авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |
-- [ Страница 1 ] --

из ФОНДОВ Р О С С И Й С К О Й Г О С У Д А Р С Т В Е Н Н О Й Б И Б Л И О Т Е К И

Михайлов, Андрей Валерьевич

1. Роль императивных норм в правовом

регулировании отношений между

лицами,

осуществляющими предпринимательскую деятельность,

или с их участием

1.1. Российская государственная библиотека

diss.rsl.ru

2003

Михайлов, Андрей Валерьевич

Роль императивных норм в правовом регулировании отношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием [Электронный ресурс]: Дис.... канд. юрид. наук

:

12.00.03.-М.: РГБ, 2003 (Из фондов Российской Государственной библиотеки) Гражданское право;

предпринимательское право;

семейное право;

международное частное право Полный текст:

http://diss.rsl.ru/diss/03/0441/030441017.pdf Текст воспроизводится по экземпляру, находящемуся в фонде РГБ:

Михайлов, Андрей Валерьевич Роль императивных норм в правовом регулировании отношений между лицами, осуществляюшз1ми предпринимательскую деятельность, или с их участием Казань Российская государственная библиотека, год (электронный текст).

^// Pol - ^г/ f/j- -J Министерство образования Российской Федерации Казанский государственный университет

На правах рукописи

Михайлов Андрей Валерьевич Роль императивных норм в правовом регулировании отношений между лицами, осуществляющими т предпринимательскую деятельность, или с их участием.

Специальность: 12.00.03 - гражданское право;

предпринимательское право;

семейное право;

международнр^е частное право.

Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Научный руководитель: доцент кафедры гражданского права и процесса Казанского государственного университета, кандидат юридических наук Карягин Николай Егорович.

Казань - Содержание.

Введение 2- Глава 1. Императивные нормы в системе правового регулирования предпринимательских отношений (теоретико-исторический аспект) 13- § 1. Развитие научных взглядов об императивном регулировании 13- § 2. История применения императивных норм в регулировании хозяйственных и предприниматель­ ских отношений 23- Глава 2. Императивные нормы в гражданском праве 43- § 1.

Соотношение императивных и диспозитивных норм в гражданском праве 43- § 2. Роль императивных норм, определяющих правоспособность субъектов предпринимательских отношений 75- § 3. Роль императивных норм отдельных институтов гражданского права в регулировании предприни­ мательских отношений 87- Глава 3. Роль императивных норм в регулировании отдельных видов предпринимательских отношений 124- § 1. Роль антимонопольных запретов в регулировании предпринимательских отношений 124- § 2. Роль императивных норм, регламентирующих качество и безопасность товаров в предприни­ мательских отношениях 141- Заключение 153- Список использованной литературы 160- Введение Актуальность темы. Гражданский кодекс Российской Федерации (далее ГК РФ)' в статье 422 использует новое для отечественного законодателя понятие "императивные нормы". Введено правило (п. 1 ст.

422), что "договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения". Между тем данный термин давно известен в российской и советской правовой науке, часто используется в международных нормативных актах.

Использование данного термина законодателем неизбежно должно привести к исследованию феномена императивной нормы, осмыслению ее правовой ценности и роли. Указанные исследования должны проводиться в рамках общей теории права, наукой гражданского права и на межотраслевом уровне. В гражданском праве императивные нормы и императивное регулирование специально не исследовались. Комплексный анализ императивных норм в гражданском праве в настоящее время представляется достаточно сложным. Во - первых, практически отсутствуют исследования отдельных проблем в этой сфере, которые можно было бы использовать для формулирования общих выводов. Во вторых, работа, посвященная императивным нормам, будет иметь объем, • явно выходящий за возможные пределы настоящего диссертационного исследования. Поэтому представляется целесообразным провести анализ императивных норм, которыми регулируются отдельные отношения в гражданском праве. Наиболее интересным представляется исследование предпринимательских отношений - относительно новой сферы правового воздействия гражданского права нашей страны. Предпринимательские ' СЗ РФ, 1994, № 32, СТ.3301, СЗ РФ, 1996, № 5, ст.410, СЗ РФ, 1996, № 9, ст.733, СЗ РФ, 1996, № 34, СТ.4025, ст.4026;

1997, № 43, ст.4903, от 20 декабря 1999 г., № 51, ст.

6288.

отношения вполне могут быть образцом для исследования взаимодействия императивного и диспозитивного, публичного и частного в праве вообще.

Предпринимательские отношения отличаются динамикой, быстро * проходят все стадии развития. Особенностью предпринимательских отношений является органичное сочетание императивных и диспозитивных начал, с явным преобладанием императивной составляющей.

Считаю возможным в наименовании диссертации использовать широкую формулировку п. 1 CT.2 ГК РФ и назвать работу - "Роль •) императивных норм в правовом регулировании отношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием".'^ Настоящее исследование посвящено, таким образом, тем характерным особенностям, которые возникают в частной предпринимательской деятельности под влиянием императивных норм.

* Традиционно применение права понимается как форма его реализации. Выявлению сущности правоприменительной деятельности были посвящены специальная дискуссия^, монографии'*, статьи. В В наименовании работы намеренно не используется понятие "предпринимательские отношения", так как пока отсутствует устоявшееся определение данного термина.

Предпринимательскими, очевидно, можно назвать отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Если же одной из сторон правоотношения является предприниматель, а другая сторона таковым не является, то данную правовую связь надлежит именовать правоотношением с участием предпринимателя. Данные правоотношения также войдут в предмет исследования настоящей работы.

^ См.: К итогам дискуссии о применении норм советского права // Советское государство и право, 1955, № 3.

" См.: Александров Н.Г. Применение норм советского социалистического права. Изд.

* Моск. ун-та, 1958;

Недбайло П.Е. Применение советских правовых норм. М., 1960, господствующей в настоящее время концепции применение права понимается как государственно - властная деятельность компетентных органов государства, общественных организаций и должностных лиц по разрешению конкретных юридических дел. Учитывая, что данное определение сформировано по итогам дискуссии 1954-55 гг. и не учитывает современное состояние гражданского права, можно включить в число субъектов применения норм права и частных лиц. Имеется специальная литература и по применению норм гражданского права.^ Однако в настоящей работе понятие "применение норм права" использовано в ином смысловом значении, а именно в значении законодательного юридико - технического оформления регулирования определенных общественных отношений.

Исследование предпринято с целью осмысления вопросов роли, природы, назначения, формы, функций, императивных норм.

Работа не претендует на исчерпывающее освещение поставленных вопросов. Автор допускает, что некоторые выводы являются спорными и носят дискуссионный характер.

В России возрождено учение о частном и публичном праве. Во времена СССР роль всего частного заметно принижалась, что находило проявление практически во всех областях жизнедеятельности человека.

Отсутствовала частная собственность, частные юридические лица. Эта работа дает возможность вновь обратиться к вопросу о соотношении частного и публичного права. Рассмотрение последней проблемы, на наш взгляд, имеет значение и сегодня, ибо "разделение права на частное и публичное не есть историческая случайность"^. Представляется Лазарев В.В. Применение советского права. Изд. Казанского ун-та, 1972;

Дюрягин И.Я.

Применение норм советского права. Свердловск. 1973.

^ Калмыков Ю.Х. Вопросы применения гражданско - правовых норм. Саратов:

Издательство Саратовского университета, 1976. - 267 с.

Агарков М.М. Ценность частного права // Правоведение, 1992, № 1, с.24-41, С.41.

интересным и перспективным исследование роли императивных норм в частно - правовой сфере, какой является гражданское право. Ранее вопрос о целях, задачах, функциях императивных норм в отрасли, одной из Ф характерных черт которой является диспозитивность, не ставился, а сами императивные нормы не анализировались.

Изложенные доводы позволяют сформулировать цель и задачи диссертационного исследования:

Цель исследования - правовой анализ и выяснение роли императивных норм гражданского права в регулировании отношений с •) участием предпринимателей. Исходя из указанной цели, автор ставит следующие задачи:

1. Анализ понятия "императивная норма", выяснение оснований его применения законодателем.

2. Исследование роли императивных норм в историческом плане.

3. Исследование императивных норм гражданского права, их • роли, функций, эффективности, принципов толкования.

4. Анализ соотношения императивных и диспозитивных норм в гражданском праве. Анализ императивного метода правового регулирования, его сочетания с диспозитивным методом. Исследование способов проявления императивного метода правового регулирования в гражданском праве.

т 5. Классификация императивных норм, включающая нормы:

общезакрепляющие, констатирующие, нормы-запреты, нивелирующие, обязывающие.

