крупный и плодотворный — третий этап в формиро вании правовой базы, регламентирующей создание и деятельность агро холдингов в Российской Федерации, который продолжается и сейчас.

Ранее принятые (вышеперечисленные) акты заложили основу формирующейся правовой базы в отношении агрохолдингов. Однако необходимо учитывать особенности изменения экономики РФ в целом и сложившейся на сегодняшний момент обстановки в развитии хол динговых образований в АПК.

В начале XXI в. в ходе реализации целевой программы развития продовольственного комплекса значительно возросло количество крупных сельскохозяйственных объединений. Широкое распростра нение вертикально интегрированные структуры получили в Москве, где существует более 20 агрохолдингов, которые объединяют более сельскохозяйственных и перерабатывающих предприятий в 26 регио нах РФ63. В течение 2003–2007 гг. в рамках реализации приоритетного национального проекта «Развитие АПК» шло активное формирование сельскохозяйственных потребительских кооперативов. Создано кооперативов (145% к плановому показателю), в том числе 1090 кре дитных, 720 перерабатывающих и 1890 — снабженческо-сбытовых64.

Посунько Д.А. Холдинг как предпринимательское объединение (на примере агро промышленного комплекса): автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2007. С. 5.

О предварительных итогах реализации приоритетного национального проекта «Раз витие АПК» в 2006–2007 годах, мероприятиях и параметрах проекта в 2008 году, а также направлениях работы на долгосрочную перспективу: тезисы доклада министра сельского хозяйства на заседании Президиума Совета при Президенте Российской Федерации (25 декабря 2007 г.) // http://www.mcx.ru/news/news/show/2657.182.htm.

Таблица Агрохолдинги в России Регион тыс. чел млн руб.

Выручка низаций, ед.

деятельности, угодий,тыс. га производстве, от реализации Среднегодовое занятых в сель и услуг, млн руб.

Наименованиеа диторская задол Прибыль от сель Площадь сельхоз скохозяйственной скохозяйственном сельхозпродукции число работников, гроформирования женность, млн руб.

Число сельхозорга Просроченная кре ОАО «Газпром» Межрегиональный 76 25,3 507,4 2589,4 51,6 785, Агрохолдинг (Кур- Межрегиональный 9 4,2 1,2 1467,1 117,6 96, ская область) Башптицепром Башкортостан 11 6,8 23,0 1435,6 33,2 259, АПК «Михайлов- Межрегиональный 9 4,9 62,7 1239,8 105,5 78, ски»

ОАО «Орловский Орловская область 22 11,9 350,7 941,8 159,5 254, агрокомбинат»

АПК «Стойлен- Межрегиональный 61 9,7 268,6 686,2 27,8 320, ская нива»

ОАО АПК «Орлов- Орловская область 27 10,8 337,9 561,9 53,7 109, ская нива»

ООО «Белгранкорм» Белгородская об- 5 2,3 17,8 534,3 58,2 22, ласть ОАО «Агрико» Межрегиональный 5 1,6 99,3 509,4 –0,4 33, ОАО «ЭФКО» Белгородская об- 24 4,2 99,3 441,3 16,3 0, ласть Однако по состоянию на 1 января 2007 г. в стране действовало всего сельскохозяйственных кооператива, некоторые из которых объединяютс в крупные агрохолдинги65 (табл. 2).

Таким образом, несмотря на противоречия и пробелы в законо дательстве РФ, регулирующем создание и деятельность холдингов в АПК, количество и потребность в них увеличивается.

В настоящее время самое распространенное явление в аграрной сфере — интеграция, т. е. объединение инвестора с акционерами или пайщиками неплатежеспособного сельскохозяйственного предприятия с преобладающей долей капитала инвестора и сохранением юридиче ски базового хозяйства как спутника нового субъекта. Инвесторами в данном случае зачастую выступают динамично развивающиеся предприятия, имеющие значительные финансовые ресурсы и возмож ности привлечения заемных инвестиций. Но в результате пробела в законодательном регулировании у инвесторов появилась возмож ность принимать неограниченные решения во всех хозяйственных и финансовых вопросах, не возлагая на себя никакой ответственности за результат. Поэтому необходимым является скорейшее закрепление в законодательстве статуса холдингов как распространенного явления, определяющего политику участников в определенных сегментах рынка, а также особенностей их функционирования, изменяющих в том числе отношения внутри уже сложившихся объединений.

3.4. Способы организации финансового взаимодействия участников холдинга Мировой практике известны несколько основных механизмов финансового взаимодействия основного и дочернего хозяйственных обществ в системе холдинга66.

Во-первых, все подконтрольные организации могут осуществлять свою деятельность на основе единого консолидированного бюджета, утверждаемого основным обществом (холдинговой компанией) на основе одинаковых базовых нормативов. Бюджетный процесс при подобном варианте финансового механизма в холдинге основан на периодическом обсуждении финансовых заявок дочерних обществ. То есть доходы всего холдинга консолидируются в едином учетном центре Ромашкова И.И. Кооперативное право. Саратов, 2009. С. 5.

Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление:

науч.-практ. издание. С. 296.

и по решению руководства основного общества распределяются между участниками холдинга.

Во-вторых, финансовое взаимодействие между основным и дочер ними обществами может основываться на принципе оперативной само стоятельности дочерних обществ в пределах, установленных основным обществом, т. е. дочерние общества холдинга имеют собственный бюд жет, в значительной степени зависящий от результатов их работы.

3.4.1. Внесение вкладов в уставный капитал Внесение вкладов в уставные капиталы является самым распростра ненным способом пополнения активов дочерних обществ денежными средствами и иным имуществом. Если в качестве взноса передается иное имущество, его денежная оценка производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмо тренных законом, подлежит независимой экспертной проверке. Так, если стоимость имущества в ООО превышает 20 тыс. руб., то в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться не зависимый оценщик. Никаких других затрат, кроме уплаты государ ственной пошлины за внесение изменений в устав дочернего общества, уплачиваемого в сумме 4000 руб. (в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 333. НК РФ), холдинг не несет.

