авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |
-- [ Страница 1 ] --

Государство

Политика

Право

Управление

Выпуск III

Москва

2011

2

3

Министерство образования и науки

Российской Федерации

Московский государственный гуманитарный университет

им. М. А. Шолохова

Государство

Политика

Право

Управление

Сборник научных работ преподавателей, аспирантов

и студентов юридического факультета

Выпуск III Москва Редакционно-издательский центр 2011 4 ББК 67.401 Г 72 Государство – политика – право – управление: Сборник научно исследовательских работ профессорско-преподавательского состава, аспирантов и студентов юридического факультета. Вып. III - М., МГГУ им.

М.А. Шолохова. 2011 г., 153 cтр.

Сборник составлен по результатам научной работы профессорско преподавательского состава, аспирантов и студентов юридического факультета в 2011 г. В него вошли статьи, посвященные актуальным проблемам государственного управления и права, муниципального управления, вопросам гражданского, административного и уголовного права, деятельности политических институтов в Российской Федерации.

Редакционная коллегия:

доктор экономических наук, доцент Б.Г.Збышко, кандидат педагогических наук, доцент А.А.Киченко доктор юридических наук, профессор В.М.Оробец – отв. ред., кандидат исторических наук, доцент В.Л.Шаповалов, Рецензент:

Доктор юридических наук, доктор исторических наук, профессор, заведующий кафедрой правового обеспечения управленческой деятельности МГИМО (У) МИД РФ Ю.К. Краснов.

Статьи публикуются в авторской редакции ISBN 5-8288-1199- @ Коллектив авторов, @ Московский государственный гуманитарный университет им. М. А. Шолохова Содержание 1. ОРОБЕЦ В.М. Правовые основы прекращения трудового договора ….…. 2. КУДРЯШОВ А.В. Свобода и личная неприкосновенность в теории права …………………………………………………….……….. 3. КРАЙНОВ В.И. Административные барьеры как проблема защиты прав потребителей в Российской Федерации …………………… 4. СТУПИЧ А.Ю. Правовые основы управления персоналом на государственной службе: основные проблемы ……………………….. 5. НИКИТИНА А.А. Селекционные достижения как объект интеллектуальной собственности …………………………….

..…. 6. ЗБЫШКО Б.Г., ИВАНОВ А.Н. О ходе проведения пенсионной реформы ……………………………………………………….. 7. КИЧЕНКО А.А. Совершенствование методики преподавания юридических дисциплин в гуманитарном ВУЗе …………..……………... 8. КУДРЯШОВ А.В. Развитие административного судопроизводства в России …………………..…………………………………………………. 9. ХОДЖИЧ М.В. Роль стратегического планирования в повышении эффективности государственного управления …………………………… 10. ТИТОВ А.А. Жилищные права граждан и способы их защиты …......… 11. ОРОБЕЦ В.М., СТУПИЧ А.Ю. Соотношение норм международного и российского трудового права: рабочее время и время отдыха …...…… 12. ШАБАНОВА А.Ю. Сравнительный анализ Конституции Российской Федерации и конституций стран Европейского Союза …..... 13. ЛОГВИНЕНКО О.А. Сравнительный анализ статусов Конституционного суда Российской Федерации и Федерального Конституционного Суда Германии ……………………..……………….. 14. КОРОЛЕВА И.В. Конституционно-правовой статус, полномочия Высшего арбитражного суда Российской Федерации и его место в судебной системе Российской Федерации …………………………….. 15. АКОЛЬЗИН А.П. О некоторых аспектах правоотношений несовершеннолетнего потерпевшего с участниками уголовного процесса ……………………………………………………….. 16. ВАСИЛЕНКО А.В. Система государственной власти Российской Федерации: новый подход ………..………………………………………. 17. КИЧЕНКО В.А. Технология общения с массовыми аудиториями и гражданами …...……….………………………………………………… 18. КАЛЯКИНА А.А. Конституционно-правовой статус политических партий в Российской Федерации …………………..…....………………. 19. САМОДУРОВ П.П. Российский федерализм: стратегия и потенциал. В.М.ОРОБЕЦ ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРЕКРАЩЕНИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА Ключевые слова: труд, договор, трудовые отношения, дисквалификация, работник, работодатель, трудовая функция.

Юридически отношения работников и организации (работодателя) в большинстве случаев строятся на основе заключенного между ними трудового договора. В силу ряда объективных причин действие договора не может продолжаться вечно, следовательно, возникает проблема правильного и законного прекращения трудового договора.

Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующего у данного работодателя (ст. 56 ТК РФ).

Прекращение трудового договора – окончание действия трудовых правоотношений работника с работодателем. Этим оно отличается от отстранения работника от работы, когда выполнение работником его трудовой функции лишь приостанавливается, как правило, без выплаты за время отстранения заработной платы (ст. 76 ТК РФ). Другими словами, прекращение трудового договора означает увольнение работника. Но оно возможно лишь при наличии законных оснований, закрепленных в законе.

Наличие предусмотренных законом оснований увольнения и установленный порядок увольнения по каждому основанию - важная юридическая гарантия права на труд. Таким образом, грамотное применение и знание норм этого Оробец Вячеслав Михайлович – заведующий кафедрой государственного права и муниципального управления МГГУ им. М.А.Шолохова, д.ю.н., профессор.

института прекращения трудового договора должно предотвратить злоупотребления, как со стороны работодателя, так и работника.

Классификация оснований прекращения трудового договора Трудовым кодексом РФ, в статье 77 предусмотрены общие основания прекращения трудового договора. В соответствии с указанной статьей трудовой договор может быть прекращен:

Рисунок 1. Соглашение сторон (ст. 78 ТК РФ). Это основание расторжения трудового договора применяется как к трудовым договорам, заключенным на неопределенный срок, так и к срочным трудовым договорам. Никаких изъятий из этой нормы трудовое законодательство не содержит. Поэтому неправильной следует признать практику расторжения по соглашению сторон только срочных трудовых договоров. Оно имеет место тогда, когда налицо взаимное волеизлияние сторон, направленное на его расторжение.

Желание только одной сторон стороны недостаточно для прекращения трудового договора по этому основанию. Однако при этом не имеет значение, от какой именно стороны исходила инициатива: от работника или от работодателя. Трудовой договор может быть расторгнут именно в тот срок, о котором стороны договорились. Если стороны не смогли прийти к соглашению о том, с какого момента действие трудового договора прекращается, значит, договоренность не была достигнута и прекращение по этому основанию недопустимо.

Данное основание увольнения имеет некоторые преимущества перед увольнением по собственному желанию. Так, например, при обращении в центр занятости и последующей постановки на учт в качестве безработного, размер пособия будет определяться на основе должностного оклада, который был на последнем месте работы, в то время как при увольнении по собственному желанию и последующему обращению в центр занятости, размер пособия, в случае признания безработным, будет определяться на основе размера минимального размера оплаты труда, что, как правило, значительно меньше.

2. Истечения срока трудового договора (ст. 79 ТК РФ), за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения. Это основание прекращения трудового договора, естественно, применяется только к трудовым договорам, заключенным на срок. Если по истечении срока договора трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна стороны не потребовала их прекращения, трудовой договор считается продолженным на неопределенный срок. Работник должен быть предупрежден работодателем о расторжении срочного трудового договора письменно не менее чем за три дня до увольнения, за исключением договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.

Необходимо также отметить одно законодательное ограничение - в случае истечения срочного трудового договора в период беременности женщины работодатель обязан по е заявлению продлить срок трудового договора до наступления у не права на отпуск по беременности и родам.

Трудовой договор, заключнный на время выполнения определнной работы, расторгается по завершении этой работы. Трудовой договор, заключнный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, расторгается с выходом этого работника на работу. Трудовой договор, заключнный на время выполнения сезонных работ, расторгается по истечении определнного сезона.

3. Расторжения трудового договора по инициативе работника (ст. ТК РФ). Работник имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию (не зависимо от его срока), предупредив об этом работодателя в письменной форме за две недели. Этот срок начинает исчисляться со следующего дня после подачи заявления на увольнение.