6. Анализ особенностей императивных норм гражданского права, применяемых законодателем при регулировании отношений с участием предпринимателей.

7. Исследование роли и особенностей императивных норм в отдельных институтах гражданского права и при регулировании отдельных видов предпринимательской деятельности.

8. Разработка рекомендаций по совершенствованию законодательства в свете проблемы становления и развития российской правовой системы.

Объекты диссертационного исследования. В основу диссертации положены новейшее гражданское и иное законодательство, регулирующее отношения с участием предпринимателей, судебная практика, а также исследования ведугцих отечественных ученых в области теории права и гражданского права.

Теоретическая база диссертационного исследования. В своей работе автор опирается на исследования отечественных ученых правоведов, специалистов по теории государства и права, исследователей цивилистов. Очевидно, что в работе необходимо было использовать как опыт ученых-цивилистов, исследователей хозяйственного (предпринимательского) права, так и ученых - экономистов.

Методологическая основа диссертационного исследования.

Диссертационное исследование основывается на использовании системного анализа рассматриваемых явлений. Указанный метод исследования нашел свое отражение в работах С.С. Алексеева^ и многих других ученых. В совокупности с этим, в исследовании используются диалектический, формально-логический методы, метод сравнительного и сравнительно-исторического правового исследования, методы анализа и синтеза. Метод сравнительного правоведения нашел выражение, в частности, при использовании в работе законодательства Республики Беларусь.

Научная новизна диссертационного исследования. Настоящая работа является первым комплексным научным исследованием императивных норм гражданского права вообще и императивных норм, регулирующих отношения с участием предпринимателей в частности.

Проведен анализ целей, функций, эффективности и принципов толкования ^ См.: Алексеев С.С. Структура советского права. М., 1975.

императивных норм. Исследованы возможные основания классификации императивных норм в гражданском праве. Выявлена роль императивных норм отдельных институтов гражданского права в регулировании отношений с участием предпринимателей и особенности императивных норм, применяемых при регулировании отдельных видов предпринимательской деятельности.

В работе на материале гражданского законодательства России исследовано влияние публично-правовой сферы на частно-правовую.

Вообще подход к императивным нормам должен, очевидно, зависеть от того, в рамках какого правового образования - публичного либо частного права - проводятся исследования.

Анализ поставленной проблемы позволил вынести на защиту следующие основные выводы и положения, отражающие научную новизну диссертационного исследования:

1. Выделены следующие цели императивных норм в фажданском праве:

защита публичных интересов, в том числе: защита слабой стороны в договоре, защита третьих лиц, предотвращение злоупотребления правом;

реализация структурирующей функции императивных норм;

минимизация предпринимательского риска (применительно к предпринимательским отношениям).

2. Обосновано, что определяющей для любой императивной нормы является регулятивная функция, заключающаяся во властном воздействии на складывающиеся общественные отношения, в направлении поведения субъекта по санкционированному государством образцу.

Выявлена специальная функция императивных норм структурирующая (нормоорганизующая).

3. Сформулировано научное определение императивных норм.

Императивной является норма, установленная государством в правовых актах, отклонение от которой недопустимо и которая может быть изменена только последующей нормой аналогичной либо высшей юридической силы.

4. Предложены две собственные классификации императивных норм.

В зависимости от наличия либо отсутствия в диспозициях данных норм материально - обязывающих правил выделяются статические нормы (закрепляющие положение субъектов и их основные права либо основные правила трактовки норм ГК) и динамические (описывающие отношения в их динамике).

В зависимости от целей использования выделены:

Общезакрепляющие;

Констатирующие;

Нормы-запреты;

Нивелирующие;

Обязывающие.

5. Впервые исследованы особенности структуры императивных норм гражданского права. Установлено, что основным элементом в структуре императивной нормы является диспозиция, в которой излагается основное содержание правила поведения;

именно диспозиция определяет характер нормы как императивной либо диспозитивной.

Императивная норма должна обязательно содержать указание на точный, определенный круг субъектов, которым она адресована.

Диспозиция и санкция являются необходимыми элементами императивной нормы. Наличие либо отсутствие гипотезы связывается с характером регулируемых общественных отношений.

6. Впервые исследована роль императивных норм при регулировании отношений с участием предпринимателей в историческом аспекте. Сделан вывод, что в России соотношение диспозитивных и императивных норм постоянно менялось в различные исторические эпохи. В период существования СССР явный приоритет отдавался императивным нормам.

В настоящее время в России соотношение диспозитивных и императивных норм можно признать классическим, характерным для большинства стран мира.

7. Сделан теоретический вывод о невозможности применения большинства гражданско - правовых норм по аналогии. Выявлено, что по аналогии закона и права могут применяться только диспозитивные нормы, и, при определенных условиях, императивные статичные, то есть не регулируюш,ие отношения в их динамике.

8. Установлена роль императивных норм, определяющих правоспособность субъектов предпринимательских отношений:

определение субъектного состава участников предпринимательских отношений и объема их правоспособности;

определение оптимальных пределов публично - правовых начал в регулировании гражданских правоотношений;

закрепление юридического равенства экономически неравных лиц.

9. Выявлены цели императивных норм в институте юридического лица:

объединение и управление капиталом;

обеспечение организационного единства и имущественной обособленности;

защита интересов кредиторов;

защита прав и интересов участников юридического лица;

обеспечение юридического равенства субъектов;

индивидуализация юридического лица.

10. Определены роль и цели императивных норм в институте права собственности и иных вещных правах:

определение основных понятий и категорий, наделение субъектов основными правами и обязанностями;

установление субъектов отношений собственности;

определение способов и механизма защиты права;

регламентация поведения субъектов при приобретении и прекращении права собственности;

реализация вещных прав субъектов, не являющихся собственниками, Ф в том числе прав хозяйственного ведения и оперативного управления;

пресечение злоупотребления правом собственности;

установление ограничений и обременении права собственности;

установление пределов осуществления вещных прав, в том числе права собственности.

11. Обнаружено, что целью императивных норм в антимонопольном т законодательстве является:

защита рыночной конкурентной среды;

идентификация реальных рыночных структур и идеальных правовых и экономических моделей;

пресечение злоупотребления правом;

защита интересов добросовестной стороны в договоре от незаконных * действий контрагента;

защита интересов потребителя.

12. Предлагается внести изменения в ст.ст. 310 и 315 ГК РФ, обособив императивную и диспозитивную нормы данных статей.

Предлагается следующие редакции указанных статей.

"Статья 310. Недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства."

"Статья 315. Досрочное исполнение обязательства Должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями Ф обязательства либо не вытекает из его существа.

Досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства."

О Практическая значимость заключается в том, что впервые проведен анализ императивных норм частного права, который может быть использован при выявлении свойств, качеств и характеристик императивных норм вообще. Результаты настоящего диссертационного исследования могут быть использованы как в дальнейших научных исследованиях по актуальным проблемам гражданского права, так и в * законодательной практике, для совершенствования отечественной правовой системы. Итоги исследования могут быть использованы при чтении учебных курсов по гражданскому, предпринимательскому и коммерческому праву, ряду спецкурсов, затрагивающих проблемы указанных дисциплин.

Апробация результатов исследования. Выводы и положения, содержащиеся в настоящей диссертации, внедрялись автором в учебный процесс в его преподавательской деятельности, применялись при разработке нормативных актов Республики Татарстан во время работы в государственных органах РТ, а также использовались при ведении дел в судах. Основные положения диссертационного исследования освещены в выступлениях на научных конференциях и опубликованы в печати.

По теме диссертации автором опубликованы следующие работы:

1. Правовое регулирование лицензирования субъектов экономических отношений в Республике Татарстан / В коллективной монографии "Правовое регулирование экономических отношений" / Под ред. Д.Ю.Н., проф. З.М. Фаткудинова, к.ю.н., доц. Н.Е. Карягина. - Казань:

изд-во Института экономики, управления и права "Таглимат", 2000. - с. (стр.162-179).

2. Основы правового регулирования предпринимательской деятельности в России и Белоруссии / Вестник Института экономики, управления и права (Серия 2 "Право";

вып. 3.). Казань: изд-во Института экономики, управления и права "Таглимат", 2000. - 164 стр. (стр.93 - 102).

3. Проблемы правового регулирования лицензирования отдельных видов деятельности в Республике Татарстан. / Сборник материалов научно-практических конференций Казанского филиала Академии труда и социальных отношений. Казань. Центр инновационных технологий. 2000.

-132 с. (стр.63-70).

4. Правовое регулирование отношений предпринимателей с органами публичной власти Республики Татарстан (совместно с Челышевым М.Ю.) // В сб. каф. Гражд. права и процесса КГУ - в печати.