Стоит отметить, что в проекте федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации», рассматриваемого в настоящее время Государственной Думой, предполагается установление в Гражданском кодексе РФ минимального размера уставного капитала для ООО — 10 тыс. руб., для АО —100 тыс. руб. При этом вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество также может быть иное имущество, помимо денег. Однако минимальный уставный капитал хозяйственного общества согласно проекту должен быть оплачен деньгами. Проект также предусматривает, что законом или уставом хозяйственного общества или товарищества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в его уставном (складочном) капитале.

Кроме того, денежная оценка вклада участника хозяйственного общества в обязательном порядке подлежит независимой оценке. При этом устанавливается, что если вклад в ООО или АО был осуществлен в неденежной форме, то участники (акционеры) и независимый оцен щик в случае недостаточности имущества общества в течение пяти лет солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества.

3.4.2. Целевое финансирование в холдинге При обложении налогом на прибыль (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ) для определения налоговой базы не учитывается, в частности, имущество, полученное российской организацией безвозмездно:

• от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада пере дающей организации (т. е. при передаче имущества от основного к дочернему обществу имущественного холдинга);

• от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50% состоит из вклада полу чающей организации (т. е. при передаче имущества от дочернего к основному обществу имущественного холдинга);

• от физического лица, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) этого физического лица.

При этом полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.

Таким образом, налоговое законодательство, исходя из принципа «налог не может уплачиваться дважды», предусматривает, что участники имущественного холдинга при наличии доли участия в уставном капитале более 50% могут передавать денежные сред ства и имущество (при соблюдении моратория на отчуждение в течение одного года) друг другу без налоговых последствий применительно к уплате налога на прибыль.

В НК РФ подразумевается именно безвозмездная передача финансо вых средств: ст. 250 НК РФ, определяющая внереализационные доходы, в п. 8 указывает, что внереализационные доходы могут быть в виде без возмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав. Однако можно отметить возможные затруднения, которые могут возникнуть при применении указанной нормы.

Согласно ст. 575 ГК РФ безвозмездная финансовая помощь (дарение) между коммерческими организациями запрещена (кроме обычных по дарков стоимостью не более 3 тыс. руб.) При этом никаких исключений применительно к отношениям между основной и дочерней компаниями в ГК РФ не предусмотрено. Договор дарения, заключенный с наруше нием установленного запрета, недействителен, как несоответствующий закону (ст. 168 ГК РФ). Ограничение, налагаемое ГК РФ, распространя ется и на другие безвозмездные действия: передачу основных средств, уступку права требования, перевод материнской компанией на себя долга дочернего предприятия, выполнение работ (оказание услуг) в пользу дочерней компании и т. п.

В случае, если такая сделка в нарушение закона будет все-таки за ключена, к ней могут быть применены последствия недействительности ничтожной сделки по иску любого заинтересованного лица в течение трех лет с момента предоставления безвозмездной финансовой помощи (ст. 181 ГК РФ). К сторонам сделки будет применена двухсторонняя реституция, т. е. возвращение сторон в первоначальное положение.

В результате дочерней компании придется вернуть все полученное по сделке, уплатить проценты за пользование чужими денежными сред ствами (ст. 395 ГК РФ), либо выплатить сумму дохода, извлеченного из неосновательно приобретенного имущества в натуральной форме (п. 1 ст. 1107 ГК РФ).

Таким образом, представляется целесообразным внести измене ния в пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ путем исключения из имеющегося там императивного запрета на совершение сделок дарения между коммерческими организациями на сумму свыше 3000 тыс. руб.

сделок между основными и дочерними хозяйственными обще ствами.

3.4.3. Создание целевых централизованных фондов Финансирование в системе холдинга в ряде случаев организуется путем создания целевых централизованных фондов (резервов) для осу ществления функций по управлению холдингами или освоения новых инвестиционных проектов, осуществления научно-исследовательских работ, маркетинговых программ, строительства объектов социальной инфраструктуры и пр. При этом формирование централизованных фондов у участников холдинга сопровождается оформлением следую щих документов:

• решениями общих собраний акционеров (участников) должно быть предусмотрено образование конкретных целевых фондов (резервов), например, инвестиционного, НИОКР и проч.;

• в уставах основного, а также дочерних хозяйственных обществ должно быть предусмотрено образование соответствующих фон дов (резервов);

• должна быть составлена и соблюдаться смета на осуществление основным обществом централизованных функций по управле нию дочерними или смета на расходование конкретного фонда (резерва);

• в платежном поручении при перечислении средств должно быть указано целевое назначение платежа — «для осуществления централизованных функций по управлению» или «взнос в цен трализованный фонд» со ссылкой на решение соответствующего органа управления, установившего размер и порядок осущест вления платежей.

3.4.4. Кредитование в холдинге Передача холдинговой компанией денежных средств дочерним обществам в виде займа, причем как процентного, так и беспроцент ного, является одним из эффективных способов передачи денежных средств внутри холдинга. Согласно пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ от НДС освобождаются операции займа в денежной форме и ценными бума гами. Объектом налогообложения в данном случае являются только проценты за пользование заемным капиталом в размере налога на при быль, который уплачивает холдинговая компания, получая от дочернего общества проценты. Дочернее общество в пределах ставки рефинан сирования относит выплаты по процентам за пользование заемными средствами на себестоимость. Как правило, холдинговая компания для своих дочерних обществ принимает минимальную процентную ставку. Беспроцентный заем возможен, если доля участия в уставном капитале передающей или принимающей стороны составляет не менее 50% уставного капитала.

Применению данного способа финансирования способствовало постановление Президиума ВАС РФ от 3 августа 2004 г. № 3009/0467, в котором указано, что пользование денежными средствами по дого вору займа без взимания заимодавцем процентов ошибочно оценено судом кассационной инстанции как правоотношение по оказанию услуг.

В соответствии с п. 5 ст. 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления Вестник ВАС РФ. 2004. № 12.

этой деятельности. Взаимоотношения по договору займа таких призна ков не имеют. Денежные средства, полученные обществом по договору займа на условиях возврата такой же суммы, не могут рассматриваться как безвозмездно полученные.