Исключения из общего правила составляют работники, заключившие трудовой договор на срок до двух месяцев, сезонные работники и работающие у работодателей – физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, для которых установлены другие сроки предупреждения о расторжении договора. Так, работники, заключившие трудовой договор на срок до двух месяцев, и сезонные работники могут расторгнуть его, предупредив об этом работодателя за три дня, а работающие у работодателя – физического лица, указанные в трудовом договоре. Работник может подать заявление об увольнении по собственному желанию в любое время, даже в период временной нетрудоспособности, нахождении в отпуске и т.д. По истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчт. При этом стоит иметь в виду, что до истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать сво заявление. В случае отзыва заявления, увольнение не производится, за исключением тех случаев, когда на место работника, подавшего заявление об увольнении не приглашн в письменной форме другой работник, которому в соответствии с действующим законодательством не может быть отказано в заключение трудового договора. В тех случаях, когда по истечении срока предупреждения об увольнении трудовой договор не был, расторгнут, а работник не настаивает на увольнении, действие трудового договора продолжается.

4. Расторжения трудового договора по инициативе работодателя (статьи 71 и 81 ТК РФ). Трудовое законодательство устанавливает определенный, строго ограниченный перечень оснований, которые предоставляют работодателя право уволить работника по своей инициативе.

Перечень оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя закреплен в ст. 81 ТК РФ, в которой содержатся как основания, распространяющиеся на всех работников, так и применяемые лишь к отдельным категориям работников (например, ликвидация организации, сокращение численности или штата работников, несоответствия работника занимаемой должности, смены собственника имущества организации, недостаточной квалификации, подтвержднной результатами аттестации, состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением и т.д.).

Не допускается увольнение по инициативе работодателя работника, находящегося в отпуске или на больничном, за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем физическим лицом.

В случае прекращения деятельности филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, расположенных в другой местности, расторжение трудовых договоров с работниками этих структурных подразделений производится по правилам, предусмотренным для случаев ликвидации организации.

Важно подчеркнуть, что для увольнения работника по любому из указанных оснований работодатель должен иметь подтверждающие данные основания документы. Например, для увольнения в связи с появлением на работе в состоянии алкогольного или иного опьянения необходимо наличие акта, фиксирующего обнаружение признаков опьянения работника в момент его нахождение на работе, акт медицинского освидетельствования, подтверждающий наличие алкогольного или иного опьянения, письменные объяснения работника;

для увольнения в связи с прогулом необходим составленный акт, фиксирующий отсутствие работника на рабочем месте в течение 4 часов и письменные объяснения работника.

Кроме того, стоит отметить, что расторжение трудового договора по инициативе работодателя с некоторыми категориями работников не допускается, например, с беременными женщинами (за исключением случаев ликвидации организации), с женщинами, имеющими детей в возрасте до трх лет, одинокими матерями, воспитывающими ребнка в возрасте до четырнадцати лет (ребнка-инвалида до восемнадцати лет).

5. Перевода работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность).

Расторжение трудового договора в связи с переводом на другую работу происходит в том случае, когда работник самостоятельно подыскал другую работу и был в письменной форме приглашен другим работодателем, а прежний работодатель не возражает против данного перевода. При этом переводимому работнику не может быть отказано в приеме на новое место работы в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы (ст. 64 ТК РФ). Если же перевод на другую постоянную работу осуществляется в пределах одной организации, трудовые отношения с работником сохраняются и увольнение не производится. В случае перевода работника с его согласия на работу к другому работодателю, прежний работодатель предлагает работнику работу у другого работодателя, в частности, когда организации проводятся мероприятия по сокращению численности или штата, а трудоустроить работника внутри организации не представляется возможным. В случае же перевода работника на выборную работу (должность) юридическим фактом прекращения трудовых отношений является акт избрания.

6. Отказа работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией (ст. 75 ТК РФ).

После перехода права собственности на имущество организации от одного собственника к другому трудовые отношения со всеми работниками продолжаются, за исключением отдельный категорий руководящих работников, а именно: руководителей организаций, их заместителей и главных бухгалтеров, которые могут быть уволены новыми собственниками не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности.

Однако работник сам может не пожелать остаться работать у нового собственника. Трудовые отношения с работниками сохраняются и при изменении подведомственной (подчиненности) организации, а также при ее реорганизации. В этом случае работник должен выразить свое согласие на продолжение трудовых отношений. Оно может быть выражено как в устной, так и в письменной форме. При отказе работника продолжить трудовые отношения в преобразованной организации он подлежит увольнению по указанному выше основанию.

7. Отказа работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора (ч. 4, ст. 74 ТК РФ).

Когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда, условия трудового договора, определенные его сторонами, не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя. В этом случае работодатель обязан уведомить работника о предстоящих изменениях, а также о причинах, их вызвавших, в письменной форме не позднее, чем за два месяца. Если работник не согласен продолжить работу в новых условиях, работодатель должен предложить ему другую вакантную должность или вакантную работу как соответствующую его квалификации, так и нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, которую он может выполнять с учетом состояния здоровья.

Предложение такой работы работодатель обязан оформить письменно. При отсутствии такой работы, а равно отказе работника от предложенной ему работы трудовой договор прекращается в соответствии с п. 7 ст. 77 ТК РФ.

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № указано, что прекращение трудового договора по указанному выше основанию будет правомерно только в том случае, если работодатель предоставит доказательства, подтверждающие, что изменений условий трудового договора явилось следствием изменений в организации труда или в организации производства, совершенствования рабочих мест на основе их аттестации, структурной реорганизации производства, и не ухудшило положение работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения. При отсутствии таких доказательств прекращение трудового договора по данной статье не может быть признан законным.

8. Отказа работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, либо отсутствием у работодателя соответствующей работы (ч. 3 и 4 по ст. 73 ТК РФ). Статья 73 ТК РФ допускает прекращение трудового договора в связи с отказом работника от перевода на другую работу вследствие состояния здоровья. Для увольнения работника по данному основанию необходимо наличие медицинского заключения, наличие заявления работника с просьбой о переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением и отсутствие таковой возможности перевода, либо письменный отказ от предоставленного перевода, в соответствии с медицинским заключением.

9. Отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем (ч. 1 ст. 72 ТК РФ). Данный вид перевода работника на другую постоянную работу по инициативе работодателя допускает, во первых, только с согласия самого работника и, во-вторых, при условии, что в другую местность переезжает целиком вся организация, а не ее отдельные структурные подразделения (представительства и т.п.).

К сожалению, трудовое законодательство не содержит понятия другой местности. Верховный Суд РФ в постановлении от 17 марта 2004 г. указал, что под другой местностью следует понимать за пределами административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта.

10. Обстоятельства, не зависящие от воли сторон (ст. 83 ТК РФ).

Данные основание прекращения трудового договора осуществляется в следующих случаях:

призыва работника на военную службу или направление его на заменяющую е альтернативную гражданскую службу;

восстановления на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда;

неизбрания на должность;

осуждения работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную силу;

признания работника полностью нетрудоспособным в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ;

смерти работника либо работодателя - физического лица, а также признание судом работника либо работодателя - физического лица умершим или безвестно отсутствующим;

наступления чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства), если данное обстоятельство признано решением Правительства Российской Федерации или органа государственной власти соответствующего субъекта РФ;

дисквалификация или иное административное наказание;

истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права (лицензии и др.);

прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует такого допуска;

отмена решения суда или отмена (признание незаконным) решение государственной инспекции труда о восстановлении работника на работе;

11. Нарушения установленных Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84). Если нарушены правила приема на работу, указанные в ст. 84 ТК РФ, трудовой договор с работником подлежит прекращению при условии, что нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы в следующих случаях:

заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определнные должности или заниматься определнной деятельностью. Прекращение трудового договора по данному основанию допускается, если невозможно перевести работника, с его письменного согласия на другую работу;

заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному лицу по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением;

отсутствие соответствующего документа об образовании, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом;

в других случаях, предусмотренных федеральным законом.

В случае прекращения трудового договора вследствие нарушения установленных законодательством обязательных правил при заключении трудового договора работодатель выплачивает работнику выходное пособие в размере среднего месячного заработка, если нарушение правил заключения трудового договора допущено не по вине работника. Во всех случаях днм увольнения работника является последний день его работы.