5. Роль императивных норм в институте юридического лица / Сборник трудов по итогам научной конференции Института экономики, управления и права. Казань, 2001 - в печати.

Структура настоящей работы подчинена указанным выше целям и задачам исследования. Работа состоит из введения, трех глав и заключения. Приводится также список использованных автором источников.

Глава 1. Императивные нормы в системе правового регулирования предпринимательских отношений (теоретике - исторический аспект).

§ 1. Развитие научных взглядов об императивном регулировании.

Термин «императивная норма» достаточно давно известен в русском праве. Норма права (лат. norma - руководящее начало, правило, образец как установленное государством правило общественного поведения) одно из ключевых понятий в юридической науке. Многие ученые обращались к феномену правовой (юридической) нормы, проводили о классификации и анализ норм права, их функции, цели и т.д. Вопросы понятия, структуры, особенности запрещающих норм получили освещение в работах С. С. Алексеева, Н. Г. Алескандрова, А. Г. Братко, А.

А. Бобровой, В. Н. Кудрявцева, 3. Д. Ивановой, А. С. Пиголкина, Ю. С.

Рещетова, Ф. Н. Фаткуллина и др. В области уголовного и административного права нужно отметить труды Я. М. Брайнина, В. Г.

Смирнова, В.П. Малкова, Б. С. Волкова, В. А. Юсупова и др. Однако именно императивные нормы комплескно исследованы не были: интересы ученых как правило были направлены на изучение иных типов норм и иных классификаций.

Первое слово термина «императивные нормы» является заимствованием и пришло из латинского языка (imperativus повелительный, от imperium - власть, государство)^. Необходимо См., например: Алексеев С.С. Общая теория права, М.: 1982, т. 2, с. 32;

Теория государства и права. Учебник /Под ред. Денисова А.И., М., 1972;

Кудрявцев Ю.В.

Нормы права как социальная информация. М., 1981;

Недбайло П.Е. Советские социалистические правовые нормы. Львов, 1967, Общая теория советского права /Под ред. Братуся С.Н. и Самощенко И.С, М., 1962;

Шнейдлин Б.В. Сущность советского права. Л., 1959;

Керимов Д.А. Философские проблемы права. М., 1972. И др.

^ Большой юридический словарь/ Под. ред. Сухарева А.Я., Зорькина В.Д., Крутских В.Е. -М.: ИНФРА-М, 1998. -VI.

заметить, что и в римском праве, и в современных международных документах, содержащих латинские термины, императивные нормы известны как "jus cogens".

Термин "императивные нормы" в нашей стране долгое время использовался лишь в работах ученых - юристов, и не включался в тексты нормативных документов. Впервые указанный термин появился в законодательном нормативно-правовом акте в 1994 году - в статье 422 ГК РФ. Однако в международном праве понятие "императивные нормы" (jus cogens) используется достаточно широко. Например, статья 53 Венской Конвенции о праве международных договоров (Вена, 23 мая 1969 г.)'^ содержит определение императивной нормы общего международного права: это норма, которая принимается и признается международным сообществом государств в целом как норма, отклонение от которой недопустимо и которая может быть изменена только последующей нормой общего международного права, носящей такой же характер. Точно такое же определение содержится в статье 53 Венской Конвенции о праве договоров между государствами и международными организациями или между международными организациями (Вена, 21 марта 1986 г.)".

Конвенция ООН о международных смешанных перевозках грузов (Женева, 24 мая 1980 г.) содержит определение "Императивная норма национального права", которая означает любую норму закона, относящуюся к перевозке грузов, от положения которой нельзя отступить посредством принятия договорного условия в ущерб грузоотправителю.

Термин "императивная норма" используется многими иными международными документами. Например, Конвенцией ООН о морской "^ Специальное приложение к Вестнику Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, № 3, март 1999.

" Действующее международное право, т. 1.

перевозке грузов 1978 года (Гамбург, 1 марта 1978 г.)'^. Документ "Финансирование дебиторской задолженности. Пересмотренные статьи проектов унифицированных правил об уступке при финансировании дебиторской задолженности (ЮНСИТРАЛ)", принятый Рабочей группой по международной договорной практике Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) на 25-й сессии (Нью-Йорк, 8- июля 1996 г.)'^ содержит раздел "Императивный или неимперативный характер правил", в котором оцениваются преимущества либо недостатки введения властного или договорного регулирования в сфере действия правил об уступке при финансировании дебиторской задолженности.

После принятия части первой ГК РФ словосочетание "императивные нормы" стало использоваться в России, причем как в документах толкования npaBa^'^jTaK и в нормативных документах. Распоряжение Мэра Москвы от 29 июня 1998 г. № 644-РМ "О нормативных правовых актах по оценке недвижимости" (с изм. от 12 июля 1999 г.) включает следующее « положение: обязательные правила могут содержать императивные (подлежащие применению во всех случаях) и диспозитивные (подлежащие применению по усмотрению профессионального оценщика) нормы, причем любое отступление от Обязательных правил должно Текст официально опубликован не был, т.к. РФ не ратифицировала Конвенцию. См.

справочную правовую систему "Гарант".

" Публикация A/CN.9/WG.II/WP.87, 6 May 1996.

'^ См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 14 июля 1997 г. № 12-П "По делу о толковании содержащегося в части 4 статьи 66 Конституции Российской Федерации положения о вхождении автономного округа в состав края, области"// "Вестник Конституционного Суда Российской Федерации", № 5, 1997 г.;

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. № "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки"// "Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 1998 г., № 3.

осуществляться только в случаях и в порядке, предусмотренном данными правилами.'^ PtMCHHO потому, что в новом ГК РФ используется понятие "императивная норма", представляет интерес изучение правового феномена императивных норм. Как уже было отмечено, императивные нормы, в том числе императивные нормы в гражданском праве специально не анализировались. Так как предлагаемый в данной работе аспект исследования достаточно нов для российской цивилистики, необходимо не просто проанализировать особенности норм, определяемых в качестве императивных, но исследовать основные характеристики императивного способа (метода) правового регулирования общественных отношений.

Вообще исследование только императивных норм вне связи их с императивным регулированием в целом представляется нецелесообразным. Обязательность норм для субъектов права, качественное отличие обязательных норм перспективно исследовать в связи с общей направленностью правового воздействия отрасли или института, системы права в целом.

Поэтому целесообразно рассмотреть нормы в связи с методом правового регулирования. Используемый метод правового регулирования не зависит напрямую от применяемых законодателем норм права. Тем не менее, связь норм и метода регулирования очевидна. Например, в литературе отмечалось, что семейному праву всегда была присуща диспозитивность, однако до принятия нового Семейного кодекса она находилась "за пределами права"'^. В настоящее время в семейном праве '^ "Тверская, 13" от 23 - 29 июля 1998 г., № 30, от 30 июля - 5 августа 1998 г., № 31, от - 12 августа 1998 г., №32.

'^ Яковлев В.Ф. Граждан( Гражданскоправовой метод регулирования общественных отношений.

Свердловск, 1972.- 162 с.

число диспозитивных норм существенно увеличилось, что позволяет говорить, что императивный метод уступил место диспозитивному.'^ Термин jus cogens (императивная норма) известен еще римскому праву. Однако римляне, особенно на ранних стадиях развития права, ограничивались только констатированием наличия строгих, общеобязательных норм. Практически не было исследований, анализирующих существо подобных норм либо императивного регулирования вообще. Известны некоторые общетеоретические разработки, относимые прежде всего к публичному и частному праву. Так, из Дигест (D.2.15.38.1) мы знаем фразу Эмилия Папиниана (Aemilius Papinianus): "Публичное право не может быть изменяемо договорами частных лиц" ^^.

Право Древнего Рима развивалось в основном по пути решения юридических казусов с точки зрения общественной справедливости в соответствии с известными общими обычаями и нормами.

И право древнейшего (VI-III в.в. до Р.Х.) и предклассического периода, в основном касалось разработки проблем правового статуса лиц и имущественных отношений (отношений собственности). Юристы в основном не занимались разработкой вопросов правового регулирования, а решали конкретные казусы.'^ Нужно отметить, что огромное значение придавалось вербальной стороне нормы права, поэтому появились строгие, четкие юридические формулировки. Одной из таких четких формулировок и явилось понятие "jus cogens". Римское право также фактически ввело термин "источник права" и дало классификацию источников, особо выделяя закон, и, вслед за ним, указ императора.'^*^ Также важнейшей теоретической разработкой римских юристов представляется деление '^ Антокольская М.П.. Семейное право учебник. М.: Юристь, 1998.- с. 26.