3.4.5. Выплата дивидендов Прибыль, образовавшаяся в процессе деятельности дочернего общества, по решению собрания его акционеров, а практически — по решению холдинговой компании может использоваться на развитие дочернего общества или развитие холдинга в целом. Прибыль, пере числяемая в виде дивидендов между дочерними обществами и холдин говой компанией, подлежит налогообложению. Дивиденды, получаемые холдинговой компанией от дочерних обществ, представляют для хол динга с точки зрения бухгалтерского учета внереализационные доходы.

Дивиденды при передаче от российского или иностранного дочернего общества к российской холдинговой компании облагаются по ставке 9% (за исключением случая, когда получающая дивиденды организа ция в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50-процентным вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации;

в этом случае применяется нулевая ставка), что гораздо меньше, чем налог на прибыль, который начисляется на средства, перечисляемые не в форме дивидендов. Ставка 15% применяется по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями.

В США корпорации, получающие дивиденды от других корпораций, частично освобождаются от уплаты налога на прибыль в зависимости от своей доли участия (например, если корпорации принадлежит менее 80% акций другой корпорации, первая получает право вычитать до 80% полученных ею дивидендов и уплачивать налог с оставшихся 20%). Ана логичные нормы существуют и в законодательстве других государств.

В Дании, например, компания полностью освобождается от уплаты налога с полученных ею дивидендов от компании-резидента страны ЕС, если ей принадлежит не менее 25% акций этой компании68.

Действующее российское законодательство предусматривает вы плату дивидендов по решению общего собрания акционеров. Общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев Данилов Р.В. Государственное регулирование системы налоговых отношений в сфере международного бизнеса: дис. … канд. экон. наук. М., 2011. С. 112-113.

финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения о выплате дивидендов по размещенным акциям. Решение о вы плате дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода. Особенно эффективна данная форма финансирования, если холдинговая компания владеет 100% пакетом акций (долей) дочернего общества. В этом случае про цедура общего собрания акционеров сводится к оформлению решения соответствующего органа управления холдинговой компанией, на ко торый возложена обязанность представлять холдинговую компанию в дочернем обществе.

3.5. Система контрольных показателей эффективности холдингов Эффективность управления компанией определяется степенью достижения ею собственных целей при использовании ограниченных ресурсов. Критерии оценки эффективности управления дочерними обществами, осуществляемого холдинговой или управляющей ком панией, выбираются на основе корпоративной стратегии. Критерии эффективности оперативного управления могут быть разделены на ряд более простых, позволяющих менеджерам дочерних компаний осуществлять операционный контроль. Знание характера изменения этих критериев во времени позволяет делать оценки эффективности управления компанией или группой компаний за истекший период времени, а также прогнозировать их будущее состояние и разрабатывать способы и планы его достижения.

Анализ показателей, выполняемый при контроллинге, представляет собой последовательность следующих действий:

• выявление отклонений между нормативными и фактическими значениями;

• определение причин и лиц, в результате действий которых воз никли эти отклонения;

• определение того, как повлияют выявленные отклонения на даль нейшие планы и результаты деятельности компании;

• анализ влияния отклонений на конечные результаты и определе ние способов минимизации их отрицательного действия.

Кроме того, критерии эффективности управления при исследовании рыночной стратегии рассматриваемой компании сравниваются с такими же критериями компаний-конкурентов.

Основной целью холдинга является увеличение стоимости дочерних обществ и всего холдинга в целом. Поэтому в качестве основных по казателей выступают рыночная стоимость (капитализация) холдинга и его экономическая стоимость, рассчитываемая через дисконтирование денежных потоков как уже действующих бизнесов, так и проектов, на ходящихся на стадии реализации.

Используемые при планировании показатели должны, с одной сто роны, отражать намерения менеджеров, результаты, которых они хотят добиться. С другой стороны, количественное значение этих величин имеет определенные ограничения: их нижнее значение не должно вы зывать слишком легкой возможности по достижению этих результатов, а верхнее значение должно быть основано на реальных возможностях и ресурсах компании.

Для акционеров холдинга важными показателями являются курсовая стоимость акций, прибыль и дивиденды на одну акцию. Также могут быть использованы такие показатели, как капитализируемая прибыль, ROI (рентабельность инвестированного капитала), EBITDA (прибыль до уплаты налогов, процентов, списаний и амортизационных начислений), EVA (экономическая добавленная стоимость) и др. К финансовым могут быть добавлены стратегические и производственные показатели, такие как: доля рынка, объем выручки, операционные затраты на единицу продукции, удельные капиталовложения и др.

Капитализируемая прибыль представляет собой целевой стра тегический показатель, рассчитываемый как сумма будущих годовых поступлений и выплат дочерних обществ холдинга.

Для дочерних обществ используются те же показатели, что и для хол динговой компании. Однако показатель ROI в этом случае не является объективным, так как заемный капитал они получают в большинстве случаев от холдинговой компании. Стоимость заемных средств в этом случае может существенно отличаться от рыночной. Кроме того, могут быть использованы различные способы перераспределения собственно го капитала между другими структурными подразделениями концерна в целях оптимизации налогообложения.

В том случае, если все финансовые операции в холдинге выполняют ся холдинговой компанией, стоимость собственного капитала дочерних обществ рассчитывается с использованием только операционного денеж ного потока, т. е. превышения поступлений от реализации продукции над выплатами. В этом случае для оценки стоимости совокупного капитала холдинга суммируются дисконтированные потоки по всем дочерним обществам, учитывается долевое участие холдинговой компании в этих компаниях, а затем к ним прибавляется величина денежного потока (по ложительная или отрицательная), полученная холдинговой компанией в результате собственной финансовой деятельности.

Для количественной оценки собственного вклада холдинговой ком пании в стоимость холдинга необходимо рассчитать стоимость сово купных капиталов дочерних обществ так, как если бы они не входили в холдинг, а действовали независимо. При выполнении таких расчетов необходимо приравнять трансфертные цены к рыночным и исключить существующий между компаниями холдинга синергетический эффект.

Сложив стоимости дочерних обществ, можно получить стоимость холдинга без учета участия в нем холдинговой компании. В результате сравнения двух стоимостей холдинга можно говорить о положительном или отрицательном вкладе холдинговой компании.