Кроме предусмотренных рассмотренных общих оснований расторжения трудового договора, специальными законами могут устанавливаться дополнительные основания. Так, например: педагогические работники образовательных учреждений могут быть уволены за повторное в течение года грубое нарушение устава образовательного учреждения, а также за применение (даже однократное) методов воспитания, связанных с физическим и (или) психическим насилием над личностью обучающегося, воспитанника (ст. 56 Федерального закона «Об образовании»);

увольнение государственного служащего, помимо оснований, предусмотренных в ТК РФ, допускается также в случаях достижения им предельного возраста, установленного законом, разглашения сведений, составляющих государственную и иную охраняемую законом тайну, по иным основаниям, прямо оговорнным в статьях 11, 21, 25 Федерального закона «О государственной службе» (в том числе занятие предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц;

членство в органе управления коммерческой организации;

выступление в качестве поверенного или представителя третьих лиц в госоргане, где он служит).

Все трудовое право Российской Федерации базируется на реализации принципов, в основе которых лежат социальные гарантии.

Работник и работодатель ставятся законодателем в неравные условия, когда работник обладает большим объемом прав и гарантий в сравнении с работодателем. Казалось бы, такое положение дел должно быть крайне выгодно работающему населению, которое может чувствовать себя защищенным и уверенным в завтрашнем дне. Однако здесь есть и скрытая угроза.

Излишняя гарантированность в вопросах продолжения трудовых отношений, даже в тех случаях, когда они неэффективны, приводит к тому, что с одной стороны страдает работодатель, недополучающий прибыль. Но и заработная плата выплачивается из прибыли организации. Соответственно для активно работающего населения такое регулирование вопросов прекращения трудового договора оказывается невыгодным.

социально-направленное законодательство вынуждает Cтоль работодателей искать пути, как можно было бы избежать ограничений, накладываемых законодательством.

В связи с этим широкое распространение в крупных коммерческих организациях получило выведение большой части в основном низкооплачиваемого персонала за штат.

Некоторые организации находят возможность заключать срочные трудовые договора с тем, чтобы в дальнейшем не сталкиваться с проблемой расторжения трудового договора, а ограничиться прекращением трудового договора в связи с истечением его срока. Вопрос перезаключения трудового договора зависит от того, заинтересована ли организация – работодатель в продолжение трудовых отношений с каждым отдельным работником. Это ставит работников, в положение крайней незащищенности.

Другими словами излишняя социальная защищенность работников, предусмотренная законодательством, зачастую приводит к их незащищенности и снижает эффективность использования самого законодательства.

Список использованной литературы Нормативные правовые акты Конституция Российской Федерации. – Издательский дом 1.

Литера, 2010.

Трудовой кодекс Российской Федерации: с последними изм. и 2.

доп. по состоянию на 25.03.2011. – М.: Эксмо, 2011.

Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, 3.

вторая, третья: офиц. текст: с последними изм. и доп. по состоянию на 01.04.2011 – М.: Эксмо, 2011.

Федеральный закон от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ «Об общественных 4.

объединениях» от 22.05.1995.

Федеральный закон от 06.01.2007 № 2-ФЗ «О внесении 5.

изменений в ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» от 15.01. 2007.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г.

6.

№ 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»//Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, июнь 2004 г.,№6.

Постановление Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. № 7.

«О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации законодательства при разрешении трудовых споров» // Сборник постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации. - М.:

издательство «Юридическая литература», 1994.

Монографии, статьи в научных журналах Т. О. Айман / Трудовое право: учебное пособие / Издательский 8.

Дом РИОР, Н. Д. Амаглобели, К. К. Гасанов, С. Н. Бондов и др. / под ред. К.

9.

К. Гасанова, Ф. Г. Мышко / Трудовое право: учебник для студентов вузов / Издательское объединение "ЮНИТИ", 10. В. Гейхман, И. Дмитриева / Трудовое право: учебник / Издательство Юрайт, 11. М. А. Невская, М. А. Шалагина / Трудовое право: учебное пособие / ОМЕГА-Л, 12. М.Ю. Рогожин / Увольнение. Как защитить свои права и найти новую работу / СПб.: ПИТЕР, 2009.

13. Т.Н. Самсонова / Трудовой кодекс в вопросах и ответах / М.: изд во «Альфа-Пресс», 2007.

14. Трудовое право: учебник / Под. ред. О.В. Смирновой, И.О.

Снигиревой. /М.: ТК Велби, Из-во Проспект, 2007.

15. К.И. Гусов, В.Н. Толкунова / Трудовое право России: учебник /М.: Юристъ, 2008.

16. Трудовое право России / Под общ. ред. С.П. Мавриной, Е.Б.

Хохловой. - М.: Эксмо, 2008.

А.В.КУДРЯШОВ СВОБОДА И ЛИЧНАЯ НЕПРИКОСНОВЕННОСТЬ В ТЕОРИИ ПРАВА Право на свободу и личную неприкосновенность признано и гарантировано Конституцией Российской Федерации, принятой на всенародном голосовании 12 декабря 1993 года3. Часть 1 статьи Конституции Российской Федерации помещает рядом два понятия – свобода и личная неприкосновенность – и соединяет их союзом «и». Это дает основание рассматривать диспозицию данной нормы как единое целое.

Часть 1 статьи 22 Конституции Российской Федерации закрепляет одно субъективное право – право на свободу и личную неприкосновенность, а не два отдельных субъективных права – право на свободу и право на личную неприкосновенность. Следовательно, эти два понятия в контексте части статьи 22 Конституции Российской Федерации следует рассматривать исключительно в их взаимосвязи, как две составляющие одного целого.

Тем не менее, не только с точки зрения науки конституционного права, но и с точки зрения теории права и государства, для полного анализа объема и содержания признанного, закрепленного и гарантированного частью статьи 22 Конституции Российской Федерации естественного субъективного права человека на свободу и личную неприкосновенность необходимо хотя бы кратко рассмотреть оба этих понятия как две юридические категории.

Свобода – категория не только юридическая, но и, философская.

Поскольку легальное определение свободы в действующем законодательстве Российской Федерации отсутствует, мы вынуждены обратиться к теории и философии права. В.С.Нерсесянц отмечает, что «в современном правовом (и конституционно-правовом) словоупотреблении термин «свобода» обычно используется для обозначения гарантированной правом сферы автономии (самозаконности, своеправия) субъекта, внутри которой он вправе Кудряшов Алексей Викторович – кандидат юридических наук, доцент кафедры государственного права и муниципального управления юридического факультета МГГУ им. М.А.Шолохова.

См.: Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12.12.1993) // СЗ РФ. 2009. № 4. Ст. 445.

действовать по-своему, по собственному (свободному) усмотрению и выбору»4.

Прежде всего, необходимо определить качество исследуемого понятия.

Ближайшим синонимом свободы является независимость, т.е. состояние, не подверженное влиянию внешних факторов. Быть свободным означает иметь возможность самостоятельно принимать решения, самостоятельно совершать либо воздерживаться от совершения каких-либо действий, т.е. без принуждения. Пожалуй, чаще всего категория «свобода» ассоциируется с уголовным правом, а именно с наказанием в виде лишения свободы, т.е.

физического ограничения свободы передвижения и необходимости подчинения определенным правилам поведения, связанным с ограничением других прав и свобод человека и гражданина.

Свобода – это состояние или качественная характеристика, которую невозможно рассматривать отдельно от предмета или субъекта, который в этом состоянии находится, либо может или склонен находиться в силу своей природы. В данном случае свобода как состояние рассматривается в качестве атрибута человека, который по своей природе стремится к известной степени свободы.

Свобода не может быть абсолютной. Как было отмечено ранее, по своему смысловому значению свобода наиболее близка к понятию «независимость». Независимость также как и свобода не может быть абсолютной. Она всегда относительна, потому что подразумевает независимость или свободу от кого-либо или чего-либо. Тем не менее, не смотря на всю смысловую близость, полностью отождествлять эти понятия некорректно, т.к. независимость предполагает возможность не принимать во внимание некое воздействие, а свобода – скорее отсутствие такого воздействия. Так, М.М.Сперанский определяет гражданскую свободу как «независимость каждого класса от произвола другого в обязанностях личных и вещественных»5, а С.А.Авакьян определяет свободу личности как «самостоятельность ее поведения, выбора поступков и действий, положения в системе межличностных, групповых, общественно-государственных отношений»6.

