авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 12 | 13 || 15 | 16 |   ...   | 19 |

«Жайлин Г. А. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО РК Алматы 2006 ОГЛАВЛЕНИЕ Введение Глава 1. Купля-продажа. Мена § 1. Понятие и элементы договора ...»

-- [ Страница 14 ] --

Предъявление переводного векселя в расчетную палату равносильно предъявлению его к платежу.

В качестве расчетных палат рассматриваются юридические лица, которые в соответствии с лицензией Национального банка Республики Казахстан на прием депозитов уполномочены осуществлять расчеты.

При оплате переводного векселя плательщик может потребовать, чтобы он был вручен ему векселедержателем с распиской в получении платежа. Векселедержатель не имеет права отказываться от частичного платежа. Если производится частичный платеж, то плательщик также может потребовать учинения отметки о таком платеже и выдачи ему в этом расписки.

Вексельное обязательство, как и любое предпринимательское обязательство, не предусматривает по общему правилу возможность его досрочного исполнения. Досрочное исполнение будет допускаться с согласия векселедержателя, однако он не может быть принужден к этому. Если плательщик все же производит платеж до срока, то делает он это свой страх и риск.

Тот, кто произвел платеж в срок, освобождается от обязательства, если с его стороны не имели место обман или грубая неосторожность.

Обман может выражаться в том, что, заведомо зная, что исполнение производится ненадлежащему кредитору, он все-таки производит его;

грубая неосторожность может выражаться в серьезных упущениях в определении личности кредитора и (или) других упущениях. Не будет считаться серьезным упущением то, что он не проверил верность подписей индоссантов, поскольку плательщик должен проверить лишь последовательность ряда индоссаментов (ч. 3 ста тьи 39 Закона Республики Казахстан «О вексельном обращении»).

Законодательство затрагивает некоторые вопросы международного частного права, касающиеся также и порядка совершения платежа. В тех случаях, когда переводной вексель выписан в валюте, не имеющей хождения в месте платежа (то есть обязательство возникло, скажем, за пределами РК), то его сумма может быть уплачена в местной валюте по курсу на день, когда наступил срок платежа, либо на день фактического платежа. Курс иностранной валюты будет определяться согласно обыкновениям, действующим в месте платежа. Вместе с тем векселедатель может обусловить, что подлежащая оплате сумма будет исчислена по курсу, обо значенному в векселе.

Когда сумма переводного векселя обозначается в валюте, имеющей одинаковое наименование в стране выдачи и в стране платежа, но разный курс, предполагается, что имелась в виду валюта места платежа.

При уклонении кредитора (векселедержателя) от приема платежа по вексельному обязательству должник как и по другим обязательствам имеет право исполнить право его путем внесения причитающейся суммы в депозит специально уполномоченного законом лица за счет, за риск и страх векселедержателя.

В целом нами рассмотрены все аспекты, касающиеся вексельного обязательства и порядка его исполнения, включая вопрос обеспечения по нему. Однако остаются нераскрытыми некоторые специфические вопросы. К ним в частности относится вопрос посредничества в исполнении век сельных обязательствах.

Посредничество представляет собой несколько иное понятие, чем представительство по договору поручения или на основании других договоров регламентирующих посредничество.

Посредником в вексельном обороте выступает тот субъект, который от своего имени исполняет определенное вексельное обязательство или акцептует вексель и приобретает в силу этого права кредитора (регредиента).

Данное отношение может быть основано на назначении посредника векселедателем, индоссантом или авалистом, которые могут делать это, основываясь на своих внутренних отношениях с таким лицом. Посредник назначается для акцепта или платежа.

В некоторых случаях, опять же основываясь на своих определенных отношениях с кем-либо из первоначальных должников по вексельному обязательству, какое-либо лицо может добровольно стать посредником в исполнении вексельного обязательства.

По своей юридической природе посредничество по вексельному обязательству является переводом долга. На особенности перевода долга по вексельному обязательству также оказывает значительное влияние специальное регулирование вексельного обращения. Одним из выраженных отличий является то, что в некоторых случаях согласие кредитора (векселедержателя) при переводе долга (обязанности платежа) по вексельному обязательству на другое лицо не требуется.

Достаточно либеральный подход к свободе перевода долга по вексельному обязательству вызван тем, что совершение такого действия не устраняет окончательно из обязательства векселедателя, индоссантов, авалиста, если они все фигурируют в процессе реализации вексельного обязательства. Последнее, в принципе, является вторым существенным отличием посредничества от простого перевода долга, при котором происходит полная и окончательная замена должника.

Действия посредника ограничиваются учетом интересов тех лиц, которые к определенному сроку должны были совершить платеж по векселю. То есть посредник должен действовать таким образом, чтобы не нанести своими действиями ущерб фактическому должнику на определенный момент, путем несения несоразмерных затрат по исполнению обязательства, не давая должнику возможности выставить против векселедержателя те или иные обоснованные возражения и т.д.

Вследствие сказанного посредник должен в течение двух рабочих дней известить о своем посредничестве того, за кого он выступил. В случае несоблюдения срока или же не выполнения данной обязанности вообще, он будет нести ответственность за ущерб, вызванный его небрежно стью. Для посредника в таких случаях предусматривается ограниченная ответственность, убытки подлежат возмещению лицу, за которого он действовал в размере не свыше вексельной суммы.