3.6. Механизм одобрения сделок с заинтересованностью в холдингах В настоящее время корпоративным законодательством РФ уста новлен порядок одобрения и совершения так называемых сделок с за интересованностью:

• п. 5 ст. 45 Закона об ООО;

• п. 1 ст. 84 Закона об АО;

• п. 3 ст. 22 закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государствен ных и муниципальных унитарных предприятиях»69;

• п. 4 ст. 27 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О не коммерческих организациях»70;

• п. 3 ст. 17 Федерального закона от 3 ноября 2006 г. № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях»71.

Определенные особенности для сделок с заинтересованностью установлены:

• в ст. 15 Федерального закона от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об осо бенностях правового положения акционерных обществ работни ков (народных предприятий)»72;

• в п. 7 ст. 38 Федерального закона «О сельскохозяйственной коо перации».

Суть сделок с заинтересованность такова. Наемные менеджеры (директора) юридического лица, управляя его собственностью, могут СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 2006. № 45. Ст. 4626 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 1998. № 30. Ст. 3611 (с послед. изм.).

допускать злоупотребления. Например, директор может в убыток ком пании произвести отчуждение имущества компании в пользу третьего лица, с которым у него может быть некая связь. При этом формального нарушения требований к действительности сделок, установленных в ГК РФ, может и не быть. Поэтому объективно необходим контроль за деятельностью лиц, управляющих компаниями. Для этих целей в законодательстве многих государств введено понятие «сделка с за интересованностью».

К характеристике таких сделок нужно подходить с двух сторон: во первых, установить критерии деятельности управляющего, и во-вторых, установить круг заинтересованных лиц, с которыми такой управляющий может заключить убыточную сделку.

Соответственно, в литературе выделяется два механизма регулиро вания сделок с заинтересованностью73.

Первый механизм направлен на регулирование исполнения управ ляющих функций органа юридического лица управляющему путем установления обязанностей, учитывающих фидуциарный характер таких отношений:

• обязанность действовать добросовестно и разумно (п. 3 ст. ГК РФ);

• обязанность действовать в рамках предоставленных учредитель ными документами полномочий (ст. 174 ГК РФ).

Отметим, что данный механизм универсален, так как одним из его проявлений является нормирование сделок с заинтересованностью, а его главная задача состоит в предупреждении недобросовестных дей ствий управляющих и возложении ответственности за соответствующие злоупотребления. Видно, что названные нормы ориентируют на анализ волевой составляющей действий управляющих, на выявление ситуации, когда такие действия явно отличаются от обычного поведения добро совестного и разумного хозяина.

Второй механизм акцентирован на субъектном составе сделок, в которых с большой степенью вероятности может проявиться фак тическая заинтересованность. Конечно, законодатель принимает во внимание, что совершение управляющим общества сделки со своим близким родственником (супругом, родителями и т. д.) вызывает не обходимость дополнительной защиты интересов юридического лица.

Для предупреждения возможных нарушений по закону на управляю щего налагается обязанность извещать общество о лицах, с которыми у него тесно сопряжены семейные, имущественные и иные интересы, Михайлов С. О регулировании заинтересованности управляющих в совершении обществом сделок // Корпоративный юрист. 2007. № 6.

отражающиеся в различных правоотношениях. Кроме того, судьба сделки ставится в зависимость от ее согласования с органами общества, которые в обычной ситуации суждений о целесообразности и соот ветствии той или иной сделки интересам общества не выносят (общее собрание, совет директоров).

Практически во всех странах существует контроль за действия ми менеджеров. Это и возложение на управляющего обязанности действовать в интересах общества добросовестно и разумно (учет субъективной волевой направленности), и установление специальных норм, требующих от управляющего раскрытия информации о своей возможной заинтересованности и исполнения процедуры согласования сделки с другими органами общества (учет формально-объективного субъектного состава).

В российском законодательстве введен механизм согласования со вершения таких сделок: ст. 81 Закона об АО и ст. 45 Закона об ООО и др. Например, в ст. 81–83 Закона об АО указывается, что сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета ди ректоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеюще го совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Аналогичные нормы содержатся в других актах корпоративного законодательства. Следует учитывать, что для признания сделки, подпадающей под признаки, указанные в ст. 81 Закона об АО, необходимо, чтобы заинтересованность соот ветствующего лица имела место на момент совершения сделки (п. постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О неко торых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”»74).

Последствием нарушения процедуры предварительного согласова ния сделок с заинтересованностью является их недействительность.

Отметим, что в последней редакции Закона об ООО добавлено положение о том, что в решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретате лями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Также у общего собрания участников общества появилось право при Вестник ВАС РФ. 2004. № 1.

нять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего оче редного общего собрания участников общества, если иное не преду смотрено указанным решением. Редакции Закона об АО и Закона об ООО в отношении сделок с заинтересованностью практически иден тичны.

Очевидно, что процедура согласования сделок с заинтересованно стью для холдингов очень обременительна, если сделки совершаются между его участниками. Как отмечает И.С. Шиткина, «очень трудно найти “незаинтересованных” лиц и принять необходимое решение, крайне актуальным является установление особенностей правового режима совершения сделок с заинтересованностью между участника ми холдинга, смягчающего требования, определенные действующим законодательством по отношению к обычной процедуре совершения таких сделок»75.

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»76 значи тельно расширен перечень случаев, когда процедура одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не применяется.

Так, указанные положения не применяются:

• к обществам, состоящим из одного участника, который одно временно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;

• сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;

• отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;

• отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;

• сделкам, совершение которых обязательно для общества в соот ветствии с федеральными законами и (или) иными нормативны Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление:

науч.-практ. издание. С. 351–352.

СЗ РФ. 2009. № 1. Ст. 20 (с послед. изм.).

ми правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным органами, уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов.

Возможно, указанные изменения положительным образом скажут ся на развитии холдингов, однако практика показывает, что споров о сделках с заинтересованностью очень много, зачастую суды прибегают «за помощью» к ст. 10 ГК РФ, квалифицируя действия директоров по отчуждению имущества как злоупотребление правом. Пока же судам следует учитывать Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 6277).