Цит. по: Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М.: Издательская группа НОРМА – ИНФРА-М., 1999. С. 335.

Цит. по: Сперанский М.М. Еще нечто о свободе и рабстве // Сперанский М.М.

Руководство к познанию законов. – СПб.: Наука, 2002. С. 269.

Цит. по: Авакьян С.А. Конституционное право России: Учебный курс, - 2-е изд., перераб.

и доп. – в 2 т. Т. 1. – М.: Юристъ, 2007. С. 501.

Свобода может быть внешней и внутренней. Внешняя свобода означает отсутствие влияния извне, отсутствие физического и психологического воздействия, возможность действовать самостоятельно, а не под принуждением и понуждением. Внутренняя свобода применительно к человеку тесно связана с психическим устройством, т.е. внутренними стремлениями, системой ценностей, мировоззрением, отношением к себе, окружающим, отдельным явлениям и объектам окружающего мира. Так, например, каждому человеку знакомо чувство долга, которое при определенных условиях можно рассматривать как внутреннее самоограничение, т.е. внутреннюю несовободу в известной степени.

Неприкосновенность – в отличие от свободы, категория именно юридическая. Универсального легального определения этого понятия законодательство Российской Федерации также не содержит, однако определение можно установить описательным способом, к которому прибегает законодатель в случаях наделения неприкосновенностью отдельных категорий лиц7. Хорошим примером, раскрывающим значение категории «неприкосновенность» может служить неприкосновенность судьи, установленная Законом Российской Федерации от 26 июня 1992 года № 3132-I «О статусе судей в Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от 29 марта 2010 года № 37)8. Пунктом 1 статьи 16 указанного Закона Российской Федерации установлено, что неприкосновенность судьи включает в себя неприкосновенность личности, неприкосновенность занимаемых им жилых и служебных помещений, используемых им личных и служебных транспортных средств, принадлежащих ему документов, багажа и иного имущества, тайну переписки и иной корреспонденции (телефонных переговоров, почтовых, телеграфных, других электрических и иных принимаемых и отправляемых судьей сообщений). Исходя из этой формулировки можно утверждать, что категория «личная неприкосновенность» (или «неприкосновенность личности») является одним из видов более широкой категории «неприкосновенность».

По сути, объем понятия «неприкосновенность» входит в объем понятия «свобода». Поскольку составление Конституции Российской Федерации находилось под существенным влиянием зарубежного и международного См., например: Митягин Ю.В. Неприкосновенность депутатов, выборных должностных лиц органов местного самоуправления // Российский юридический журнал. 2010. № 2. С. 32 – 38;

Юров А.С. Неприкосновенность депутата местного самоуправления // Муниципальная служба:

правовые вопросы. 2009. № 2.

См.: Закон Российской Федерации от 26 июня 1992 года № 3132-I «О статусе судей в Российской Федерации» // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 30. Ст. 1792.

права, логично было бы предположить, что формулировка «свобода и личная неприкосновенность» получилась в результате перевода английского или текста, поскольку для английского языка свойственно употребление в одном предложении нескольких синонимов для усиления смыслового значения.

Анализ текста Конвенции о защите прав человека и основных свобод, заключенной в Риме 4 ноября 1950 года9, на различных языках может служить основанием для такого предположения. Статья 5 в русской версии называется «Право на свободу и личную неприкосновенность». Пункт указанной статьи закрепляет право на свободу и личную неприкосновенность и закрепляет правило о том, что никто не может быть лишен свободы, за исключением случаев, указанных в данном пункте. Следует обратить внимание, что кроме как в первом предложении первого пункта словосочетание «личная неприкосновенность», нигде в статье 5 Конвенции не упоминается. Тоже видно и в текстах на других языках.

Английский текст Конвенции использует формулировку «liberty and security», французский – «la libert et la sret», собственно итальянский – «la libert e la sicurezza». Вторую часть формулировки можно перевести и как безопасность. При этом следует обратить внимание, что только в текстах на языках славянской группы добавляется указание на личность – личная безопасность или личная неприкосновенность. Так в тексте на чешском языке используется словосочетание «osobn bezpenost», на польском языке – «bezpieczestwa osobistego». Любопытен текст на сербском языке – в названии статьи используется формулировка «слобода и безбедност» и только в самом тексте статьи появляется добавление «безбедност личности».

Из приведенных примеров видно, что право на свободу и личную неприкосновенность представляют собой одно право, а не два разных.

Свобода и личная неприкосновенность в данном случае выступают в качестве единого, неделимого комплекса. Термин «личная неприкосновенность» необходимо дополняет и раскрывает понятие «свобода» в рамках данного единого комплекса. Право на свободу и личную неприкосновенность представляет собой право человека на защиту от посягательств на его беспрепятственное передвижение, а также от физического и психического воздействия со стороны других лиц. Иными словами, термин «личная неприкосновенность» поясняет значение термина «свобода».

См.: Конвенции о защите прав человека и основных свобод (заключена в Риме 04.11.1950) // СЗ РФ. 2001. № 2. Ст. 163.

Таким образом, смысловая нагрузка и объем права человека на свободу и личную неприкосновенность в большей степени зависит от трактовки понятия «личная неприкосновенность». Различиями в понимании значения личной неприкосновенности, в том числе, объясняется и различие в объеме этого права в России и зарубежных странах, что часто становится предметом обсуждений в рамках вопроса об интеграции России в Европейское сообщество.

Список использованной литературы.

Нормативные правовые акты Конституция Российской Федерации (принята на всенародном 1.

голосовании 12.12.1993) // СЗ РФ. 2009. № 4. Ст. 445.

Закон Российской Федерации от 26 июня 1992 года № 3132-I «О 2.

статусе судей в Российской Федерации» // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992.

№ 30. Ст. 1792.

Конвенция о защите прав человека и основных свобод (заключена в 3.

Риме 04.11.1950) // СЗ РФ. 2001. № 2. Ст. 163.

Монографии, учебники, научные статьи Авакьян С.А. Конституционное право России: Учебный курс, - 2-е изд., 1.

перераб. и доп. – в 2 т. Т. 1. – М.: Юристъ, 2007. 719 с.

Митягин Ю.В. Неприкосновенность депутатов, выборных 2.

должностных лиц органов местного самоуправления // Российский юридический журнал. 2010. № 2.

Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М.: Издательская 3.

группа НОРМА – ИНФРА-М., 1999. 552 с.

Сперанский М.М. Еще нечто о свободе и рабстве // Сперанский М.М.

4.

Руководство к познанию законов. – СПб.: Наука, 2002. 680 с.

Юров А.С. Неприкосновенность депутата местного самоуправления // 5.

Муниципальная служба: правовые вопросы. 2009. № 2.

В.И.КРАЙНОВ АДМИНИСТРАТИВНЫЕ БАРЬЕРЫ КАК ПРОБЛЕМА ЗАЩИТЫ ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Аннотация: в статье приведен развернутый анализ современного состояния законодательства Российской Федерации в сфере защиты прав Крайнов Виталий Иванович - кандидат юридических наук, доцент кафедры государственного права и муниципального управления Московского государственного гуманитарного университета им. М.А. Шолохова.

потребителей и конкуренции, выявлен ряд проблемных моментов, не позволяющих эффективно противодействовать актам недобросовестной конкуренции. На основании ярких примеров из российской правоприменительной практики доказывается необходимость корректировки национальной политики в сфере защиты прав потребителей и поиска новых подходов к ее формированию.

Ключевые слова: потребитель, конкуренция, защита прав потребителя, административные барьеры.

Annotation: The present article deals with comprehensive analyses of the contemporary status of the legislation of the Russian Federation in the sphere of protection of consumers’ rights and competition, as well as with identifying of a number of problematic features which do not allow to efficiently counteract unfair competition in the Russian Federation. Based on striking examples from Russian law enforcement practice the necessity to correct national policy in the sphere of protection of consumers’ rights and seeking after new approaches for its shaping is proved.

Keywords: of protection of consumers’ rights and competition/ Зашита прав потребителей актуальна по своей природе, так как все мы ежедневно становимся участниками потребительского рынка и периодически сталкиваемся в проблемами защиты прав потребителей.