Однако можно допустить, что если действия посредника, причинившие ему ущерб, носили умыш ленно-противоправный характер, то в таком случае следует вести речь о полной ответственности посредника за причиненные им убытки.

Акцепт в порядке посредничества может иметь место как после наступления срока платежа, так и до его наступления, если при этом у векселедержателя возникает право на регресс. В последнем случае акцепт в порядке посредничества возможен независимо от воли векселедержателя.

Акцепт в порядке посредничества может быть инициирован векселедержателем. Если в переводном векселе, на случай надобности, было указано лицо для акцепта или платежа в месте платежа, векселедержатель, охраняя свои интересы, может предъявить вексель этому лицу. Если акцепт совершается, векселедержатель должен будет ожидать наступления срока платежа, если только у него не возникнет право требовать платежа раньше срока.

Когда же имеет место отказ в акцепте со стороны вышеуказанного лица, то векселедержатель должен заявить протест в неакцепте векселя. Тогда он сможет до наступления срока платежа осуществлять свое право регресса против того, кто сделал указание о посредничестве и против лиц, которые поставили на векселе свои подписи после такого указания.

В других случаях посредничества, то есть после наступления срока платежа по векселю, векселедержатель может отклонить акцепт в порядке посредничества. Однако, если он допустит акцепт, он теряет право на регресс до наступления срока платежа против того, за счет которого ак цепт был дан, и против тех лиц, которые поставили свои подписи после него. Говоря иными словами, допущение акцепта посредником изменит условие вексельного обязательства по сроку для векселедержателя и задержит своевременное исполнение обязательства.

Акцепт в порядке посредничества должен быть определенным. Он отмечается на переводном векселе и должен быть подписан посредником. В нем должно обязательно указываться, за чей счет он сделан. При отсутствии указания об этом акцепт считается сделанным за счет векселедателя.

Акцептант-посредник становится обязанным в отношении векселедержателя и в отношении индоссантов, которые сделали надписи после того лица, за счет которого он выступил в качестве посредника, на одинаковых условиях с этим лицом. Несмотря на имеющий место акцепт в порядке посредничества, лицо, за счет которого он был сделан, а также лица, за него ответственные, могут, уплачивая сумму по векселю векселедержателю, потребовать от него вручения векселя, протеста, в соответствующем случае и расписки об уплате.

Лицо, акцептовавшее вексель в порядке посредничества при определенных условиях, должно будет совершить и платеж. Обязанность по платежу должна исполняться в тех случаях, когда при наступлении срока платежа либо до его наступления у векселедержателя возникает право на рег ресс. Платеж должен покрыть всю сумму, подлежащую уплате, тем, за кого платеж производится, то есть частичный платеж по векселю в порядке посредничества не допускается. Он должен быть совершен не позднее следующего дня после последнего дня, предоставленного для совершения протеста в неплатеже.

Обязанности по соблюдению определенных сроков возлагаются и на векселедержателя. Когда переводной вексель был акцептован посредниками, имеющими место своего жительства в месте платежа, или имелось указание в отношении таких лиц, векселедержатель должен предъявить им вексель и в соответствующих случаях совершить протест в неплатеже не позднее следующего дня после истечения срока, предоставленного для совершения протеста.

Если протест не совершен в этот срок, то тот, кто указал лицо для платежа на случай надобности, или тот, за чей счет вексель был акцептован, а также последующие индоссанты перестают быть обязанными. Когда векселедержатель отказывается от платежа в порядке посредничества, то он теряет свое право регресса против тех, которые были освобождены от ответственности.

Совершение платежа в порядке посредничества должно удостоверяться распиской, совершенной на переводном векселе, с указанием того лица, за которое произведен платеж. При отсутствии такого указания будет считаться, что платеж совершен за векселедателя. Лицу, которое произвело платеж в порядке посредничества, должны быть вручены переводной вексель и протест (если он был совершен).

Посредник, совершивший платеж, приобретает права, вытекающие из переводного векселя против того, за кого он уплатил, и против тех, кто обязан перед этим последним по переводному векселю. Однако посредник не обладает правом вновь индоссировать переводной вексель.

Индоссанты, которые следуют за лицом, которое поставило свою подпись на векселе и за которое был произведен платеж, освобождаются от ответственности.

Могут иметь место случаи предложений об уплате по векселю нескольких посредников. При таких ситуациях предпочтение должно отдаваться тому, кто освобождает от ответственности наибольшее количество лиц. Посредник, узнающий о том, что, совершая платеж, он нарушает это правило, при оспариваний правомерности его платежа будет терять право на регресс к тем лицам, которые оказались бы освобожденными от ответственности.

По вексельному обязательству законодательством предусматривается специальный механизм защиты прав, который основан на заявлении протестов и исков при ненадлежащем его исполнении. Следует отметить, что регламентации подвергаются как некоторые процедурные вопросы защиты права, так и содержание притязаний векселедержателя при неисполнении или ненадлежащем исполнении перед ним кем-либо из обязанных лиц вексельного обязательства.