3.7. Государственное антимонопольное регулирование деятельности холдингов Холдинги как предпринимательские объединения дают возмож ность одному хозяйствующему субъекту осуществлять экономический контроль над другими хозяйствующими субъектами. Это потенциально может привести к ограничению конкуренции на рынке, поэтому хол динговые отношения являются предметом регулирования антимоно польного законодательства.

Основу для антимонопольного регулирования составляет норма ч. 2 ст. 34 Конституции РФ, согласно которой не допускается экономи ческая деятельность, направленная на монополизацию и недобросо вестную конкуренцию. Данная норма продублирована в ст. 10 ГК РФ, содержание которой позволяет квалифицировать такие действия как злоупотребление правом. Гражданско-правовой санкцией за такое правонарушение является отказ в защите субъективных прав моно полистов.

Специальным нормативным правовым актом, устанавливающим антимонопольные требования, является Закон о конкуренции. История антимонопольного регулирования в Российской Федерации невелика, однако упомянутый закон является не первым. Первым был Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»78, который фактически утратил силу в связи с принятием Закона о конкуренции, Вестник ВАС РФ. 2001. № 7.

Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499 (с послед. изм.).

за исключением ст. 4, в которой устанавливаются признаки аффили рованности хозяйствующих субъектов. Кроме того, до принятия За кона о конкуренции действовал Федеральный закон от 23 июня 1999 г.

№ 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг»79.

Непосредственное значение для определения холдинговых отноше ний применительно к антимонопольному регулированию имеют два понятия: аффилированность и группа лиц.

Критерии способности оказывать влияние, лежащие в основе аффи лированности, определяются в ст. 4 Закона «О конкуренции и ограни чении монополистической деятельности на товарных рынках»: аффи лированные лица — это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

1) член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального ис полнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

2) лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

3) лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

4) юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие устав ный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

1) лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

2) юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Как видим, признаки такой аффилированности существенно шире оснований установления отношений контроля для целей признания СЗ РФ. 1999. № 26. Ст. 3174 (с послед. изм.). Утратил силу.

общества дочерним в соответствии со ст. 105 ГК РФ. Заметим, что аффилированность зачастую связана с группой лиц, понятие которой установлено в ст. 9 Закона о конкуренции: это совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнер ство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физиче ское лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученны ми, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнер ство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физи ческое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного обще ства (товарищества, хозяйственного партнерства);

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное парт нерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (това рищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным пар тнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обще ству (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнер ство), в котором более чем 50% количественного состава колле гиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физи ческое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юри дического лица избрано более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;


7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1–7 признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому либо из указанных в пунктах 1–7 признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнер ство), физические лица и (или) юридические лица, которые по ка кому-либо из указанных в пунктах 1–8 признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хо зяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

Как видим, часть признаков группы позволяет определить ее как холдинг: п. 1, 3 и 9. Связаны они либо с участием в уставном капитале, либо с договором, позволяющим установить возможность определять решения другого хозяйствующего субъекта. По сути, группа лиц квали фицирована законодателем как единый хозяйствующий субъект, и все меры государственного антимонопольного регулирования применяются ко всем участникам группы лиц, а не к одному из участников.

Таким образом, холдинг в общепринятом понимании подпадает под понятие группы лиц.

Из этого следует, что все положения закона, относящиеся к хозяй ствующим субъектам, распространяются на холдинг как группу лиц.

И, пожалуй, одно из самых важных последствий — доля холдинга как единого хозяйствующего субъекта на рынке устанавливается с учетом доли на рынке каждого участника холдинга как группы лиц.

Например, если торговая сеть образована не по модели обособлен ных структурных подразделений, а путем создания самостоятельных юридических лиц с долей участия их в уставном капитале, а также на основе договоров, например, простого товарищества или, возможно, коммерческой концессии, антимонопольная служба может посчитать такую торговую сеть единой группой лиц.

3.8. Регулирование деятельности холдингов налоговым законодательством и законодательством о бухгалтерском учете 3.8.1. Консолидированная отчетность холдингов Несмотря на то что холдинги формально не представляют собой самостоятельные юридические лица, но, как уже отмечалось, с эконо мической, да и с правовой точки зрения налицо определенное един ство, требующее, по мнению законодателей многих государств, единой консолидированной бухгалтерской отчетности.

Как известно, одним из признаков юридического лица является имущественная обособленность, означающая, что его имущество отгра ничено от имущества иных лиц. Формально этот признак выражается в наличии у организации самостоятельного баланса или сметы (п. ст. 48 ГК РФ).

Холдинги не имеют отдельного баланса, но сам факт их экономи ческого единства предполагает необходимость наличия некой сводной бухгалтерской отчетности. В первую очередь, это необходимо в фи скальных, контрольных целях.

Отметим, что в зарубежных странах, принадлежащих к различным правовым системам, консолидация учета и отчетности стала одним из ключевых признаков предпринимательского объединения. Так, в Ев ропейском союзе предусмотрена необходимость для групп компаний составления в определенных случаях консолидированной отчетности.

Базой для этого является Седьмая директива ЕЭС от 13 июня 1983 г., которая предусматривает составление консолидированной отчетности в случае, если головная компания обладает:

• большинством голосов акционеров другой компании (дочерней компании);

• правом назначать или освобождать большинство членов адми нистративного, управленческого или контролирующего органа другой компании (дочерней компании) и в то же время является акционером этой компании или ее членом;

• правом оказывать доминирующее влияние на компанию (дочер нюю компанию), акционером или членом которой она является, в соответствии с заключенным с этой компанией договором или согласно положениям ее меморандума или устава, если закон, регулирующий деятельность этой компании, разрешает ей заклю чать такие договоры или действовать в соответствии с данными положениями закона.

Положения Седьмой директивы инкорпорированы в законодатель ство по бухгалтерском учету государств — участников ЕС. Например, Закон Польши «О бухгалтерском учете» 1994 г. основывается на Чет вертой80 и Седьмой директивах ЕЭС81.