Национальная политика в сфере защиты прав потребителей заняла прочные позиции в социально-экономических преобразованиях, происходящих в стране. Она осуществляется в тесной взаимосвязи с общим курсом экономических и правовых реформ, институциональными преобразованиями, развитием конкуренции, а также с учетом их влияния на правовое положение граждан на потребительском рынке товаров, работ, услуг.

Международные основы политики в сфере защиты прав потребителей определены "Руководящими принципами для защиты прав потребителей", принятыми Генеральной Ассамблеей ООН 9 апреля 1985 г. (резолюция 39/248). К основным правам потребителей этим документом отнесены права на безопасность товаров, информацию, выбор товаров, выражение своих интересов, удовлетворение основных потребностей, возмещение ущерба, потребительское образование, здоровую окружающую среду, экологическую безопасность.

С введением в действие в апреле 1992 г. Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей" была создана правовая основа для формирования и реализации целенаправленной политики в этой сфере.

За эти годы создано законодательство, гармонизированное с Гражданским кодексом Российской Федерации и обеспечивающее защиту прав потребителей с учетом специфики отдельных секторов потребительского рынка товаров (работ, услуг).

Закон Российской Федерации "О защите прав потребителей" от февраля 1992 г. № 2300-I действует уже 18 лет. За это время практика применения закона неоднократно подсказывала необходимость его совершенствования.

За прошедшие годы решены такие масштабные вопросы, как доведение до потребителей необходимой и достоверной информации о товарах, в том числе об импортных, на русском языке, формирование правил и обычаев делового оборота на базе освоения предпринимателями потребительского законодательства в торговле и при оказании ряда услуг, приведение договоров в соответствие с требованиями российского потребительского законодательства. Прочно вошло в практику досудебное разрешение споров между потребителями и иными рыночными контрагентами. Все более широкий размах приобретает работа по информированию и обучению населения основам потребительской культуры.

Вместе с тем, как показывает практика, в сфере защиты прав потребителей остается немалое количество нерешенных вопросов правового, экономического, организационного и социального характера. Негативно сказываются на положении потребителей наличие множества монопольных рынков, в том числе деятельность отраслей, относящихся к естественным монополиям;

ценовая спекуляция;

наводнение потребительского рынка некачественными и фальсифицированными товарами;

низкий уровень сознания потребителей;

отсутствие или низкий уровень информационных систем, доступных для потребителей и предпринимателей, на фоне широкой и наступательной рекламы;

недостаточный авторитет общественных объединений потребителей и т.д.

Исходя из Закона "О защите прав потребителей", в частности, из определений понятий "потребитель", "продавец", "исполнитель" отношения, регулируемые законодательством о защите прав потребителей, могут возникать из возмездных гражданско-правовых договоров на приобретение товаров, выполнение работ, оказание услуг, в частности, из договоров купли продажи, в том числе розничной купли-продажи, продажи недвижимости, энергоснабжения;

найма жилого помещения, в том числе социального найма, в части выполнения работ, оказания услуг по обеспечению надлежащей эксплуатации жилого дома, в котором находится данное жилое помещение, по предоставлению или обеспечению предоставления нанимателю необходимых коммунальных услуг, проведению текущего ремонта общего имущества многоквартирного дома и устройств для оказания коммунальных услуг;

подряда (бытового, строительного, подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, на техническое обслуживание приватизированного, а также другого жилого помещения, находящегося в собственности граждан);

проката;

перевозки граждан, их багажа и грузов;

комиссии;

хранения;

из договоров направленных на удовлетворение личных (бытовых) нужд потребителя - гражданина, в том числе предоставление кредитов для личных (бытовых) нужд граждан, услуги по договору банковского вклада, открытие и ведение счетов клиентов - граждан, осуществление расчетов по их поручению, услуги по приему от граждан и хранению ценных бумаг и других ценностей, оказание им консультационных услуг;

договоров возмездного оказания услуг (связи, медицинских, ветеринарных, по обучению, туристскому обслуживанию и иных) и других договоров, направленных на удовлетворение личных (бытовых) нужд граждан, не связанных с извлечением прибыли.

Принимая во внимание регламент работы конференции, разрешите остановиться только на проблемах преодоления административных барьеров на пути защиты прав потребителей на примере конкретных дел.

1. Соотношение прав потребителя и монополистической деятельности на потребительском рынке В настоящее время основой антимонопольного законодательства является Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Конкуренция в развитой рыночной экономике играет первостепенную роль, чем и обусловлено проведение государственной политики по законодательной поддержке конкуренции.

В тоже время ст. 8 Конституции Российской Федерации закрепляет положения о том, что в этих сферах не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Поддержка конкуренции состоит в определении организационных и правовых основ предупреждения, ограничения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, в обеспечении условий для создания и эффективного функционирования товарных и других рынков, деятельность которых направлена, в то числе, и на удовлетворение запросов потребителей.

Основным органом, обеспечивающим государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными организациями, а также физическими лицами является ФАС России Статья 22 указанного ФЗ выделяет основными функциями ФАС России, среду которых и выявление нарушения антимонопольного законодательства и принимает меры по его прекращению и привлечение виновных к ответственности за такие нарушения;

В широком смысле "конкуренция" - это соревнование между различными хозяйствующими субъектов воздействовать на общие условия обращения товаров и услуг на соответствующем рынке товаров и слуг в целях удовлетворения потребностей потребителя.

В Гражданском кодексе Российской Федерации термин "конкуренция" используется всего три раза. В ст. 10 говорится о недопустимости использования гражданских прав в целях ограничения конкуренции.

Глава 14 КоАП "Административные правонарушения в области предпринимательской деятельности" дополнена тремя статьями, содержащими меры административной ответственности за совершение новых составов административных правонарушений (злоупотребление доминирующим положением – ст. 14.31;

заключение ограничивающих конкуренцию соглашений и осуществление ограничивающих конкуренцию согласованных действий - 14.32;

недобросовестная конкуренция - 14.33).

Важным основанием унификации антимонопольного законодательства следует считать ст. 178 УК, которая предусматривает уголовную ответственность за недопущение, ограничение или устранение конкуренции независимо от вида рынков.

Однако Формулировка ст. 178 УК "Недопущение, ограничение или устранение конкуренции путем установления или поддержания монопольно высоких или монопольно низких цен, раздела рынка, ограничения доступа на рынок, устранения с него других субъектов экономической деятельности, установления или поддержания единых цен, если эти деяния повлекли причинение крупного ущерба" не позволяет применить ее в случае совершения актов недобросовестной конкуренции. Этому препятствуют принципиальные различия в определении понятий "монополистическая деятельность" и "недобросовестная конкуренция", а применение уголовно правовых норм по аналогии, как известно, недопустимо.

2. Нарушение прав потребителей в сфере предоставления услуг через Интернет Приведем данный вид нарушений на примере компании «ПРОВ.РУ».

Согласно договора от 01 января 2006 г. № 162И-Пр. между Дирекцией единого заказчика Бутырского района г. Москвы и ООО «ПРОВ.РУ», при наличии всех необходимых разрешений и согласований, стороны взяли на себя обязательства в области развития сетей передачи данных, создания и расширения на территории Бутырского района локальных компьютерных сетей и доведения ее до конечного потребителя – жителей Бутырского района, в целях обеспечения их современным доступом в Интернет и оказания других телекоммуникационных услуг. Договор заключен на пять лет, а сами телекоммуникационные услуги предоставляются более чем 12 000 жителей г. Москвы.

Однако со сменой руководства ГУП ДЭЗ Останкинского района компании «ПРОВ.РУ», которая в соответствии с Законом города Москвы от 28 июня 1995 года № 14 "Об основах малого предпринимательства в Москве" относится к субъектам малого предпринимательства в границах г. Москвы, стали чиниться необоснованные ограничения и препятствия.

Более того, от руководства ГУП ДЭЗ Останкинского района в адрес компании поступили письма с угрозами, в которых их предупреждали о демонтаже линий связи под предлогом, что в этом районе уже действуют две подобные организации и дополнительных организаций не требуется, что является прямым нарушением п. 3 ч. 1 ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившимся в некорректном сравнении реализуемых компанией «ПРОВ.РУ» услуг, с услугами, реализуемых другими хозяйствующими субъектами.