'^ Дигесты Юстиниана. М.: "Наука", 1984. - с. 65.

'^ См., например: Савельев В.А. История римского частного права. М., 1986.

См.: Институции Гая (1.1.3), // Памятники римского права. М.: Зерцало, 1997.

права на частное и публичное. По мнению Ульпиана, публичное относится к положению римского государства, частное относится к пользе отдельных лиц. и в публичном, и в частном, и в публичном праве присутствуют императивные нормы. Однако роль последних в каждой из названных фундаментальных отраслей различная.

В российской юридической науке впервые императивный и диспозитивный методы правового регулирования были подробно исследованы еще в начале двадцатого века И.А. Покровским.

Императивное регулирование осуществляется "исключительно велениями, исходящими от одного-единстве иного центра, каковым является государственная власть. Эта последняя указывает своими нормами каждому отдельному человеку его юридическое место, его права и обязанности по отношению к целому государственному организму и к отдельным лицам. Только от нее, от государственной власти, могут исходить распоряжения, определяющие положение каждого отдельного * человека в данной сфере отношений, и это положение не может быть изменено никакой частной волей, никакими частными соглашениями.

Регулируя все эти отношения по своему почину и исключительно своей волей, государственная власть принципиально не допускает в этих областях рядом с собой никакой другой воли, никакой другой инициативы.

Поэтому исходящие от государственной власти нормы имеют здесь безусловный, принудительный характер".

Советский период развития российской правовой мысли не дал принципиально нового в самой трактовке императивных норм. Очевидно, причиной этого стали, во-первых, достаточная проработанность указанного вопроса в работах дореволюционных авторов, и, во-вторых, то, что проблемные вопросы частного права были отодвинуты на задний план, ^'Дигесты Юстиниана (D. 1.1.1.2) М.: "Наука", 1984.-е. 157.

^^ Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. Пг., 1917. - с. 9-10.

причем не признавалось и деление права на частное и публичное.^^ Известно высказывание В.И. Ленина - "...для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное."^"* Само это высказывание позволяет определить очевидную ориентацию на применение публично - правовых методов воздействия на экономику, следовательно, и императивных норм.

В советский период комплексно не исследовались также и императивные нормы в публично - правовых отраслях. Императивных характер норм оставался за пределами интересов ученых потому, что в публичном праве принципиально не стоял вопрос о соотношении диспозитивного и императивного и о приоритете того либо иного метода. Изучались лишь конкретные императивные рычаги, например, запреты.

Характер норм также являлся предметом рассмотрения, однако чаще по иным основаниям классификации, чем те, из которых исходит настоящее исследование. Например, С.С. Алексеев подробно рассмотрел общие дозволения и запреты в советском праве.^^ Возрождение деления права на частное и публичное, проводимое во многих работах ученых-цивилистов^^, безусловно требует изучения как Гражданское право: В 2т. Том1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: изд-во БЕК, 1998. - с. 7.

Ленин В.И. О задачах Наркомюста в условиях новой экономической политики.

Письмо Д.И. Курскому. Полн.собр.соч. Т. 44 - с. 398.

Алексеев С.С. Общие дозволения и общие запреты в советском праве. — М.:

"Юридическая литература", 1989. - 288 с.

См., например: Агарков М.М. Ценность частного права // Правоведение, 1992, № 1, с.24-41, - с. 41;

Тархов В.А. Гражданское право. Общая часть. Курс лекций. Чебоксары: Чув.кн. изд-во, 1997. - С.131;

Черепахин Б.Б. К вопросу о частном и публичном праве. - Иркутск, 1926 г. - 26с.;

Толстой Ю.К. Уроки Черепахина // Правоведение. - 1994. - № 5-6. - с.58;

Галузин А.Ф. Правонарушения в публичном и частном праве: общая характеристика, автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. - Саратов, 1996;

Тихомиров Ю.А. Публичное право. Учебник. - М,: Издательство БЕК, 1995. - с.29-30;

Попондопуло В.Ф. О частном и публичном праве // Правоведение.- 1994.- № 5-6. - с.53. Вступительная статья императивного и диспозитивного методов правового регулирования, так и императивных и диспозитивных норм. В теории частного права всегда был актуален вопрос о соединении частного и публичного регулирования.

В последнее время стали появляться труды, анализирующие те или иные правовые феномены с позиции соотношения императивного и диспозитивного регулирования. Причем уже обозначаются некоторые проблемы. Так, некоторые юристы считают, что возможно разграничение диспозитивных и императивных норм путем введения оговорки о том, что 28 т т данная норма применяется, если иное не предусмотрено договором. Ио мнению С.А. Хохлова, "принятая техника выделения диспозитивных норм по существу основывается на презумпции императивности, противоположной... презумпции диспозитивности", а " презумпция императивности автоматически порождает усиление регламентации договорных отношений, особенно через специальное законодательство, принятие которого допускает ГК".

В учебной литературе по гражданскому праву также в настоящее время обозначаются императивные нормы гражданского законодательства.^" Суханова Е.А. к учебнику русского гражданского права Шершеневича Г.Ф. (по изданию 1907г.), М.: Фирма "Спарк", 1995.

См., например: Жалинский А.Э. О соотношении уголовного и гражданского права в сфере экономики. Государство и право, 1999, №. 12, с. 47- 52. В.В. Кудашкин.

Соотношение императивного и диспозитивного регулирования внешнеторговых сделок в сфере военно-технического сотрудничества. // Журнал Российского права. 2001. № 1.

- с. 25-34.

9R Звеков В.П. Международное частное право.М.: Норма, 1999. - с. 27.

9Q Хохлов С.А. Концептуальная основа части второй Гражданского кодекса. М.:

Международный центр финансово-экономического развития, 1996. - с. 236.

Учебник. Часть 1. / Под. ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.

Гражданское право. Учебн М.: "Проспект", 1997. - с. 43.

в данной работе уже было отмечено, что предпринимательские i отношения вполне могут быть образцом, "лакмусовой бумажкой" для исследования взаимодействия императивного и диспозитивного, публичного и частного в праве вообще. Предпринимательские отношения, в отличие от многих иных отношений в частном праве объективно стремятся к унификации в рамках наибольшего числа правовых систем, ранее это предопределялось коммерческими интересами расширения торговли, теперь - объективными интеграционными процессами мировой экономики. По существу вся история регулирования соответствующих отношений во всех странах есть пример если не борьбы, то взаимодействия императивного и диспозитивного начал. Классическим примером для исследований данных вопросов является Россия, так как история именно нашей страны содержит ярчайшие примеры приемов и способов императивного воздействия государства на частную сферу.

Высказано мнение, что частное и публичное право необходимо понимать как активные глобальные правопорядки, распространяющие свое влияние на любые правовые отрасли, имея итогом формирование в современной правовой системе вторичных комплексных образований. К таковым относится предпринимательское право как продукт одновременного разной интенсивности результативного воздействия на гражданское право публичного и частного правопорядков. Это обусловило частно-публичный характер предпринимательской деятельности.^' Императивная норма, как властная, общеобязательная норма, императивное регулирование тесно связаны с публичным регулированием.

Публичное право есть своего рода функционально-структурная подсистема права, выражающая государственные, межгосударственные и '' Бублик В.А. Публично - и частноправовые начала в гражданско - правовом регулировании внешнеэкономической деятельности. Автореф. докт. юр. наук.

Екатеринбург. 2000. - с. 4.

общественные отношения.^^ Однако связывать императивное регулирование и публичное право нельзя, так как определенные элементы властности, императивности присущи и институтам частного права. Мы можем говорить только о несколько иной роли, ином содержании и объеме императивных велений в частном и публичном праве.

В середине XX века в работах зарубежных исследователей появились высказывания об аннексии, покорении, вторжении, поглощении частного права публичным. Говорят о публицизации частного права, вызванной внедрением в сферу частного права методов права публичного. Высказано мнение, что под влиянием публичного частное право утратило многие свои специфичные черты, более того, утратило не только оригинальность, но и свою ведущую (со времен Древнего Рима) роль. Но теория дуализма права, то есть деления его на частное и публичное, продолжает признаваться многими учеными. Конечно, провести четкую границу между публичным и частным правом действительно достаточно тяжело, в настоящее время во многих традиционных отраслях присутствуют нормы и публичного, и частного характера.

Несколько иной взгляд относительно взаимовлияния данных двух подсистем высказан в современной российской цивилистике - в настоящее время в нашей стране происходит ренессанс частного права. Однако, на наш взгляд, было бы неверно утверждать, что публичное право "уходит в тень", следует лишь констатировать - частное право занимает в российском обществе естественную нишу. По подобной аналогии можно говорить и об императивном регулировании - наличие большого количества диспозитивных норм в современном гражданском праве не говорит об утрате интереса законодателя к императивному регулированию.