Консолидация финансовой отчетности закрепляется и в амери канских стандартах бухгалтерского учета GAAP и в международном стандарте бухгалтерского учета IAS 27, в которых рассматриваются вопросы подготовки и представления консолидированной финансовой отчетности групп организаций, находящихся под контролем головной компании.

Имеются определенные нормативные предписания для консоли дированного учета и в России.

В соответствии с Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. № 34н82, при наличии дочерних и зависимых обществ организация дополнительно составляет сводную (консолидированную) бухгалтерскую отчетность, включающую показатели отчетов таких обществ.

Основные методологические положения по составлению сводной (консолидированной) бухгалтерской отчетности утверждены приказом Минфина России от 30 декабря 1996 г. № 112 «О Методических реко мендациях по составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности»83.

В соответствии с указанными документами бухгалтерская отчет ность дочернего общества объединяется в сводную бухгалтерскую отчетность в следующих случаях:

• головная организация обладает более 50% голосующих акций ак ционерного общества или более 50% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью;

• головная организация имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, в соответствии с заклю ченным между головной организацией и дочерним обществом договором;

Четвертая директива от 25 июля 1978 г. (78/660) // СПС «Гарант». Данная Директива касается о годовой отчетности компаний.

См. также: Бухгалтерский учет в зарубежных странах // Международный бухгалтер ский учет. 2009. № 12. С. 29–40.

Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1998.

№ 23 (с послед. изм.).

Финансовая Россия. 1997. № 14.

• при наличии у головной организации иных способов определения решений, принимаемых дочерним обществом.

Данные о зависимых обществах включаются в сводную бухгалтер скую отчетность, если головная организация имеет более 20% голосую щих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Данные о дочернем или зависимом обществе могут не включаться в сводную бухгалтерскую отчетность в следующих случаях:

• доля голосующих акций, или доля в уставном капитале дочернего общества и доля голосующих акций, или доля в уставном капита ле зависимого общества приобретены на краткосрочный период с целью последующей перепродажи;

• головная организация не может определять решения, принимае мые дочерним обществом.

И.С. Шиткина отмечает, что по сравнению с законодательством Европейского сообщества российское законодательство использует термин «сводная отчетность» вместо «консолидированная», а между понятиями сводной и консолидированной отчетности существует раз личие, поскольку консолидированная отчетность в отличие от сводной полностью исключает внутригрупповые обороты, создавая достовер ную картину финансового состояния группы организаций как единого хозяйствующего субъекта84.

Представляется, что вопросы составления и предоставления кон солидированной отчетности холдингов должны быть урегулиро ваны на уровне закона. Такая отчетность будет давать четкую картину состояния не отдельных компаний, а всего холдинга, что крайне важно и в целях макроэкономических. Такая отчетность весьма важна и для потенциальных инвесторов, поскольку позво ляет реально оценить состояние дел во всей группе компаний.

Определенные шаги к этому были сделаны в связи с принятием Программы реформирования бухгалтерского учета в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности, утвержденной постановлением Правительства РФ от 6 марта 1998 г. № 28385.

Приказом Минфина России от 1 июля 2004 г. № 18086 была одо брена Концепция развития бухгалтерского учета и отчетности в Рос сийской Федерации на среднесрочную перспективу. В ней, в частности, Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление:

науч.-практ. издание. С. 357–358.

СЗ РФ. 1998. № 11. Ст. 1290.

Бухгалтерский учет. 2004. № 16.

определяется, что консолидированная отчетность, являющаяся раз новидностью бухгалтерской отчетности, предназначена для характе ристики финансового положения и финансового результата деятель ности группы хозяйствующих субъектов, основанной на отношениях контроля. Консолидированная финансовая отчетность выполняет ис ключительно информационную функцию и представляется заинтере сованным внешним пользователям (п. 2.1). При этом различают внеш нюю, или официальную, консолидированную отчетность, которая имеет целью представление акционерам, другим инвесторам, креди торам, государственным органам реальных результатов деятельности и финансового положения всего предпринимательского объединения, и внутреннюю отчетность, представляющую собой систему аналити ческого учета, обеспечивающую управление холдингом, владельцами которой являются централизованные экономические службы головной организации.


В настоящее время консолидированная отчетность необходима для банковских групп87. В соответствии со ст. 4 Закона о банках, положе нием Банка России от 30 июля 2002 г. № 191-П «О консолидированной отчетности»88 головная организация банковской группы должна со ставлять консолидированную отчетность. Цель такой отчетности, как следует из п. 1.2 положения Банка России, опять же не в предостав лении участникам банковской группы налоговых преференций, а в установлении характера влияния на финансовое состояние кредитных организаций, их вложений в капиталы других юридических лиц, опера ций и сделок с этими юридическими лицами, возможностей управлять их деятельностью, а также в целях определения совокупной величины рисков и собственных средств (чистых активов) участников холдинга (группы).

Некоторое время назад она также была возможна для финансово-промышленных групп (ФПГ). Так, в соответствии со ст. 13 Федерального закона «О финансово-про мышленных группах» (утратил силу) участники ФПГ, занятые в сфере производства товаров, услуг, могли быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков, а также могли вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс ФПГ.

Организация ведения такого учета и отчетности устанавливалась постановлением Правительства РФ от 9 января 1997 г. № 24 «О порядке ведения сводных (консолидиро ванных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленных групп» (СЗ РФ. 1997.

№ 3. Ст. 388, утратило силу). Сводная (консолидированная) бухгалтерская отчетность ФПГ, в том числе созданных по холдинговому типу, составлялась по установленным для юридических лиц формам центральной компанией. При этом ведение сводной (консоли дированной) отчетности участников ФПГ не влекло за собой каких-либо особенностей их налогообложения и не являлось реальным механизмом предоставления налоговых льгот участникам группы.

Вестник Банка России. 2002. № 58 (с послед. изм.).

В 2010 г. был принят Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 208 ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности», который уста навливает обязательное применение крупными компаниями Между народных стандартов финансовой отчетности. Однако круг лиц, на которых распространяется действие закона, довольно узок. Закон распространяется он только на кредитные и страховые организации, а также на иные организации, ценные бумаги которых допущены к обращению на торгах фондовых бирж и (или) иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Этот круг лиц необходимо расширить, предусмотрев соответствую щую возможность в федеральном законе «О холдингах».