Основаниями к применению механизма защиты прав по векселю служат обстоятельства, перечень которых устанавливается законодательно. Обобщенно их можно характеризовать как обстоятельства, из которых вытекает неисполнение или ненадлежащее исполнение вексельного обязательства. Кроме того, в расчет берется и реальная угроза нарушения прав векселедержателя.

Векселедержатель, исходя из вышесказанного, может реализовать свои права регресса (выдвинуть требование об оплате) против индоссантов, векселедателя и других обязанных лиц, если платеж не был совершен, а также до наступления срока платежа, если имел полный или частичный отказ в акцепте. Два приведенных основания относятся к случаям нарушения прав векселедержателя путем неисполнения (ненадлежащего исполнения) вексельного обязательства.

Причем отказ в акцепте (полный или частичный) имеет двойственную природу и его одновременно можно отнести также и к действиям, создающим угрозу нарушения прав на получение платежа по векселю.

К обстоятельствам-основаниям иска, которые создают угрозу нарушения прав векселедержателя, относятся: 1) наступление срока платежа (п.1 статьи 42 Закона Республики Казахстан «О вексельном обращении в Республике Казахстан»);

2) признание плательщика банкротом, независимо от того, акцептовал ли он вексель или нет, в случае прекращения им платежей, даже если эти обстоятельство не было установлено судом;

3) имевшее место безрезультатное обращение взыскания на имущество плательщика;

4) признание векселедателя банкротом, в случаях, когда платеж должен быть совершен по векселю, не подлежащему * акцепту.

Отказ в акцепте или платеже должен быть подтвержден актом, удостоверяющим факт отказа (протест в неакцепте или в неплатеже). Протест о неакцепте или неплатеже по векселю совершается нотариусом в течение одного дня со дня представления ему векселя путем произведения на нем соответствующей надписи, которая будет удостоверять факт неакцепта или неплатежа. Векселедатель либо индоссант, авалист может через включение в документ и подписа ние оговорки « оборот без издержек» или другой равнозначной оговорки освободить векселедержателя от совершения протеста в неакцепте или в неплатеже для осуществления права регресса. Оговорка, включенная векселедателем, будет иметь силу в отношении всех лиц, подписавших вексель, если она включается индоссантом или авалистом, то будет иметь силу лишь в отношении их самих.

Такая оговорка не будет освобождать векселедержателя ни от предъявления переводного векселя в установленные сроки, ни от посылки извещения (о нем будет сказано позже). Вместе с тем доказательство несоблюдения сроков будет лежать на том, кто будет ссылаться на это обстоятельство в споре с векселедержателем.

Когда, несмотря на оговорку, включенную в вексель векселедателем, векселедержатель совершит протест, то издержки по протесту будут лежать на нем. Если же оговорка исходила лишь от индоссанта или авалиста и векселедержатель все же совершил протест, то тогда издержки по протесту могут быть истребованы от всех лиц, подписывавших вексель.

Протест векселя в недатировании акцепта может быть совершен в порядке и сроки, установленные для совершения протеста в неакцепте векселя. Если в векселе имелась оговорка в отношении акцепта, то протест по векселю в случае его неакцепта является исполнительным документом и основанием для бесспорного взыскания средств со счета плательщика. При отсутствии средств на счет плательщика заявитель о протесте имеет право потребовать обращения взыскания на имущество должника по векселю.

Протест о неакцепте и неплатеже и принятие мер по взысканию задолженности по векселю являются формой досудебного разрешения спора по вексельным обязательствам. Вследствие этого, если, плательщик не будет согласен с действиями векселедержателя, он сможет оспорить их в судебном порядке.

Протест может быть заменен заявлением, составленным на самом векселе и подписанным плательщиком, за исключением случаев, когда векселедатель в самом тексте переводного векселя обусловил совершение протеста посредством официального акта. Такое заявление также должно быть совершено в сроки, установленные для совершения протестов, и занесено в реестр в соответствии с действующим законодательством Республики Казахстан. При этом недатированный индоссамент предполагается поставленным до протеста. Протест в неакцепте должен быть совершен в срок, установленный для предъявления в акцепту. Если в последний день этого срока состоялось повторное предъявление векселя в соответствии со статьей 23 закона о век сельном обращении, то протест может еще быть совершенным на следующий день. Значение протеста в неакцепте заключается в том, что он освобождает от предъявления к платежу и от протеста в неплатеже.

Протест в неплатеже должен быть совершен либо в день, когда переводный вексель подлежит оплате, либо в один из двух следующих рабочих дней.

Если плательщик акцептовал вексель, а впоследствии прекратил платежи, или имело место безрезультатное обращение взыскания на имущество плательщика, векселедержатель может осуществлять принадлежащие ему права лишь после предъявления векселя плательщику для оплаты и совершения протеста.

Когда плательщик признается банкротом, независимо от того акцептовал он вексель или нет, а также если вексель не подлежит акцепту, для осуществления векселедержателем принадлежащих ему прав достаточно предъявления судебного решения о признании его банкротом.