Тихомиров Ю.А. Публичное право. Учебник. - М.: Издательство БЕК, 1995. - с. 29.

^^ Саватье Р. Теория обязательств. М., 1972. - с. 201-217.

^'^ Eisenman. Droit public. Droit prive // Revue de droit public. 1952. P/ 903-905.

Императивные нормы стали использоваться законодателем лишь для регулирования определенного круга отношений. Большинство частных вопросов подлежит урегулированию не волей законодателя, а гражданским обществом.

§ 2. История применения императивных норм в регулировании хозяйственных и предпринимательских отношений.

В настоящей работе уже отмечалось, что несмотря на появление термина "императивная норма" (jus cogens) в Древнем Риме, римские ученые не оставили исследований по правовой природе данных норм.

Римский этап развития права в целом характеризовался выработкой основных понятий, разработкой структуры права и решением казусов.

Более того, римское право в принципе не содержит норм, регламентирующих предпринимательскую деятельность субъектов права.

В этом тоже сказалась особенность данного этапа исторического развития права - необходимо было вначале выработать основные правовые институты, оформить и проанализировать соответствующие нормы, а уже потом приниматься за описание специфических видов деятельности.

Укажем также на то, что в римских условиях не могли появиться предпринимательские нормы по причине рабовладельческого, а значит, экстенсивного, малооборотного, характера экономики. Тем не менее, в римском праве классического периода уже на высоком уровне разработаны многие институты, имеющие прямое отношение к торговой и иной хозяйственной деятельности. В Дигестах Юстиниана большинство норм можно охарактеризовать как не имеющей коммерческой направленности, однако главы 18 (посвящена купле-продаже), 19 (иски, вытекающие из купли-продажи), 12 и 22 (часть глав касается процентов на занятый капитал), во многом предопределили развитие данных институтов и во времена появления торгового права. Зачатки коммерческого элемента обнаруживаются в титуле II главы 17 (об иске, вытекающем из товарищества).^^ Наш собственный анализ показывает, что Дигесты по данным вопросам содержат в основном нормы диспозитивного характера.

В основном используются дозволительные нормы, реже - позитивные обязывания. Императивные нормы, тем не менее, также присутствуют:

например, запрещен между отцом и сыном договор купли-продажи (D.

18.1.2.1), установление "несовершенства" покупки в случае разногласия относительно предмета или цены покупки (D. 18.1.9.1), правило - никто не может сдать в наем сервитут (D. 19.2.44.1).

В период раннего средневековья в Европе мы не обнаруживаем существенного качественного скачка в развитии регулирования деятельности, направленной на получение прибыли. Собственно говорить о предпринимательской деятельности в то время нельзя, промышленность в современном понимании отсутствовала, ремесло и торговля, как правило, не выходили за рамки натуральных хозяйств. Характерной чертой этого периода было распространение римского частного права на значительную часть территории Европы. В этой же части света развивались нормы обычного права, приспосабливаясь к новым феодальным отношениям.

Взаимодействие римского права и обычного права отличалось внесением определенных новелл в разработанную и опробированную римскую систему при сохранении общего стиля законодательного оформления и структуры права. Данное взаимодействие вполне отвечало интересам определенной деформации норм римского права в целях большего соответствия их условиям феодализма. Естественное развитие норм обычного права вне контакта с римским правом привело к появлению англо - саксонской системы права, которая и в настоящее время является одной из ведущих правовых систем в мире. На территории Европы, за исключением Англии, практически все страны в той либо иной мере восприняли структуру, юридическую технику, а чаще всего и нормы римского права, образовав континентальную систему права.

^^ См.: Дигесты Юстиниана. М.: "Наука", 1984.

Интересным правовым образованием, также признаваемым самостоятельной системой права, является мусульманское право (шариат), которое зародилось как раз в раннем средневековье. Отличительными « особенностями данной системы явились авторитет религиозного источника норм права и сращивание норм религии и гражданского права.

Это привело к тому, что шариат (особенно "чистый", ваххабитский вариант, не допускающий вообще изменений буквы закона) объективно не является деформируемой системой и в какой - то мере санкционирует стагнацию в экономике. Например, явно не соответствует современным • рыночным отношениям запрет взимания процентов с заемных денежных средств (Коран, 2 - 276), а также одно из главных правил раннего ислама в сфере гражданского права - точное обозначение предметов торговли, количества и качества товара. Данное правило ведет к невозможности продать что-либо в общей массе, оптом, без исчисления и измерения, либо товара, пока не существующего в природе (хлеба на корне), что делает невозможной, например, биржевую торговлю.'^^ Развитие мусульманского права в последующие эпохи характеризовалось двумя факторами:

соотношением религиозного писаного закона (шариата) и обычая (адата), открытостью гражданского общества конкретной страны. Поэтому в некоторых исламских странах гражданское право сравнительно мало изменилось с VII века, в других созданы достаточные условия для • развития рыночных отношении.

Кардинальное изменение в правовом регулировании ремесла и торговли произошло в XIII-XIV вв. и связано с появлением торгового права, то есть совокупности норм, регламентирующих деятельность купцов. К этому периоду, таким образом, относится оформление дуализма частного права - его деление на гражданское и торговое. Торговое право ^^ Коран. Пер. с араб. Акад. И.Ю. Крачковского. - М, СП ИКПА. 1990. - 512 с.

Торгау Н. Изложение начал мусульманского законоведения. СПб, 1850. - с. 181.

то Более подробно см.: Мусульманское право. М., 1993.

развивалось постепенно от права купцов как отдельного сословия, действующего на определенной территории, до общего права ведения торговой и иной коммерческой деятельности и вплоть до национальных кодификаций (с 1804 г.). В XIII-XV вв. появляются специальные нормы, регламентирующие торговую деятельность на значительных территориях (в пример можно привести т.н. Consulato del mare в Европейском Средиземноморье). С XVII в. нормы торгового права начинают приниматься в качестве общегосударственных законов рядом стран и действуют параллельно гражданским нормам (например, французские Ordonnance la commerce и Ordonnance de la marine конца XVII в.). XIX и XX века вполне можно признать веками кодификаций. Большинство ранних кодификаций, вслед за французскими гражданским и торговым кодексами (1804 и 1807 гг.) исходили из дуализма частного права: можно отметить Торговые кодексы Испании 1829 г., Португалии 1833 г., Германское Торговое Уложение 1897 г. Поздние кодификации (Нидерланды, 1970 г., новый рыночный кодекс России 1994 г. и кодексы др. стран СНГ) исходят из принципа единого регулирования и не основаны на дуализме частного права.

В литературе достаточно подробно освещены многие вопросы как теории дуализма права, его перспектив, так и нормы, действующие в конкретных государствах. ^^ Хотелось бы остановиться только на некоторых моментах.

На наш взгляд, обособление торгового права было предопределено спецификой регулируемых им общественных отношений. Все отношения гражданского оборота можно условно"^ разделить на две большие группы:

"классические" гражданские отношения и отношения экономического ^^ Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. СПб, 1908.

'^'^ Условность данного деления проявляется в том, что практически невозможно произвести однозначное отграничение данных групп ввиду очевидного взаимовлияния и проникновения норм, предопределенных внутренним единством отрасли.

характера. К первой группе можно отнести сугубо индивидуальные вопросы - имя, правоспособность, собственность. На данную группу огромное влияние оказывают бытовые и социальные условия в конкретной стране, даже такие вопросы, как обычное отделение хозяйства женатого сына, имущественные отношения в семье, традиции организации землепользования и т.д. Поэтому данные "классические" отношения имеют свою специфику и, соответственно, свои внутренние законы и тенденции развития в каждой отдельной стране. Напротив, отношения экономического плана - прежде всего торговые (торговая деятельность явилась первым видом предпринимательской деятельности) - однозначно стремятся к унификации и единообразию на как можно большей территории, это объективное требование развития любого рынка, в том числе и торгового.

Отказ от дуализма частного права также вполне закономерное явление. "Коммерциализация" гражданского права происходит "потому, что развитие товарно - денежных отношений и включение в оборот практически любых материальных и нематериальных ценностей влечет за собой расширение сферы торговых сделок. Многие принципы, конструкции и нормы торгового права успешно внедряются в гражданское право"."^^ Причиной коммерциализации является внутреннее изменение качества гражданско - правового регулирования. К началу XXI века окончательно сформировались принципы, которые и позволили проявиться коммерциализации гражданского права. На наш взгляд это:


- признание свободы предпринимательской деятельности;

- безусловное признание человека субъектом, а не объектом гражданских прав;

- признание приоритета регулирования частной жизни гражданским обществом, а не государством;

"" Плиев Э.Г. Правовые проблемы предпринимательства в России. Цивилистический аспект. - М.: Проспект, 1999. - с. 21.