Таким образом, следует учесть опыт Европейского союза в части предоставления холдингам возможности ведения единой консо лидированной отчетности. Однако пока в законодательстве не будет четкого подхода к определению холдинга, причем не толь ко в законодательстве о бухгалтерском учете, но и в налоговом, гражданском, антимонопольном, будет весьма затруднительно реализовать такое предложение.

3.8.2. Холдинг как единый налогоплательщик Создание холдингов преследует цели оптимизации экономической деятельности, объединение ресурсов. При этом достигается опреде ленный положительный синергетический эффект. Однако не секрет, что одним из направлений повышения экономической эффективности в работе любой компании является и оптимизация налогообложения.

Делать это в условиях холдингового объединения несколько проще, например, путем установления некой единой для холдинга цены на реализуемую продукцию, отличающейся от рыночной. Но в действую щем налоговом законодательстве существуют определенные преграды для использования такого налогового планирования.

Так, в ст. 20 НК РФ вводится категория взаимозависимых лиц, к которым относятся физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономи ческие результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

• одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

• одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

• лица состоят в соответствии с семейным законодательством РФ в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усы новителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

Понятие взаимозависимых лиц, предусмотренное ст. 20 НК РФ, существенно расширено в 2011 г. в результате принятия Федерального законом от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ «О внесении изменений в отдель ные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершен ствованием принципов определения цен для целей налогообложения»89.

В соответствии с данным законом взаимозависимыми лицами при знаются:

• организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

• физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

• организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;

• организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его супругом (супругой), родителями (в том числе усынови телями), детьми (в том числе усыновленными), полнородными и неполнородными братьями и сестрами, опекуном (попечителем) и подопечным), имеющее полномочия по назначению (избра нию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;

• организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (фи зического лица совместно с его супругом (супругой), родителями (в том числе усыновителями), детьми (в том числе усыновлен ными), полнородными и неполнородными братьями и сестрами, опекуном (попечителем) и подопечным);

СЗ РФ. 2011. № 30. Ст. 4575.

• организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с их супругами, родителями (в том числе усыновителями), детьми (в том числе усыновленными), полнородными и неполнородными братья ми и сестрами, опекунами (попечителями) и подопечными;

• организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единолич ного исполнительного органа;

• организации, в которых полномочия единоличного исполнитель ного органа осуществляет одно и то же лицо;

• организации и (или) физические лица в случае, если доля пря мого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;

• физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

• физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыно вители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполно родные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

Положения ст. 20 и 40 НК РФ, которые определяют критерии взаимозависимости лиц для целей налогообложения и принципы определения рыночных цен, с вступлением в силу указанного закона (т. е. с 1 января 2012 г.) применяются исключительно к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаны в соответствии с главой НК РФ (налог на прибыль организаций).

По сделкам, совершенным между взаимозависимыми лицами, на логовые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов могут проверять правильность применения цен и доначислять налоги и пени, исходя из применения рыночных цен на товары, рабо ты, услуги, если стоимость на них в сделке отклоняется более чем на 20% от рыночной стоимости идентичных товаров, работ, услуг (ст. НК РФ). То есть ст. 40 НК РФ в силу отсутствия консолидирован ного учета в группе взаимозависимых лиц никакого распределения доходов (расходов) для целей налогообложения между сторонами не предусматривает. Налоговый орган при этом имеет право доначислить налог и пени сразу двум сторонам сделки, исчислив налог исходя из рыночной цены.

В 2011 г. указанным выше законом были внесены значительные изме нения в порядок определения в целях налогообложения цен по сделкам, которые совершаются между взаимозависимыми и приравненными к ним лицами, приводятся подробные характеристики контролируемых сделок и особенности применения рыночных цен.

Таким образом, можно сделать ряд выводов.

Налоговое законодательство не допускает искусственного сниже ния взаимозависимыми лицами, в том числе основным и дочерними обществами, налогооблагаемой базы по договоренности друг с другом, например, посредством регулирования ценообразования (установления трансфертных цен (transfer pricing) — расчетных цен внутригруппо вого оборота).

Холдинги подпадают под определение группы взаимозависимых лиц, если речь идет о прямом участии одних компаний в уставном ка питале других. НК РФ в качестве основания признания лиц взаимозави симыми предусматривает наличие не только прямого, но и косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций. Очевидно, что доля косвенного участия будет определять ся в виде произведения долей непосредственного участия организации этой последовательности одна в другой, и это может вызвать сложности применения этой нормы для холдингов.

В соответствии с п. 3 ст. 105.2 НК РФ, долей косвенного участия одной организации в другой организации признается доля, определяе мая в следующем порядке:

• определяются все последовательности участия одной организации в другой организации через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствую щей последовательности;

• определяются доли прямого участия каждой предыдущей орга низации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;

• суммируются произведения долей прямого участия одной орга низации в другой организации через участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации всех последо вательностей.

Согласно разъяснению Минфина России от 25 января 2012 г. «По вопросам применения раздела V.1 Налогового кодекса РФ»90 при определении доли косвенного участия одной организации в другой организации суммирование произведений долей прямого участия осуществляется в случае, когда определено несколько независимых последовательностей участия одной организации в другой организа ции через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации.

Кроме того, ст. 20 НК РФ предусматривает правило, согласно кото рому суд может признать лица взаимозависимыми по иным основани СПС «КонсультантПлюс».

ям, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). Суд согласно ст. 105.1 НК РФ также может признать лица взаимозависимыми по иным основа ниям, если особенности отношений между данными лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.

В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 17 марта 2003 г.