Субъект, чье право нарушено, должен известить своего индоссанта и векселедателя о неакцепте или неплатеже в течении четырех рабочих дней, следующих за днем протеста, или, если вексель не подлежит акцепту, за днем предъявления. Каждый из индоссантов в свою очередь должен в те чение двух рабочих дней, которые следуют за днем получения им извещения, сообщить своему индоссанту полученное им извещение. Он при этом должен указать наименования и адреса тех, кто послал предшествующие извещения. Если извещение будет послано одному из указанных лиц, то в тот же срок извещение должно быть послано и лицу, давшему за него аваль.

Если кто-то из индоссантов не указал своего адреса или указал его неразборчиво, является достаточным направление извещения предшествующему ему индоссанту. Извещение может быть сделано любым способом, даже путем простого возвращения переводного векселя.

Если возникают споры насчет своевременности направления извещения, обязанность доказывания этого факта возлагается на лицо, которое посылало извещение. Несвоевременное направление извещения не лишает субъекта его права, однако он будет нести ответственность за ущерб, если он наступит вследствие его небрежности. Размер возмещаемых убытков при этом не должен превышать суммы переводного векселя.

Когда совершается протест в неакцепте или неплатеже, обязанность предупреждения об этом обязанных лиц возлагается на нотариуса. Он должен сделать путем направления письменного извещения в соответствии с адресами, имеющимися на векселе либо затребованными у лиц, потре бовавших протеста. Расходы по извещению добавляются к издержкам по протесту.

Как уже было отмечено ранее, вексельное обязательство при его определенном обороте (переходе от одних лиц к другим) вовлекает в себя определенное множество субъектов, превращаясь, таким образом, в обязательство с множественностью лиц. Причем его можно охарактеризовать как обязательство с пассивной множественностью. Векселедатель, все индоссировавшие вексель, все авалисты и акцептанты по векселю становятся солидарно обязанными по нему перед векселедержателем. Он при этом, как и кредитор по другим солидарным обязательствам, приобретает право предъявления иска ко всем этим лицам, к каждому в отдельности или ко всем вместе, по своему выбору.

Такое же право принадлежит каждому, кто подписал переводный вексель после того, как он его оплатил. Иск, предъявленный к одному из обязанных, не препятствует предъявлению иска к другим, даже если они обязались после первоначального ответчика.

Одной из составляющих предусмотренного механизма защиты прав векселедержателя является ответственность за нарушение вексельного обязательства. Предусмотрены следующие санкции ответственности, потребовать применения которых может векселедержатель:

1) взыскание неакцептованной и неоплаченной суммы переводного векселя с процентами, если они были обусловлены;

2) взыскание пени от суммы векселя в размере ставки рефинасирования, установленной Национальным Банком Республики Казахстан на день, в который вексель подлежал оплате;

3) взыскание издержек по протесту, по посылке извещения, а также других издержек. Кроме того, векселедержатель, предъявивший иск, может включить в сумму иска комиссию в размере 0,01 % от суммы векселя.

При предъявлении иска до наступления срока платежа из вексельной суммы будет удерживаться учетный процент. Он исчисляется согласно официальной учетной ставке (бан ковской ставке), предусматриваемой в месте жительства векселедержателя на день предъявления иска.

Тот, кто оплатил переводный вексель, может требовать от ответственных перед ним лиц:

1) всю уплаченную сумму;

2) проценты на указанную сумму, исчисленные в размере ставки рефинансирования, установленной Национальным Банком Республики Казахстан на день, в который вексель был оплачен истцом;

3) понесенные этим лицом издержки. Также он может включить в сумму иска комиссию в размере 0,05 % от суммы векселя.

Если обязанное лицо, к которому предъявили или могут предъявить иск, оплатило, то оно может потребовать вручения ему против оплаты переводного векселя с протестом и с распиской в платеже. Любой из индоссантов, оплативших переводный вексель, может зачеркнуть как свой ин доссамент, так и индоссамент остальных, следующих за ним индоссантов.

В случае, когда лицо, ранее совершившее частичный акцепт оплатит сумму в его пределах, может возникнуть потребность в обеспечении его прав. Вследствие этого векселедержатель должен отметить этот платеж на векселе и выдать расписку плательщику, произведшему частичную оплату. Сверх того, векселедержатель обязан передать ему и засвидетельствованную копию с векселя и акт протеста для того, чтобы он мог осуществить последующий регресс.

Любое из лиц, имеющих право предъявить иск, может, если не оговорено иное, получить платеж посредством выдачи ему нового векселя (обратной тратты). Такой вексель выдается сроком по предъявлении на одного из ответственных перед кредитором лиц, с платежом по месту жительства такого лица.

Если вексель будет утрачен, то ответственность за это понесет векселедержатель, за исключением случаев, когда векселедатель признает выдачу утерянного векселя. Платеж по утраченному векселю может быть произведен при условии восстановлении права по нему в судебном порядке. Выдача нового векселя взамен утерянного и восстановление передаточных надписей производятся за счет утерявшего его векселедержателя.

В случае, когда кто-то обяжется доставить вексель, он будет нести ответственность за вексель с момента принятия его к отправке и до вручения адресату.

Векселедержатель, пропустивший сроки совершения протеста или предъявления векселя к оплате рискует утратить свои права и возможность привлечения нарушителей к ответственности.

Исключение составляют случаи, когда действиям векселедержателя, направленным на реализацию его прав препятствовали обстоятельства чрезвычайной и непреодолимой при данных обстоятельствах силы.