- запрет принудительного труда, взаимоооценочный характер любого общественного труда;

- вовлечение в имущественный оборот максимально возможного по количеству и качеству ценностей и прав имущественного характера.

Становление и развитие предпринимательства в России представляет значительный интерес, прежде всего ввиду, как уже отмечалось, частого использования методов воздействия публичного права на частную сферу.

Зарождение торговых отношений в России не характеризовалось принципиальными отличиями от иных европейских стран. Торговой деятельностью занималась значительная часть населения, что видно из содержания Новгородских берестяных грамот XI-XIV вв. В "Русской правде" были регламентированы договоры купли-продажи, мены, залога, вопросы собственности, системы защиты торговцев. Для России был характерен государственный протекционизм предпринимательской деятельности, поощрение объединений производителей по видам товаров (по типу торговых рядов), предоставление финансовых и таможенных льгот купцам и купеческим гильдиям, национальным производителям."^^ Во второй половине XVI в. государство путем издания "таможенных грамот" упорядочивает финансовую и таможенную политику, точно определяет порядок взимания пошлин и права купцов. Эти мероприятия происходили с целью создания единого рынка и устранения несоответствия в законодательном оформлении фискальной политики. В Соборном Уложении 1649 г. вопросы торговли уже достаточно хорошо разработаны.

В литературе высказано мнение, что именно Соборное Уложение является одним из первых серьезных и разработанных источников " Мирзоев Г.Б. Юридическая защита предпринимательства в России. М., 1997. - с. 44 * 53.

предпринимательства (в соответствующей эпохе форме)."^^ При Петре I общее направление правового воздействия на экономику несколько изменилось, данный период, с одной стороны, характеризовался определенным использованием наработок европейских юристов (правда, « больше не в сфере цивилистики, а в области финансового права), с другой усилением государственного контроля за производством и торговлей. Был принят ряд нормативных актов о торговле и мануфактурной промышленности. Тем не менее о наличии в стране свободного рынка нельзя было говорить еще достаточно долго. Для естественного развития предпринимательства было необходимо ввести свободу предпринимательства, ликвидировав его сословный характер, отменить крепостное право, используя на рынке рабочей силы свободных работников. Данные проблемы были решены только реформами Александра II в 60-х гг. XIX в.

Развитие гражданского и торгового права в России до революции 1917 года отличалось рядом особенностей. С одной стороны, ученые признавали необходимость преобразования "устарелых, крайне дурно изложенных гражданских законов"."*"* Вместе с тем сложились блестящие правовые цивилистические школы, в которых работали ученые с мировым именем. В целом можно сказать, что период после реформ Александра II до 1917 года отличался развитием правовых форм рыночной экономики, договорных отношений. Государство стало играть значительно меньшую роль в хозяйственной жизни. Подобную модель мы наблюдаем в большинстве стран с рыночной экономикой. Соотношение императивных и диспозитивных норм гражданского права в данных моделях условно можно именовать классическим. Безусловно обязательные для сторон императивные нормы вводятся в публичных интересах, по объему "^^ Алексий П.В. Правовой статус субъектов предпринимательской деятельности.

Автореф. канд. дис. М., 1996. - с. 7.

** Кавелин К.Д. Собр.соч. Т.4. Этнография и правоведение. Спб., 1900. - с. 922.

'' регулируемых отношений безусловный приоритет отдается нормам диспозитивным, договорным.

В развитии советского государства и права теоретики выделяли две основных стадии: стадии перехода от капитализма к социализму (с 1917 по 1935 гг.) и начиная с "Конституции страны победившего социализма" (1936 г.). Сейчас можно сказать, что данный период продолжался до 1990-х гг. двадцатого века. Реформирование российской экономики, целью которого является построение и развитие рыночных форм и методов хозяйства, вполне можно отнести к новому этапу развития российского права в целом и гражданского права нашей страны в частности. Более подробная классификация основных периодов развития права в России может включать следующие этапы: период становления и упрочения советской власти (октябрь 1917 - июнь 1918), гражданской войны (1918 1920), годы НЭПа (1921-1925), период построения основ социализма (1926-1935), период перед Великой Отечественной войной (1936-21 июня 1941), период Великой Отечественной войны и восстановления разрушенного хозяйства (21 июня 1941 - март 1953), период либерализации социалистического строя (1953-1964), период "развитого социализма" (1965-1984), период перестройки (1985-1991)''^ В период проведения Октябрьской революции 1917 года гражданское право нового государство только начинало формироваться, однако уже тогда появились концепции и нормы, оказавшие влияние на все последующее развитие гражданского права в России. Начальный период развития советского государства характеризовался полным сломом хозяйственного механизма Российской Империи. Издаются акты о переходе к государству важнейших средств производства. Произошла национализация земли - 8 ноября 1917 года (здесь и далее нов.ст.) принят ^^ Новицкий и.Б. История советского гражданского права. М.: Госюриздат, 1957. - с. 7.

'^^ Сырых В.М. История государства и права России. Советский и современный периоды: Учебное пособие. - М.: Юрист, 1999. - с. 6.

Декрет о земле"*^ "Положением о рабочем контроле" фактически национализированы промышленность и TpaHcnopT"*^. Национализация банков была осуществлена постановлением ВЦРЖ от 27 декабря года;

'*^все банки были превращены в филиалы единого Государственного т банка. Декретом СКОС от 9 апреля 1918 года^^ была национализирована внешняя торговля. Проведена также национализация городских строений.

В.И. Ленин назвал этот период "красногвардейской атакой на капитал".

Указанные мероприятия отличались тем, что проводились принудительно и безвозмездно,^^именно последний принцип отличает советскую #;

национализацию.

На наш взгляд, право РСФСР первых двух лет существования в основном касалось вопросов национализации. Управление национализированным имуществом, по крайней мере на первых этапах, играло второстепенную роль. Естественно, принимаемые нормы являлись императивными - отход от нормы не допускался. Национализация средств производства привела к тому, что в руках государства практически •) оказалось вся собственность. Частная предпринимательская деятельность была запрещена. Рыночные механизмы управления ею исключались, нормы. Регулирующие имущественные отношения в большей степени стали касаться организации планирования народного хозяйства, гражданское право стало смыкаться с административными публично— • правовыми нормами, которыми регламентировались хозяйственные вопросы. Торговля постепенно оказывалась в руках государства.

Установлена государственная монополия на хлеб, сельскохозяйственные ^^ СУ РСФСР 1917. № 1. Ст.З.

^^ СУ РСФСР 1917. № 1. Ст.35.

''^ СУ РСФСР 1917. № 10. Ст. 150.

^^ СУ РСФСР 1918. № 33. Ст.432.

^' В.И. Ленин. Сочинения, т. 27, - с. 219.

^^ Новицкий И.Б. Указ.соч. - с. 47.

• машины, спички, рис, свечи, пряности, кофе, ткани, драгоценные металлы.

Можно сделать вывод, что государство стремилось к полному исключению из экономической жизни частно-правовых средств и способов щ регулирования. Характерной чертой явилась централизация в управлении хозяйством (система главкизма).

В период гражданской войны подобные тенденции усиливаются.

Декрет от 11 января 1919 года^^ требовал, чтобы излишки продовольствия изымались и, после удовлетворения потребностей фронта, распределялись между гражданским населением по классовому признаку. Продукты » сдавались по твердым ценам, при уклонении изымались принудительно и без компенсации. Принцип административного регулирования оставался господствующим как в области снабжения промышленности сырьем, так и сбыта товаров. Применение договора купли-продажи было сведено до минимума: он сохранился только в быту между гражданами и в сфере снабжения ненормированными товарами.

• Основным выводом этого достаточно беглого обзора является то, что на первых этапах своего суш,ествования советское государство в сфере управления экономикой отошло от традиционных договорных принципов гражданского права и стало использовать административные рычаги хозяйствования, причем налицо была тенденция к переходу исключительно на подобные рычаги. Экономические (хозяйственные) отношения стали регулироваться почти исключительно императивными нормами. В гражданском праве в целом императивные нормы стали играть определяющую роль.

С окончанием фажданской войны государство взялось за восстановление и развитие разрушенной экономики. В литературе отмечено, что "В условиях преобладания мелкотоварного единоличного крестьянского хозяйства и мелкособственнических настроений...партия и правительство признали необходимость допустить в известных границах " СУ РСФСР 1919. № 1. Ст. 10.