Таким образом, руководство ГУП ДЭЗ Останкинского районов, в нарушении требований ст. 3 указанного Федерального закона "О защите конкуренции" не приняли мер по защите конкуренции.

Эти действия ГУП ДЭЗ Останкинского районов г. Москвы были обжалованы в УФАС г. Москвы и были признаны незаконными.


3. Нарушения прав добросовестного приобретателя товара В 2003 году гр-кой С., жительницей г. Москвы, была приобретена автомашина «Крайслер», которая в дальнейшем была поставлена на учет в один из МРЭО ГИБДД г. Москвы и получен номерной знак.

В 2004 водитель был остановлен сотрудниками ДПС ЮЗАО г. Москвы, которые после проверки документов заявили, что автомашина с 03 декабря 2001 года находится в розыске по базе разыскиваемого транспорта ЗИЦ ГУВД г. Москвы как не прошедшая таможенное оформление в установленном законом порядке. До этого числа аналогичные милицейские проверки со стороны сотрудников ДПС никаких нарушений не выявляли.

В ходе проверки, дознания и предварительно следствия каких-либо доказательств, опровергающих добросовестное приобретение автомобиля, таможенными органами и ГУВД не выявлено, в связи с чем 3 февраля года производство по уголовному делу прекращено по основаниям, предусмотренным п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, а сама автомашина исключена из вещественных доказательств.

Однако, принимая решение о прекращении уголовного дела, следователем не был решил вопрос об исключении автомашины из базы разыскиваемого транспорта, и это при том, что еще 14 мая 1999г.

Конституционный Суд РФ в своем Постановлении № 8-П указал, что не несмотря на то, что транспортными средствами, в отношении которых не завершено таможенное оформление, никто не может пользоваться и распоряжаться, вопрос о юридических последствиях их купли-продажи лежит за пределами Таможенного законодательства и осуществляются на основе иных законоположений.

В известном Постановлении Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2003 г. № 6-П сказано, что по смыслу статьи 35 (часть 2) Конституции Российской Федерации во взаимосвязи с ее статьями 8, 34, 45, 46 и 55 (часть 1), права владения, пользования и распоряжения имуществом обеспечиваются не только собственникам, но и иным участникам гражданского оборота.

Указанное выше Постановление Конституционного Суда РФ от апреля 2003 г. № 6-П фактически нашло свое отражение и в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 марта 2005г. № 13990/ по аналогичному с указанным выше делом.

В дальнейшем в результате длительной переписки с административными органами дело было окончательно закрыто и защищены права добросовестного приобретателя.

В заключении можно отметить, что корректировка национальной политики в сфере защиты прав потребителей, поиск и применение новых подходов к ее формированию и реализации продиктована временем. В основу таких действий должно быть положено нахождение баланса между активной и адресной защитой прав потребителей и обеспечением условий для свободного развития человека, способного самостоятельно и грамотно действовать на потребительском рынке товаров, работ и услуг.

Список использованной литературы.

1. "Руководящие принципы для защиты интересов потребителей" (Приняты 09.04.1985 Резолюцией 39/248 на 106-ом пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН) // Справочная поисковая система КонсультантПлюс.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от ноября 1994 г. № 51-ФЗ, часть вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ, часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ и часть четвертая от 18 декабря 2006 г.

№ 230-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1994 г. № 32. Ст. 3301;

СЗ РФ.

1996. № 5. Ст. 410;

СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552;

СЗ РФ. 2006. № 52. Ст. 549.

3. Закон РФ от 07 февраля 1992 № 2300-1 "О защите прав потребителей" // Собрание законодательства РФ. 1996. № 3. Ст. 140.

4. Федеральный закон от 26 июля 2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" // Собрание законодательства РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434.

5. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. // Российская газета от 25 декабря 1993 г. № 237.

6.Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2002. № 1 (часть I). Ст.

7. Закон г. Москвы от 28 июня 1995 № 14 "Об основах малого предпринимательства в Москве" // Ведомости Московской Думы. № 5. 1995.

8. Приведенные в статье примеры взяты из частной юридической практики автора статьи.

9. В отношении известных Постановлений Конституционного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации автор посчитал возможным ограничиться приведением только их регистрационных номеров.

А.Ю.СТУПИЧ ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ УПРАВЛЕНИЯ ПЕРСОНАЛОМ НА ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЕ: ОСНОВНЫЕ ПРОБЛЕМЫ Аннотация: в статье автором рассматривается понятие «Управление персоналом на государственной службе», а также проблемы, которые возникли и могут возникать на протяжении формирования государственного управления персоналом. Уделяется внимание основным причинам возрастания сложности в управление персоналом на государственной службе. Осуществляется анализ актуальности современных механизмов управления государственной службы.

Ключевые слова: управление, государство, народ, проблема, государственное управление, служба, реформа, механизм.

В научной литературе и практике встречается много теорий и определений, которые не дают однозначного понимания управления государственной службой. Для начала попробуем разобраться, что же такое Государственное управление. В первую очередь государственное управление – это практическое, организующее и регулирующее воздействие государства (через систему его органов и должностных лиц) на общественную жизнедеятельность людей в целях ее упорядочения, сохранения или преобразования, опирающееся на властную силу. Его управляющие воздействия опираются на государственную власть, подкрепляются и обеспечиваются ею. Государственное управление существует, чтоб познавать потребности и интересы управляемых объектов, оценивать и структурировать их, совершать действия по их практическому удовлетворению. Не мало важным направлением государственного управления, является государственная служба.

Государственная служба представляет собой одну из сторон деятельности государства по организации и правовому регулированию личного состава государственных органов и других государственных организаций, а также деятельность этого личного состава (государственных служащих по практическому и непосредственному осуществлению задач и Ступич Антон Юрьевич, студент 5 курса юридического факультета Московского государственного гуманитарного университета им. М.А.Шолохова, научный руководитель – д.ю.н, профессор Оробец В.М.

функций государства)12. Данное определение не является единственным в научной литературе, все чаще мы сталкиваемся с различными формулировками понятия государственной службы. Одно из них говорит что: «Государственная служба - это служение государству, т.е. выполнение по его поручению и за плату от него деятельности по реализации задач функций государства в государственных органах13». С точки зрения современного законодательства, государственная служба Российской Федерации — «профессиональная служебная деятельность граждан Российской Федерации по обеспечению исполнения полномочий:

Российской Федерации;

федеральных органов государственной власти, иных федеральных государственных органов;

субъектов Российской Федерации;

органов государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органов субъектов Российской Федерации;

лиц, замещающих должности, устанавливаемые Конституцией Российской Федерации, федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий федеральных государственных органов;

лиц, замещающих должности, устанавливаемые конституциями, уставами, законами субъектов Российской Федерации для непосредственного исполнения полномочий государственных органов субъектов Российской Федерации14»

И так мы изложили основные понятия о государственной службе и государственном управление. В тот момент, как актуальными вопросами этой статьи, являются основные проблемы и механизмы термина «Управление персоналом на государственной службе».

Управление персоналом государственной службы как система, в настоящее время испытывает определенные трудности. Возрастание сложности управления персоналом органов власти и управления происходит:

в силу усложнения управленческого труда в государственной и 1) муниципальной службе.

в результате постоянного и резкого изменения системы ценностей 2) работников, что связано с общеполитическими и экономическими реформами общества в силу того, что персонал – наиболее сложный объект управления 3) организации Манохин В. М. Государственная гражданская служба в Российской Федерации:

правовое регулирование.

Лазарев Б.М. Государственная служба / М., 2003 г.

Статья 1 Федерального Закона Российской Федерации от 27 мая 2003 г. N 58-ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации»

в связи с ростом численности персонала системы государственного 4) управления, что требует более тщательного и осторожного его развития и рационального использования.