Для фактической реализации прав участников вексельного обязательства немаловажное значение имеют сроки исковой давности (при условии соблюдения досудебных процедур).

По исковым требованиям, вытекающим из переводного векселя против акцептанта, исковая давность составляет три года и начинает течь со дня срока платежа. Если речь идет о платеже и иск должен предъявляться по этому поводу против индоссантов и векселедателя, то для него устанавливается давность в один год, которая начинает течь со дня протеста, совершенного в установленный срок, или со дня срока платежа, если имеется оговорка о платеже без акцепта.

Индоссант, оплативший вексель, или индоссант, к которому предъявлен иск, может предъявить иск к другим индоссантам или к векселедателю в течение шести месяцев со дня оплаты по векселю или предъявления к нему иска.

Исковая давность не применяется, если речь идет о требованиях к векселедателю, который не обеспечил покрытия по векселю, либо, к неправомерно обогатившемуся индоссанту или векселедателю, а также к акцептанту, который получил покрытие или неправомерно обогатился.

Течение сроков исковой давности может быть приостановлено в соответствии с действующим законодательством Республики Казахстан. Перерыв ее может иметь силу лишь в отношении того, против кого было совершено действие, прерывающее давность, к примеру, был предъявлен иск.

Прямое дебетование банковского счета осуществляется на основании документов, которые представляются бенефициаром и подтверждают поставку товаров, выполнение работ или оказание услуг. Перечень таких документов будет определяться договором между отправителем денег и бенефициаром.

Такой способ расчетов предусматривает использование аккредитивов. В соответствии с п. Правил проведения операций с документарными аккредитивами банками Республики Казахстан, утвержденных постановлением Правления Национального Банка Республики Казахстан от апреля 2000 г. № 178: «Документарный аккредитив (далее - аккредитив) - форма документарных расчетов, предусматривающая обязательство банка, принятое им по заявлению и в соответствии с инструкциями клиента или по его собственному усмотрению, произвести платеж указанному бенефициару или по его приказу, или акцепт и оплату переводных векселей, выставленных бенефициаром, или негоциацию против предусмотренных аккредитивом документов к уста новленному сроку, если соблюдены все условия аккредитива».

Аккредитив представляет собой сделку, обособленную от договора купли-продажи или иного договора, на котором он может быть основан.

Выделяют разновидность аккредитива- безотзывной аккредитив, который не может быть изменен или аннулирован без согласия банка-эмитента, подтверждающего банка и бенефициара. В отличие от него отзывной аккредитив может быть изменен или аннулирован банком-эмитентом без предварительного уведомления бенефициара.

Прежде чем начинать характеризовать договор аккредитива раскроем основные понятия, которые приводятся в указанном выше нормативном акте. Необходимость этого вызывается тем, что в нем, также как и к примеру в законодательстве, регулирующем страховые отношения, применяется достаточно сложная и специфичная терминология:

Авизирующий банк — банк, уполномоченный банком-эмитентом на передачу бенефициару аккредитива и или изменений к нему, без обязательств с его стороны.

Банк трассат-банк, указанный в переводном векселе в качестве плательщика.

Банк-эмитент - банк, открывающий аккредитив в соответствии с заявлением приказодателя аккредитива и несущий обязательство по исполнению аккредитива в соответствии с его условиями.

Бенефициар - юридическое или физическое лицо, в пользу которого открывается аккредитив.

Исполняющий банк - банк, уполномоченный банком эмитентом принять, проверить документы и исполнить аккредитив в соответствии с его условиями.

Коммерческий счет - документ, выписанный бенефициаром на имя приказодателя аккредитива и содержащий вид товаров, их описание, количество, стоимость и общую сумму.

Негоциация - учет (покупка) векселей до наступления сроков платежа по ним.

Подтверждающий банк - банк, принимающий на себя обязательство, в дополнение к обязательству банка-эмитента, по исполнению аккредитива в соответствии с его условиями.

Подтвержденный аккредитив - аккредитив, включающий отметку о дополнительной гарантии его исполнения со стороны другого банка, не являющегося банком-эмитентом.

Покрытый аккредитив - аккредитив, при открытии которого банк -эмитент предоставляет в распоряжение исполняющего банка сумму денег (покрытие), равную сумме аккредитива, на срок действия своих обязательств с условием возможного использования этих денег для выплат по ак кредитиву.

Приказодателъ аккредитива (приказодатель) - лицо, представляющее в обслуживающий его банк (банк- эмитент) заявление на открытие аккредитива.

Рамбурсирующий банк - банк, предоставляющий исполняющему банку денежное возмещение за исполнение платежа по аккредитиву.

Трансферабелъный (переводной) аккредитив - аккредитив, предусматривающий возможность его использования полностью или частично одним или несколькими лицами, помимо самого бенефициара (вторыми бенефициарами).

Стороной в договоре аккредитива с одной стороны выступает хозяйствующий субъект приказодатель, который должен рассчитаться за товары, работы и услуги. С другой стороны банк эмитент, который может открыть аккредитив только при наличии лицензии Национального Банка Республики Казахстан на осуществление гарантийных операций.