частную хозяйственную инициативу и индивидуальный товарообмен".

На десятом съезде партии (8-16 марта 1921 года) было принято решение о введении новой экономической политики (НЭП). Фактически ее введение было обусловлено тем, что государство осознало — использование исключительно императивного, властного регулирования экономикой, приоритет административных начал хозяйствования не могут способствовать нормальному экономическому развитию. Тоталитарное государство сознательно пошло на введение в хозяйственную жизнь рыночных элементов, что позволяет говорить о своеобразной эволюции к авторитарной формации. Однако авторитарная форма государства (диктат в политической сфере и относительная свобода в экономике) недолговечна: те либо иные тенденции в конечном итоге побеждают.

Авторитарное государство должно перерасти в тоталитарное либо демократическое. На взгляд автора, власти страны прекрасно понимали, что допущение частной инициативы в экономику повлечет с неизбежностью явления плюрализма и в политической жизни. НЭП с самого начала представляла временное явление. Кроме того, введение НЭП означало допущение частной инициативы в экономике лишь в известных пределах. Характерным показателем этого может явиться Декларация основных частных имущественных прав, признаваемых РСФСР, от 22 мая 1922 года.^^ С одной стороны, за гражданами признавались права организовывать промышленные и торговые предприятия, иметь строения с правом отчуждения, получать земельные участки на праве застройки. Признавались права авторов и изобретателей.

Но вместе с тем для применения частной инициативы создавались существенные пределы.

^'^ Новицкий и.Б. Указ. соч. - с. 91.

^^ СУ РСФСР. 1922. № 71, ст. 904.

Важнейшей вехой в развитии гражданского права в России стал первый в нашей стране гражданский кодекс 1922 года^^. Как и в Декларации, в нем нашли отражения новые ориентиры молодого государства, связанные с допущением в экономику частной инициативы.

Однако начала государственного воздействия на экономику превалировали. Известно, что против максимального воспроизведения в Кодексе воспроизведения норм буржуазного права активно выступил В.И.

Ленин, настаивая на необходимости выработать новое гражданское право и активнее расширять применение государственного вмешательства в частноправовые отношения.^^ Земля, недра, леса, воды, железные дороги общего пользования, их подвижной состав находились в исключительной собственности государства (ст. 53 ГК РСФСР 1922г.). Однако была предусмотрена возможность частной собственности на мелкие промышленные предприятия (ст.ст. 5 и 54 ГК РСФСР 1922г.) Новый гражданский кодекс определил круг субъектов гражданских отношений, специально введены нормы, посвященные определенным организационно-правовым формам юридических лиц.

Из важнейших экономических начинаний того времени необходимо отметить перевод государственных предприятий на хозяйственный расчет.

Сформированная в годы гражданской войны система "главкизма" исключала возможность хозрасчета. Получил выражение рыночный принцип материальной заинтересованности организаций в развитии производства. Однако данный рыночный принцип проводился в жизнь с существенными нерыночными, административными оговорками. В период НЭПа не "приходилось думать о доходности предприятий,...ставилась ^^ СУ РСФСР. 1922. № 71. Ст. 904.

С Сырых В.М. История государства и права России. Советский и современный периоды: Учебное пособие. - М.: Юрист, 1999. - с. 153.

со задача - достигнуть...самоокупаемости предприятий". Введение хозрасчета, учет интересов субъекта хозяйствования с необходимостью вели к повышению роли договора как наиболее подходящей правовой формы для новых экономических отношений.

Во времена НЭПа, таким образом, государство вернулось к использованию некоторых рыночных рычагов в экономике. От многих идей, преподносившихся как современные и обоснованные новой формацией, государство (как думали, на время) отказалось. Например, во времена гражданской войны широкое распространение получил принцип бесплатности оказания услуг государственными, прежде всего коммунальными органами. Была отменена плата за пользование водопроводом, канализацией, газом, электроэнергией и т.д. Подобная система бесплатного снабжения не увязывгшась с принципами хозяйственного расчета, поэтому в период НЭПа от нее отказались.^^ Нужно отметить, что идейные истоки ограничения товарно-денежных отношений коренятся в доктрине марксизма. Маркс и Энгельс верили, что при социализме все продукты общественного труда будут поступать в общий фонд, а оттуда распределяться между всеми членами общества сообразно труду. Программа РКП (б), принятая в марте 1919 года, ставила задачу замены торговли планомерным распределением продуктов.

Естественно, распределение предполагалось осуществлять административными рычагами, ориентирующимися на преимущественное применение императивных норм.

Как уже указывалось, НЭП допускала лишь некоторые рыночные элементы, причем не во все сферы экономической жизни. Конечно, сфера применения императивных норм сузилась, часть отношений предполагала договорное, следовательно, диспозитивное регулирование. Однако ^^ Новицкий И.Б. Указ. соч. - с. 117.

^^ См.: СУ РСФСР. 1921. № 51. Ст. 327.

императивные нормы, безусловно, играли значительно большую роль, чем при рыночной экономике.

В торговых отношениях, возник довольно оживленный частный оборот, развивалась также советская государственная и кооперативная торговля. Торговые операции государственных предприятий были урегулированы декретом СЬЖ РСФСР от 2 января 1923 г.^° Указанные предприятия могли реализовывать лишь предметы собственного производства либо предметы, торговля которыми входила в их непосредственные уставные задачи. Имелись ограничения и по приобретению определенных товаров: можно было приобретать только предметы, необходимые для нужд производства либо обязательной по учредительным документам для данного лица торговли. В целом, особенно с развитием экономики страны, частный сектор постепенно вытеснялся государственным. Государство императивными нормами определяло формы гражданского частного оборота, устанавливало пределы частной хозяйственной деятельности и способы государственного контроля над ней.

Договор в новых экономических условиях получил несколько новое содержание и стал средством претворения плана в жизнь, позволяющим следовать принципам хозяйственного расчета.

Когда необходимость использования рыночных элементов в экономических целях отпала, государство повело решительное наступление на капиталистические элементы, начавшееся еще в 1926- годах и завершившееся к принятию Конституции СССР 1936 года^'.

Усиливается плановое начало в экономике. Хозяйственные отношения в большей мере регулируются административными методами. Безраздельно господствующей стала социалистическая форма собственности. Сама Конституция СССР 1936 года закрепила исчерпывающий перечень ^" СУ РСФСР. 1923. № 11, ст. 99.

^' Сборник законов СССР. 1938-1961. М.: Известия, 1961.

объектов права личной собственности граждан. С принятием Конституции утрачивала силу ст. 5 ГК РСФСР 1922 года в той части, в какой она разрешала гражданам заниматься предпринимательской деятельностью и организовывать предприятия. Однако государство не вернулось к административным рычагам образца военного коммунизма. Пропаганда принципа хозрасчета сделало важной договорную форму отношений между субъектами гражданского права.

В дальнейшем обозначенное сочетание императивных и диспозитивных норм сохранялось до недавнего времени. Императивные начала в регулировании экономикой усилились во время войны, что было обусловлено необходимостью перестройки экономики страны на военный лад. В частности, была значительно сокращена сфера договорных отношении. В послевоенный период отмечается даже некоторое послабление, выражающееся в том, что некоторые императивные запрещающие нормы были отменены. Так, указом Президиума Верховного Совета СССР от 13 мая 1955 года^^ был отменен указ Президиума Верховного Совета СССР от 10 февраля 1941 года, которым предприятиям и организациям запрещалось распоряжаться оборудованием и материалами. Расширены права директоров предприятий. Однако основные, характерные черты советской системы не были затронуты.

Достаточно мало нового в плане соотношения императивных и диспозитивных норм дает и новый этап развития гражданского права в нашей стране, связанный с принятием Гражданского кодекса РСФСР года.^"^ Уже в ст. 1 был определен "дух закона" - определялось, что регулирование соответствующих отношений ГК осуществляет "в целях создания материально-технической базы коммунизма". Однако невозможно не заметить ряд позитивных тенденций, которые вели к " Сырых В.М. Указ. соч. - с. 316.

^^ Ведомости Верховного Совета СССР. 1955. № 9.

^ Ведомости Верховного совета РСФСР. 1964. № 24. Ст. 407.

многообразию хозяйственных форм в экономике страны. Так, принципиальными новеллами были дополнены положения о праве собственности, в частности, право оперативного управления отделено от права государственной собственности. ГК РСФСР 1964 установил развернутую систему обязательств: по реализации имущества, по передаче j имущества в пользование, по выполнению работ, по оказанию услуг, и, | наконец, обязательства, обеспечивающие восстановление нарушенных гражданских правоотношений.