Управление персоналом рассматривается как один из механизмов реализации кадровой политики управления, система организационных, социально экономических, психологических, нравственных и иных имеющих нормативно-правовую основу мероприятий, обеспечивающих рациональное использование способностей человека, как в его собственных интересах, так и в интересах организации. До недавнего времени само понятие «управление персоналом государственной службы» в управленческой практике отсутствовало. Это отражало слабую методологическую разработанность данной проблемы и имело прямое отношение к состоянию самой государственной службы и ее особенностям как сферы общественно полезной деятельности. Специфика государственной службы обусловливает ряд требований к государственному служащему. От него требуются, прежде всего, нейтральность, беспристрастность, строгая дисциплина, законопослушность. Его деятельность протекает в рамках нормативно правовых актах. Это во многом и предопределяет характеристику управления персоналом в государственной службе. Управление персоналом можно исследовать и как внутреннее качество системы (государственной службы), основными элементами которой является субъект – управляющий элемент (руководитель органа государственной власти и кадровая служба этого органа) и объект – управляемый элемент (персонал органа государственной власти), постоянно взаимодействующие на началах самоорганизации. В настоящее время многочисленные проблемы с управлением кадрами государственной службы можно сгруппировать в ряде основных пунктов и подпунктов.


1. Страдает уровень квалификация государственных служащих.

1.1 чиновники часто не в состоянии решать задачи, которые ставит перед ними общество, особенно в условиях реформирования системы государственного управления.

1.2 сказывается недостаток профильного образования и опыта.

1.3 владение новыми технологиями остается на низком уровне (компьютер).

1.4 на низком уровне остается и владение иностранными языками.

1.5 наиболее дееспособные гос. служащие переходят в бизнес структуры.

1.6 система подготовки государственных служащих, требует модернизации.

1.7 необходим пересмотр образовательных стандартов.

2. Видны многочисленные проблемы корпоративной культуры государственной службы, ценности и нормы, морально-этические установки чиновников часто несовместимы с представлением об эффективной государственной службе. Таким образом, мы можем обратить внимание на то, что чиновники в большей своей части недовольны нынешней обстановкой, но с другой стороны они и не создают условий для их изменений т.к. сами в этом не заинтересованы.

3. Заключительной проблемой является привлекательность государства как работодателя на рынке труда. Труд государственных служащих недооценивается. Размер денежного содержания гражданских служащих был увеличен в соответствии с приказом Президента РФ от 10.04.2004 №51915, стоит отметить, что для специалистов высокого уровня он остается заниженным относительно Бизнес структур. Продвижения в данной проблеме наблюдаются, но по сегодняшний день не известно, насколько они будут эффективными.

Отношение к формированию системы управления государственной службой и, в частности, к государственным органам по управлению государственной службой (федеральному и субъекту РФ) разное как среди чиновников, особенно высших, так и среди экспертов, практиков, представителей науки. Одни за то, чтобы механизмы создавались и развивались в ближайшее время. Другие же либо против самих этих механизмов, либо не считают, что мы в них на данный момент нуждаемся.

При этом последние ссылаются на то, что за рубежом реформы государственной службы протекали годами, и пока не известно когда мы достигнем таких условий, которых достигли за рубежом, чтобы применить те, или иные управленческие механизмы. В этой аргументации, может, и был бы смысл, если бы не ряд обстоятельств:

1) Сроки самой реформы государственной службы, и особенно гражданской службы, и формирование механизмов управления государственной службой имеют непосредственное отношение к решению многогранной проблемы конкурентоспособности, которая сегодня, судя по вниманию со стороны руководства страны, обрела смысл политической стратегии государства и общества. В Послании Президента Российской Федерации Федеральному собранию (2003 г.) отмечалось:

«Конкурентоспособным должно быть у нас все — товары и услуги, Приказ №519 «О совершенствовании оплаты труда лиц, замещающих отдельные государственные должности Российской Федерации и лиц, замещающих отдельные должности федеральной государственной службы»

технологии и идеи, бизнес и само государство, частные компании и государственные институты, предприниматели и государственные служащие, студенты, профессора, наука и культура»16. К сожалению все складывается иным путем. Государственная служба как важнейший механизм государственного управления оказывается неспособной в настоящее время обеспечить конкурентоспособность самого государства. И потому является задачей номер один для нас, отмечается в Послании 2005 года Президентом РФ17.

2) Реформа государственной службы имеет медленный характер продвижения уже на протяжении более чем десяти лет. Следствием чего являются те нерадостные;

результаты, которые уже известны специалистам и практикам. Одним из нерадостных результатов столь затянутого продвижения реформы являются многочисленные вопросы, все чаще звучащие в обществе. Например, почему необоснованно затягиваются сроки реализации пунктов Программы реформирования? Почему имеет место некачественная разработка документов теми, кто оказался «лучшим» в конкурсе за право осваивать немалые бюджетные средства? Почему отсутствует координация при разработке однотипных документов в различных видах государственной службы? Почему темпы реформирования нельзя признать удовлетворительными? И один из самых неприятных:

почему не выполнен Указ Президента РФ, и кто за это несет ответственность?

Если попытаться собрать в одно целое все выше сказанное и проанализировать, то не сложно понять, что на данный момент мы не имеем эффективного механизма управления реформой государственной службы и механизма управления самой государственной службой, особенно государственной гражданской службой.

Подводя итоги, можно выделить, что такое понятие, как «Управление персоналом на государственной службе» – производный результат от качества личности (профессионализма, опыта, знаний, принципов) объединяющей огромные коллективы людей, которые не должны при принятии управленческих решений каждый раз ожидать директивы или искать ответы в нормативных документах. В этом смысле роль личности – ее профессиональных, деловых, нравственных и интеллектуальных качеств – Послание Федеральному Собранию Российской Федерации от 16 мая 2003 года \ www.kremlin.ru.

Послание Федеральному Собранию Российской Федерации от 25 апреля 2005 года \ www.kremlin.ru.

при подготовке, принятии и реализации решений будет играть более высокое значение. При этом государство и управление может считаться адекватной формой выражения интересов гражданского общества, если оно посредством системы своих органов, служащих аппарата и участников управленческих процессов, во-первых, воспринимает всю совокупность всенародных, коллективных и личных, общих и специфических, долгосрочных и кратковременных, исторических и конкретных интересов населения страны;

во-вторых, объективно, справедливо и оперативно оценивает актуальность и приоритетность интересов и представляет их в своих правовых и организационных действиях;

в-третьих, способствует своими ресурсами, возможностями, силой практической реализации интересов, действительно обеспечивает удовлетворение запросов людей.

Нужно подчеркнуть, что это главные проблемы и основные решения развития, способные обеспечить управлению и государственной службе РФ в недалеком будущем достойное место в мире.

Список использованной литературы.

Нормативные правовые акты Конституция Российской Федерации. Принята всенародным 1.

голосованием 12 декабря 1993 года. // Справочная система гарант.

Федеральный закон «О системе государственной службы Российской 2.

Федерации» от 27 мая 2003 года N 58-ФЗ // Справочная система гарант.

Манохин В. М. Государственная гражданская служба в Российской 3.

Федерации: правовое регулирование.

Монографии, статьи в научных журналах Турчинов А. Проблемы формирования системы управления 4.

государственной гражданской службой.

Лазарев Б.М. Государственная служба / М., 2003 г.

5.

Манохин В.Н., Адушкин В.С., Багишаев З.А. административное право / 6.

М., 2006 г.

Интернет-ресурсы 7. www.kremlin.ru.

8. www.duma.gov.ru.

А.А. НИКИТИНА СЕЛЕКЦИОННЫЕ ДОСТИЖЕНИЯ КАК ОБЪЕКТ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ В настоящее время во многих развивающихся странах прирост населения составляет свыше 3 % в год, и производство продуктов питания не поспевает за постоянно увеличивающимся спросом19. По данным «Римской Декларации о всемирной продовольственной безопасности» и «Плана действий, принятых на Всемирной Конференции по продовольствию» от ноября 1996 года, 800 млн. человек по всему миру не имеют достаточного количества пищи, чтобы удовлетворить свои потребности в питании. Именно в этих условиях необходимо проявить заботу о продовольственной безопасности и развитии агропромышленного комплекса. Решать же эти вопросы придется не за счет увеличения размеров площадей, а за счет интенсификации производства, основой которого является внедрение в сельскохозяйственное производство новых сортов растений и новых пород животных.

Такой подход уже был апробирован во время так называемой «Зеленой революции», что позволило увеличить во всем мире только урожайность зерновых на 65 % и избежать массового голода, предсказанного в 70 - годы20. Сегодня новые биотехнологии позволяют внедрять более совершенные, трансгенные сорта растений, что можно рассматривать как начало второй «Зеленой революции».