В ранее действовавшем временном положении о безналичных расчетах непосредственно определялись требования к содержанию (существенным условиям) аккредитива. Теперь (в указанных правилах проведения операций с документарными операциями), они оговорены лишь касательно содержания заявления об открытии аккредитива. Безусловно, что, тем не менее, в соответствии с содержанием такого заявления в основном и будут определяться условия аккре дитива. Сказанное, конечно, не исключает их взаимосогласованность.

* В заявлении приказодателя должны указываться :

1) наименование и место нахождения приказодателя;

2) наименование и место нахождения бенефициара, его банковские реквизиты;

3) наименование банка-эмитента;

4) вид аккредитива;

5) сумма аккредитива;

6) условия исполнения аккредитива;

7) перечень документов, против которых должно производиться исполнение аккредитива;

8) сроки действия аккредитива, сроки отгрузки, сроки представления документов;

9) наименование стороны, покрывающей расходы по аккредитиву.

Оно должно представляться в двух экземплярах. Первый оставляется в банке для открытия аккредитива, второй с отметкой о принятии (форма акцепта), возвращается клиенту в сроки, установленные банком.

Если между обслуживающим банком и клиентом имеется договор об обмене электронными сообщениями, заявление на открытие аккредитива может быть передано приказодателем банку эмитенту электронным способом без подтверждения его на бумажном носителе.

В правоотношении, возникающем в связи с открытием аккредитива, помимо банка-эмитента участвуют и другие банки, которые действуют в интересах приказодателя и бенефициара исходя из договоров заключенных с банком-эмитентом, бенефициаром, а в некоторых случаях и самим приказодателем.

Банк на основании полученного заявления оформляет аккредитив. В аккредитиве указываются номер, дата и место заявления, а также реквизиты заявления на его открытие. В нем обязательно следует указывать, является ли он отзывным или безотзывным. Если указание на этот счет отсутствует, то аккредитив считается безотзывным. К существенным условиям аккредитива относятся способ его исполнения - платеж по предъявлении, платеж с рассрочкой, акцепт переводных векселей или негоциация.

Сумма аккредитива в зависимости от субъектного состава расчетных отношений и действующим законодательством о валютном регулировании должна указываться в казахстанском тенге или иностранной валюте.

Когда условия аккредитива не предусматривают, что он исполняется банком-эмитентом, в нем должен быть указан исполняющий банк, который уполномочен произвести платеж одним из указанных способов. Обычно для целей реализации прав и обязанностей бенефициара по аккредитиву он передает его в банк бенефициара.

В соответствии с условиями аккредитива либо банк-эмитент, либо исполняющий банк после представления всех предусмотренных в нем аккредитиве документов и соблюдения всех его условий становятся безусловно (твердо) обязанными в отношении платежа по аккредитиву.

Вследствие этого они могут обязываться произвести платеж по предъявлении, если аккредитив предусматривает платеж на предъявителя. Если предусматриваются определенные сроки платежей, банк, который обязан платить по аккредитиву обеспечивает соблюдение сроков платежей.

Когда открытие аккредитива предполагает расчеты посредством векселей, то если акцептантом указан банк-эмитент, то он должен акцептовать переводные вексели, выставленные ему бенефициаром и оплатить их по наступлении срока платежа.

Обязательство банка-эмитента по платежу носит субсидиарный характер по отношению к обязательству банка-трассата. Вследствие этого, только если, последним неакцептованы векселя и они выставлены бенефициаром на банк-эмитент, на него возлагается обязанность акцептовать или оплатить их в срок. При предусмотрении в аккредитиве негоциации банк-эмитент должен оплатить переводные векселя и (или) документы, выставленные по аккредитиву без оборота на трассантов и (или) законных держателей. Если при этом аккредитив предусматривает выставление переводных векселей на приказодателя, то банки должны рассматривать эти переводные векселя как дополнительные документы.

Когда оформленный аккредитив является отзывным и изменен или аннулирован банком эмитентом, то он обязан:

1) предоставить денежное возмещение банку, уполномоченному им на осуществление платежа по предъявлении акцепта или негоциации по отзывному аккредитиву, за любой платеж, акцепт или негоциацию, произведенные этим банком до получения им уведомления об изменении или ан нулировании;

2) предоставить денежное возмещение другому банку, уполномоченному им на осуществление платежа с рассрочкой по отзывному аккредитиву, если этот банк до получения им уведомления об изменении или аннулировании аккредитива принял документы, которые по внешним признакам соответствуют условиям аккредитива.

При передаче банком-эмитентом полномочий или его обращении к другому банку для подтверждения безотзывного аккредитива и его подтверждении последним, у него возникает обязательство субсидиарное к обязательству банка-эмитента. Содержание такого обязательства может быть различным и зависит от условий аккредитива. Если аккредитив предусматривает платеж по предъявлении, то обязательство подтверждающего банка будет заключаться в случае неплатежа банком-эмитентом в осуществлении платежа по предъявлению и т.д.

В случае, когда банк, уполномоченный банком-эмитентом на подтверждение аккредитива, отказывает в подтверждении данного аккредитива, то он должен не позднее следующего рабочего дня известить об этом банк-эмитент. При внесении изменений в условия аккредитива, обязательства подтверждающего банка распространяются на данные изменения с момента авизирования им изменений.