№ 71 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, свя занных с применением отдельных положений части первой Налогово го кодекса Российской Федерации»91 установлено, что налоговому органу не нужно специально обращаться в суд для признания лиц взаимозависимыми. Это обстоятельство устанавливает суд уже в ходе рассмотрения дела, касающегося обоснованности вынесения решения о доначислении налога и пеней. В частности, арбитражная практика допускает наличие взаимозависимости между организациями, учре дителями которых являются одни и те же граждане;

между юридиче ским лицом и его руководителем;

между двумя юридическими лицами, руководитель одного из которых имеет значительную долю участия в другом юридическом лице;

между организацией и физическим ли цом — участником (акционером) данной организации;

при наличии родственных отношений между руководителями (учредителями) юри дических лиц.

Такая позиция выработана, безусловно, не в интересах налого плательщика и, по сути, означает фактически ничем не ограниченное право налоговых органов на основании п. 1 ст. 40 НК РФ проверять правильность цен в отношении любой организации.

Однако Конституционный Суд РФ, толкуя норму ст. 20 НК РФ, сделал вывод, что право судов признавать лица взаимозависимыми по основаниям, прямо не перечисленным в п. 1 ст. 20 НК РФ, может быть использовано судом лишь при условии, что эти основания указаны в других правовых актах, а отношения между этими лицами объективно могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг), в том числе в случаях совершения хозяйственным обществом сделок с заинтересованными лицами, признаваемыми таковыми зако ном (см. Определение Конституционного Суда РФ от 4 декабря 2003 г.

№ 441-О92).

В данном случае речь идет от таких критериях влияния на резуль таты сделок, как заинтересованность в совершении сделки (ст. 81 За Вестник ВАС РФ. 2003. № 5.

Вестник Конституционного Суда РФ. 2004. № 3.

кона об АО, ст. 45 Закона об ООО), аффилированность лиц (ст. Закона об АО, ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (в ред. от 26 июля 2006 г.)), в том числе принадлежность к той же группе лиц (ст. 9 Закона о конкуренции), зависимость хозяйственных обществ (ст. 106 ГК РФ).

Следовательно, суды могут признать лица взаимозависимыми для целей налогообложения, если они являются дочерними, за висимыми, аффилированными (в том числе принадлежащими к той же группе лиц) или заинтересованными в сделке.

В отношении вступивших в силу с 1 января 2012 г. изменений в НК РФ в письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 24 февраля 2012 г. № 03-01-18/1-1793 обращено вни мание на то, что сделки между взаимозависимыми лицами признаются контролируемыми только в случаях, предусмотренных ст. 105.14 НК РФ.

Таким образом, круг сделок, который подлежит налоговому контролю, строго ограничен.

Отметим, что установленное в ст. 40 НК РФ отклонение более чем на 20% в сторону повышения или понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени, предпо лагает сопоставление цены по сделке, заключенной самим налогопла тельщиком, с ценами по сделкам, которые заключались им же в течение непродолжительного периода. Оснований для контроля и доначисле ния налогов не будет, если цены, применяемые налогоплательщиком, отличались более чем на 20% от цен, используемых другими налого плательщиками (постановление ФАС Московского округа от 29 марта 2006 г. № КА-А40/2438-0694). На практике именно по этому основанию налоговые органы наиболее часто применяли нормы о контроле за трансфертным ценообразованием. Дело в том, что проверяющим проще всего исследовать сделки налогоплательщика за определенный период времени и сопоставить их ценовые характеристики.

Необходимо иметь в виду, что сама по себе «подозрительность» сде лок налогоплательщика не дает права налоговым органам доначислить налоги и пени. Для этого должны быть соответствующие основания, а также соблюдены все предусмотренные ст. 40 НК РФ стадии (эта пы) контроля за трансфертным ценообразованием. Наиболее важная и сложная процедура контроля за использованием трансфертных цен — СПС «Гарант».

СПС «КонсультантПлюс».

выявление рыночной цены на товары (работы, услуги). Она заключа ется в установлении рыночной цены на идентичный (однородный) товар, работу или услугу посредством последовательного применения налоговым органом методов, предусмотренных ст. 40 НК РФ. Статьей 40 НК РФ установлено три метода определения рыночной цены:

• метод по цене сделок с идентичными (однородными) товарами, работами, услугами;

• метод цены последующей реализации;

• затратный метод.

Рыночной ценой товара (работы, услуги) в соответствии с п. ст. 40 НК РФ признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии — однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях.

Содержащиеся в ст. 40 НК РФ правила определения рыночных цен на товары, работы и услуги сформулированы таким образом, что налоговым органам затруднительно, а зачастую просто невозможно применить их на практике. Понятие взаимозависимости в ст. 20 НК РФ сформулировано крайне широко и дает возможность для усмотрения правоприменителя, что противоречит одному из основных принципов налогового права: все неустранимые сомнения, противоречия и неяс ности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов) (п. 7 ст. 3 НК РФ).

Однако вступившими в силу с 1 января 2012 г. изменениями в НК РФ введены подробные характеристики сопоставимости сделок, а также сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий, в соответствии с рекомендациями ОЭСР расширен перечень методов, используемых при определении для целей налогообложения доходов (прибыли, выручки), определен порядок подготовки и предоставления документации для целей налогового контроля. Неуплата или неполная уплата сумм налога в результате применения в целях налогообложения трансфертных цен влечет за собой взыскание штрафа в размере 40 про центов от неуплаченной суммы налога, но не менее 30 тыс. рублей.

Вышеизложенное свидетельствует о том, что использование транс фертных цен как формы налоговой оптимизации будет поставлено под усиленный государственный контроль.

Но поскольку налоговое стимулирование холдингов способно стать инструментом привлечения притока инвестиций в россий скую экономику, способствовать сокращению оттока капитала из нее, привлечь из-за рубежа необходимые технологии — не обходимо распространение на все холдинги предусмотренного российским законодательством института консолидированного налогоплательщика с соответствующими налоговыми посла блениями, поскольку в настоящее время в России требованиям к такому налогоплательщику соответствуют всего 40-50 компаний.

Это также представляет собой значимый стимул для бизнеса рас крывать реальную информацию о своей структуре инвесторам и кредиторам.

Как известно, существует два основных принципа налогообложе ния группы лиц — принцип раздельного обложения, когда каждое предприятие группы самостоятельно уплачивает налоги, и принцип обложения налогами группы как единого налогоплательщика.



Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 | 7 |   ...   | 9 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.