Только такой подход позволит обеспечить провозглашенное «Римской Декларацией о всемирной продовольственной безопасности» право быть свободным от голода. Хочется подчеркнуть, что проблема продовольственной безопасности особенно остро стоит перед Россией, страной, где слабо развито сельское хозяйство и постоянно происходит импорт зерна и мясо.

Внедрение сортов растений и пород животных, полученных с использованием методов генной инженерии, имеет большое значение для экологии. Экологический ущерб, ежегодно наносимый нашей планете пестицидами и гербицидами, без которых не собрать хороших урожаев с Никитина А.А. – кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и гражданского процесса МГГУ имени М.А. Шолохова.

Борисенко, Е.Н. Продовольственная безопасность России: проблемы и перспективы / Е.Н. Борисенко. М., 1997. С.314.

Тамже.С. полей, неимоверно высок. Поэтому трудно переоценить роль биотехнологических исследований, позволяющих получить методом генной инженерии новые сорта культурных растений с механизмом защиты от насекомых - вредителей и сорняков21.

Однако это же приводит к тому, что создание таких «продуктов»

является все более экономически выгодным за счет увеличивающегося спроса на данный товар. Так, например, фермеры США, «которые с помощью новых семян могут рассчитывать на существенный прирост урожаев (от 5 до 30%), охотно платят за них на 20% больше, чем за обычные.

Выгода очевидна: покупая, скажем, семена кукурузы марки «Нейчер Кард» у компании «Миконджин», они тратят в среднем 3 доллара на один акр посевной площади, а экономят от 6 до 40 долларов на одном акре»22.

Проблемы, связанные с правовой охраной селекционных достижений, уже поднимались в научной литературе, однако, в большей мере, еще советскими учеными-цивилистами. Так, рассмотрению правовой охраны селекционных достижений были посвящены работы В.А. Дозорцева, А.А. Комиссарова, Н.Э. Мамиофа, В. И. Левченко и других. Этому же вопросу были посвящены диссертационные работы Г.В. Дручок, Т.Н. Козловой, С.Г. Михайлова.

Несмотря на то, что эти работы были написаны на основании ранее действовавшего законодательства, прогрессивность взглядов авторов позволяет использовать эти работы в качестве теоретического материала и сегодня. В то же время давность написания работ не позволяет некоторым выработанным в них положениям соответствовать реалиям современной правовой системы, так как такие положения были изложены задолго до принятия ГК РФ, закона «О селекционных достижениях» и Патентного закона. Так, сложившаяся в ходе научных дискуссий более 10 лет назад система объектов права интеллектуальной собственности уже сегодня не способна вместить в себя в качестве структурных элементов некоторые потенциальные объекты права интеллектуальной собственности, появляющиеся благодаря стремительному развитию различных областей современной науки.

Патентная война на рынке селекционных семян США // Интеллектуальная собственность. 1996. № 7-8. С.41.

Патентная война на рынке селекционных семян США // Интеллектуальная собственность. 1996. № 7-8. С. 42.;

См., также: Мамиофа, И.Э. «Биотехнология: новейшие изобретения» / И.Э. Мамиофа // Вопросы изобретательства. 1992. № 3-4. С. 16-18.

В рыночных условиях селекционные достижения, как и любой другой объект интеллектуальной собственности, должны иметь правовую охрану, использоваться в финансово-хозяйственной деятельности. С этой целью обладателю селекционного достижения необходимо, прежде всего, полноценно закрепить право собственности на него, поскольку именно наличие зарегистрированных в установленном порядке прав на объект интеллектуальной собственности в большинстве случаев позволяет не только защитить имущественные права собственника, но и обеспечить необходимый уровень дохода от его использования.

Согласно данным Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к:

-литературным, художественным и научным произведениям;

-исполнительной деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам;

-изобретениям во всех областях человеческой деятельности;

-научным открытиям;

-промышленным образцам;

-товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям;

-защите против недобросовестной конкуренции;

-а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной собственности в производственной, научной, литературной и художественной областях.

В данном положении указаны не только права, составляющие интеллектуальную собственность, но и объекты этих прав, то есть объекты права интеллектуальной собственности.

С учетом того, что Конвенция не налагает на своих участников обязанности правовой охраны всех указанных объектов и что в соответствии со ст. 138 ГК РФ исключительное право (интеллектуальная собственность) признается только в случаях и в порядке, установленных ГК РФ и специальными законами, систему объектов права интеллектуальной собственности могут составлять:

- произведения авторского права и смежных прав (Закон РФ от 9 июля 1993 г. «Об авторском праве и смежных правах»);

- селекционные достижения (Закон РФ от 6 августа 1993 г. «О селекционных достижениях»);

- изобретения, полезные модели и промышленные образцы (Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г.);

- топологии интегральных микросхем (Закон РФ от 23 сентября 1992 г. «О правовой охране топологий интегральных микросхем»;

- средства индивидуализации (Закон РФ от 23 сентября 1992 г. «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименовании мест происхождения товаров»).

Однако данную систему, системообразующим признаком которой является то, что все ее элементы являются объектами права интеллектуальной собственности, в любой момент может пополнить новый объект, который законодатель признает охраноспособным, приняв специальный закон.

Положение в данной системе селекционных достижений неоднозначно.

Долгое время они охранялись, подобно изобретениям, и в своем правовом режиме были приравнены к ним. Именно в это время в научной литературе наблюдались жаркие споры по поводу отграничения селекционных достижений от изобретений, результатом которых стало принятие в году закона «О селекционных достижениях».

В ходе этих дискуссий наметилось несколько подходов к указанной проблеме. Одни ученые рассматривали селекционные достижения как открытия, другие приравнивали их по правовому режиму к изобретениям, третьи доказывали то, что отношения, складывающиеся по их поводу должны регулироваться специальным законом, так как селекционные достижения не могут приравниваться к изобретениям.

Мы не будем акцентировать внимание на научных спорах, а перейдем к рассмотрению конкретных деталей.

Закон «О селекционных достижениях» от 1993 года, установил для селекционных достижений особый правовой режим и не только отграничил их от изобретений, но и вывел их из-под правового регулирования нормами патентного (изобретательского) права. Следует отметить, что и сторонники регулирования отношений по поводу селекционных достижений нормами специального закона, и сторонники регулирования этих отношений нормами изобретательского права пытались делать свои выводы, опираясь на научные достижения в области биологии и генетики.

Предусмотренный законом порядок закрепления прав на селекционные достижения в целом совпадает с порядком оформления прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы и иные объекты интеллектуальной собственности, требующие государственной регистрации.

Помимо закона «О селекционных достижениях», отношения по патентной охране селекционных достижений регулируются рядом иных нормативно-правовых актов и, в частности, Положением о Государственной комиссии РФ по испытанию и охране селекционных достижений, утвержденным постановлением Правительства РФ от 23 апреля 1994 г. № 3902, Правилами составления и подачи заявки на выдачу патента на селекционное достижение, утвержденными 14 октября 1994 г., и др.

Для того чтобы селекционное достижение было схоже с изобретением, помимо схожести охраноспособных признаков, оно должно обладать следующими чертами:

- селекционное достижение должно быть результатом технического решения;

- селекционное достижение должно представлять собой идею, воплощенную в материальном объекте;

- деятельность по созданию селекционных достижений должна предполагать получение заранее известного в качественном отношении объекта;

- такая деятельность должна осуществляться при помощи подвластных создателю сорта или породы средств;

- селекционное достижение должно быть объектом повторимым, то есть его создание должно быть возможно на основании его описания.

Как известно, только зарегистрированные в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений сорта растений и породы животных являются охраняемыми селекционными достижениями. Для достижения такой охраны необходимо соответствие селекционного достижения критериям охраноспособности. Охраноспособными селекционными достижениями могут быть новые сорта растений и породы животных, отличающиеся от общеизвестных селекционных достижений, достаточно однородные, стабильные и не являющиеся объектом реализации и иной передачи в целях их использования.

Селекционное достижение становится охраноспособным объектом с момента выдачи патента на селекционное достижение и внесения информации об этом в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений, именно поэтому с охраноспособностью селекционного достижения тесно связаны вопросы, касающиеся правил составления и подачи заявки и деятельности Государственной комиссии РФ по испытанию и охране селекционного достижения.



Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.