Дальнейшее развитие гражданского права связано с определенной либерализацией хозяйственной жизни. Обосновывалось это необходимостью поиска оптимального хозяйственного механизма. В результате решений сентябрьского (1965г.) Пленума ЦК КПСС о проведении экономической реформы, было принято Положение о социалистическом государственном производственном предприятии, утвержденное постановлением Совета Министров СССР 4 октября года.

Положение расширяло права предприятий во всех основных сферах их деятельности: планировании, капитальном строительстве, реализации продукции и приобретении материально-технических ценностей, заработной плате. Вышестоящая организация утверждала лишь совокупность основных, строго определенных плановых показателей, все остальные показатели хозяйственной деятельности предприятие разрабатывало и утверждало самостоятельно. Постановлением ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 14 июля 1983 года "О дополнительных мерах по расширению прав производственных объединений (предприятий) промышленности в планировании и хозяйственной деятельности и по усилению их ответственности за результаты работы" ряду предприятий в порядке эксперимента были предоставлены максимально широкие в советских условиях права.

В рассмотренных периодах развития гражданского права соотношение императивных и диспозитивных норм представлено следующим образом. В первые годы советской власти произошел отказ от использования гражданско - правовых, договорных форм воздействия на экономику. Фактически гражданское право тех лет утратило основные принципы частноправового регулирования и его можно вполне обоснованно именовать не гражданским, а административно хозяйственным. Данное положение, как уже отмечали, коренится в теории марксизма. Имущественные отношения, в том числе и гражданского порядка, регулируются, как правило, императивными нормами, сфера применения договора искусственно сужается. В годы НЭПа положение изменилось. Государство допустило в экономику определенные рыночные рычаги. Естественно, роль диспозитивных норм сразу возросла. Как и в "классическом" варианте, они описывают отношения, не регулированные нормами императивными. Однако объем и частота применения императивных норм позволяют говорить о подчиненном характере норм диспозитивных в гражданском праве тех лет. Достаточно обоснованной с точки зрения теоретиков НЭПа была теория "двухсекторного права", разработанная П.И. Стучкой^^. Действительно, ясно просматривались два сектора в экономической жизни тех лет: хозяйственное право, право новой экономической формации, в основном базировалось на императивных нормах, гражданское право допускало в значительном объеме применение диспозитивных норм.

В последующие годы, как уже отмечалось, соотношение императивных и диспозитивных норм существенно не менялось, вплоть до перестройки. Можно, впрочем, говорить об определенных послаблениях в хозяйственной жизни. Однако все они были связаны с укреплением принципов хозрасчета, имущественной заинтересованности и не предполагали допущения частных элементов в экономику.

^^ Дойников И.В. Предпринимательское (хозяйственное право). М.: "Брандес", 1998. - с.

в период перестройки (1985-1991 гг.) советское государство впервые со времен НЭПа допустило в экономику частную инициативу.

Одним из первых значительных экономических нормативных актов того времени стал Закон СССР от 30 июня 1987 г. "О государственном предприятии (объединении)"^^. В Законе была сделана попытка ввести своеобразную "новую НЭП". Закон сочетал многие экономические рычаги (например, хозрасчет и самоокупаемость;

полностью рыночное регулирование было невозможно в тех условиях из-за политической ориентации страны), однако развивал многие социалистические по направленности идеи: предприятие основное звено единого народнохозяйственного комплекса. Закон представляет собой своеобразный "хозяйственный мини-кодекс", так широк круг вопросов, которые он затрагивал - от вопросов структуры предприятия и принципов его деятельности до кредитные и расчетных вопросов. Закон значительно в большем объеме, чем все действующие на тот период нормативные акты, ориентировался на диспозитивные нормы. Однако перейти к классической рыночной модели соотношения императивных и диспозитивных норм было нельзя по двум основным причинам: сохранены принципы планирования народного хозяйства и приоритета государственной собственности.

Значительной вехой на пути постепенного перехода к рынку был Закон СССР от 26 мая 1988 г. "О кооперации в СССР"^^ Конечно, в Законе присутствуют архаичные положения, например, в Преамбуле было указано, что Закон определяет экономические, социальные, организационные и правовые условия деятельности кооперативов на основе развития ленинских идей о кооперации применительно к современному этапу строительства социализма. Но на законодательном уровне в СССР была провозглашена свобода коллективной трудовой ^^ Ведомости Верховного Совета СССР, 1987 г., № 26, ст. ^ Ведомости Верховного Совета СССР, 1988, № 22, ст. ^ деятельности, направленной в конечном итоге TI;

получение прибыли.

Tia Таким образом, в экономическую жизнь допускались частный интерес и частная экономическая инициатива.

Очередной шаг к рыночной экономике был сделан в 4 июня года, когда Верховный совет принял Закон "О предприятиях в СССР"^^.

Основной упор был сделан на сохранение государственных предприятий и развитие кооперативов. В личной собственности граждан пока могло находиться семейное, малое предприятие, не применявшее наемного труда.

Однако было указано (п.З. ст.1 Закона), что все предприятия могут осуществлять любые виды хозяйственной деятельности, если они не запрещены законодательными актами.

В дальнейшем Россия переняла у Советского Союза эстафету законотворческой деятельности. Чрезвычайно важную роль в формировании рынка сыграл Закон РСФСР от 25 декабря 1990 года "О предприятиях и предпринимательской деятельности"^^. Закон оказал • огромное влияние на развитие частного права в России. Он возродил само понятие предпринимательства, подчеркнул равенство юридических лиц различных форм собственности и организационно-правовых форм. Закон предоставил предприятиям свободу в вопросах планирования бизнеса, процесса производства, реализации продукции. Упростился порядок учреждения предприятий, который из разрешительного стал регистрационным.^^Конечно, от многих положений описываемого Закона отказались. Некоторые юридические неточности и архаизмы старой системы не могли быть востребованы современным российским 1Г П Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР от июня 1990 г., № 25, ст. 460.

^^ Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР, 1990 г., № 30, ст. 418.

^°В. Шумейко. Вступительная статья к закону РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности". // Законы РСФСР о переходе к рынку.

"Прогресс", 1991.-с. 27.

законодательством. Например, нечеткость в определении лицевого состава участников предпринимательских отношений (ст.ст.2-4, 7-9), отождествление товариш;

ества с ограниченной ответственностью и акционерного общества закрытого типа и т.д. В анализируемом законе используются диспозитивные методы правового регулирования. Однако большая часть норм является императивными, это связано особой правоустанавливающей ролью Закона в экономике страны.

Основы Гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. уже регулируют отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, и уже вполне могут считаться рыночным нормативным актом. Однако окончательное торжество рыночных форм и методов хозяйствования связано с принятием 21 октября 1994 года части первой Гражданского кодекса Российской Федерации.

Провозглашено (ст. 1 ГК РФ), что гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела.

Граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Можно констатировать, что в плане соотношения императивных и диспозитивных норм Россия вернулась к классическому рыночному варианту, от которого отказалась в начале века. В следующих главах будет предпринята попытка исследовать императивные нормы гражданского права, их роль, особенности и соотношение с диспозитивными в гражданском праве России в настоящее время.

Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, 1991, № 26, ст.733.

Глава 2. Императивные нормы в гражданском праве.

§ 1. Соотношение императивных и диспозитивных норм в гражданском праве.

Для уяснения сущности императивных норм необходимо проанализировать понятие императивной нормы, выяснить особенности ее структуры, в общих чертах определить принципы их толкования, их функции и цели применения. Конечно, в рамках одной работы невозможно коснуться всех нюансов и обстоятельств перечисленных вопросов в разрезе императивных норм, каждому из которых посвящена обширная научная и специальная литература. Цель данного исследования проанализировать особенности именно императивных норм, их соотношение с диспозитивными в гражданском праве. Очевидно, имеет смысл предложить собственную классификацию императивных норм и затронуть в анализе вопросы реализации данных норм. Учитывая классификационные особенности императивных норм, их раскрытие через противопоставление нормам диспозитивным, целесообразно провести анализ императивных норм в сравнении с нормами диспозитивными.

В ГК РФ, как уже было отмечено, используется понятие «императивная норма». Ст. 422 (п. 1) ГК устанавливает, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. То есть императивная норма определяется как норма (правило поведения), обязательная для сторон и установленная законом и иными правовыми актами. Сравнивая нормативные определения ГК РФ и Венской Конвенции о праве международных договоров, можем придти к уяснению основных качественных характеристик императивной нормы (jus cogens):

- это норма, обязательная для сторон, отклонение от которой недопустимо;



Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.