Иногда банк-эмитент также в силу определенных отношений между ними может предоставить полномочия произвести платеж другому (не подтверждающему) банку. Такой банк может обязываться произвести платеж с рассрочкой, акцептовать или негоциировать переводные векселя против документов, которые по внешним признакам соответствуют условиям аккредитива. При этом банк- эмитент или если таковой имеется - подтверждающий банк, должны предоставить денежное возмещение банку, принявшему на себя одно из вышеперечисленных обязательств и принять документы, указанные в аккредитиве. Сказанное не исключает, что такой банк будет исполнять свое обязательство по платежу в счет долга перед банком-эмитентом или подтвер ждающим банком.

Аккредитив может быть передан бенефициару через любой другой банк, который в таком случае будет являться авизующим банком. Особенность его правового положения будут заключаться в том, что он не принимает на себя обязательства по исполнению данного аккредитива.

Авизующий банк обязан по внешним признакам проверить подлинность аккредитива. Если он принимает решение не авизовать аккредитив, то он должен не позднее следующего рабочего дня после принятия данного решения известить об этом банк-эмитент и возвратить аккредитив. Если авизующий банк не может установить подлинность аккредитива, то он об этом также должен сообщить банку-эмитенту не позднее следующего рабочего дня. В случае получения от банка эмитента подтверждения подлинности аккредитива он авизует аккредитив и сообщает об этом бе нефициару. При неполучении от банка-эмитента подтверждения подлинности аккредитива авизующий банк должен возвратить ему аккредитив.

По аккредитивной форме расчетов предусмотрен достаточно сложный порядок проверки документов банками. Он регламентируется п.п. 31-63 Правил проведения операций с документарными аккредитивами. Ее суть заключается в том, что при получении товаросопроводительных документов банк-эмитент, подтверждающий банк или исполняющий банк должен в срок не превышающий 7 рабочих дней со дня следующего за днем получения документов, проверить их соответствие указанному перечню, а также соответствие по внешним признакам условиям аккредитива. Это означает, что реквизиты документов (номера) контрактов, даты отгрузки, места назначения товара, места его отгрузки, условия поставки товара и другие реквизиты должны совпадать с указанными в аккредитиве.

Документы, которые по внешним признакам окажутся противоречащими друг другу, должны рассматриваться банками как не соответствующие по внешним признакам условиям аккредитива.

Когда документы по внешним условиям не будут соответствовать условиям аккредитива, то банк будет вправе отказаться от принятия документов. Документы, которые не указаны в аккредитиве, не должны проверяться банком.

В случае, когда банк-эмитент установит, что документы по внешним признакам не соответствуют условиям аккредитива, то он по своему усмотрению в течение 7 рабочих дней может связаться с приказодателем аккредитива по поводу устранения расхождения.

Если тот или иной банк (эмитент, подтверждающий банк или исполняющий банк) отказывают в принятии документов, то тот от кого исходит отказ должен телекоммуникационным или, если это невозможно, другим путем, но не позднее чем через 7 рабочих дней со дня получения документов, известить об этом банк, от которого исходят документы, либо бенефициара, если документы направлялись им.

В уведомлении должны быть указаны причины отказа в принятии документов, и указано, оставляет ли он документы в своем распоряжении либо возвращает.

Аккредитивы могут в определенных случаях переводиться в пользу другого лица. Для этого аккредитив может быть переведен только, если банк-эмитент прямо обозначил его как «переводный» («трансфертабельный). Заменять его другими терминами типа: «делимый», «дробный», «переуступаемый», и «передаваемый» нельзя, они не должны приниматься во внимание.

Тот банк, который уполномочивался на перевод аккредитива, не обязан исполнять его иным образом, чем в пределах и порядке, на которые он заранее дал согласие.

До перевода аккредитива первый бенефициар должен дать безотзывные указания переводящему банку о том, оставляет ли он за собой право отказать в разрешении переводящему банку авизовать поправку для второго (-ых) бенефициара (-ов). Если переводящий банк согласен на перевод аккредитива на условиях предложенных бенефициаром, то он должен во время перевода сообщить новому бенефициару об указаниях первого бенефициара относительно попра вок.

Когда аккредитив переводится в пользу более чем одного бенефициара, непринятие поправок кем-либо из них не ведет к недействительности их принятия остальными бенефициарами. Для непринявшего бенефициара аккредитив будет сохранять силу на прежних условиях.

Перевод аккредитива переводящим банком подлежит оплате первым бенефициаром, если иное не оговаривалось банком-эмитентом. Переводящий банк не будет нести каких-либо обязанностей по переводу аккредитива и осуществлять перевод, пока кто-то из бенефициаров не произведет оплату.

Если иное не предусматривается условиями аккредитива, трансферабельный аккредитив может быть переведен только один раз. Аккредитив не может быть переведен по указанию второго бенефициара последующему третьему бенефициару.

Части трансферабельного аккредитива (не превышающие в совокупности сумму аккредитива) могут быть переведены отдельно, если частичные отгрузки по аккредитиву не запрещены и общая сумма всех таких переводов должна рассматриваться как в совокупности составляющая только один перевод аккредитива.

Аккредитив может быть переведен только на условиях, указанных в оригинале аккредитива.

Это правило не распространяется на соответственное уменьшение или сокращение суммы аккредитива, указанных в нем цен за единицу товара, срока действия аккредитива, последней даты для представления документов и периода для отгрузки, которые соответственно могут быть уменьшены или сокращены.

Требуемый процент за страховое покрытие может быть увеличен таким образом, чтобы обеспечить сумму покрытия, оговоренную в оригинале аккредитива. Кроме того, при переводе наименование приказодателя аккредитива может быть заменено наименованием первого бенефициара. В оригинале аккредитива может содержаться специальное требование о том, чтобы наименование приказодателя аккредитива было указано на всех документов, отличных от счета фактуры. Наличие такого требования обусловливает незаменяемость наименования приказодателя.

Первый бенефициар имеет право заменить своим счетом-фактурой (или переводными векселями) счет (переводные векселя) второго бенефициара, выставленные на приказодателя на суммы, не превышающие первоначальную сумму, указанную в аккредитиве и по первоначальным ценам за единицу товара, если они были обусловлены в аккредитиве.

После такой замены счетов (переводных векселей) первый бенефициар может получить с аккредитива возможную разницу суммы своих счетов и счетов второго бенефициара.

После перевода аккредитива, если первый бенефициар должен был представить свои счета (переводные векселя) взамен счетов (переводных векселей) второго бенефициара и не сделал это по первому требованию, то переводящий банк имеет право направить банку-эмитенту (банку производящему платеж) документы, полученные по переводному аккредитиву, включая счета (переводные векселя) второго бенефициара. В таком случае дальнейшая ответственность перед первым бенефициаром исключается.

Первому бенефициару предоставляется право требовать, чтобы платеж или негоциация в пользу второго бенефициара производились в том месте, куда переведен аккредитив. Однако в оригинале аккредитива может быть специально оговорено, что платеж или негоциация могут быть произведены в другом месте помимо указанного в аккредитиве.

Если полученные транспортные и страховые документы соответствуют требованиям аккредитива или изменений к нему, банк-эмитент либо исполняющий банк осуществляет платеж в пользу бенефициара, акцептует или негоциирует его векселя в зависимости от того какие условия предусмотрены в аккредитиве.

Платежи по аккредитивам производятся только в безналичном порядке. При осуществлении платежа в пользу бенефициара банк-эмитент (исполняющий банк) оформляет на сумму аккредитива платежное поручение, которое исполняется в общем порядке, предусмотренном для исполнения платежных поручений.

Акцепт или негоциация переводных векселей бенефициара, исходя из условий аккредитива, производится в соответствии с Законом Республики Казахстан «О вексельном обращении в Республике Казахстан» и соответствующими нормативно-правовыми актами Национального Банка Республики Казахстан.

В функции банка и при осуществлении расчетов аккредитивами входит лишь обеспечение надлежащего проведения платежей и гарантирование соблюдения интересов бенефициара с учетом возможного уклонения плательщика по исполнению своего денежного обязательства перед ним. Поэтому обслуживающие банки не несут ответственности за форму, полноту, точность, подлинность, подделку или юридическое значение документов, представляемых согласно условиям аккредитива, а также за общие или частные условия условия, имеющиеся в документах или дополнительно включенные в них.

Исключается ответственность банков за описание, количество, вес, качество, упаковку, доставку, ценность или за фактическое наличие указанных в документах товаров, а также за действия, платежеспособность, выполнение обязательств, коммерческую репутацию грузоотправителя, перевозчиков, страховщиков товара и других лиц.

Если в этом нет их вины, банки не несут ответственности за последствия задержки или потери в пути каких-либо сообщений, писем или документов, за задержку, искажение и другие ошибки, возникающие при передаче телекоммуникационных сообщений.

Также банки не несут ответственности за ошибки в переводе или толковании технических терминов и вправе передавать термины документа без их перевода. При использовании ими для выполнения инструкций приказодателя аккредитива услуг других банков, они не несут ответст венность за невыполнение инструкций такими банками. Если в аккредитиве не указывается иное, сторона пользующаяся услугами иной стороны будет обязана нести все издержки, включая комиссию, выплаты и затраты, понесенные инструктируемой стороной в связи с выполнением инструкций.

Нами рассмотрены все основные способы расчетов, согласно действующему законодательству Республики Казахстан. В заключении отметим, что в современных условиях, они могут осуществляться как с использованием платежных документов в письменной форме, так и в бездокументарной форме. Электронное предъявление документа, путем передачи его изображения или информации, сообщаемой в платежном документе производится на основе договора об использовании электронных систем обмена платежными документами и использования системы программно-криптографической защиты и электронной цифровой подписи между бенефициаром и его банком, либо между отправителем денег и его банком, предусматривающим такое предъявление, если иное не будет предусматриваться нормативно-правовыми актами Национального Банка.

Договор об использовании электронных систем обмена платежными документами может содержать специальные положения об оплате платежного документа, акцепте, отказе в акцепте, отзыве и иным вопросам, связанным с обработкой банком платежного документа.

* 2, 3 и 4 основания будут иметь место до наступления срока платежа.

* Как следует из смысла норм указанных правил, перечисляемые пункты заявления носят обязательный характер и делают невозможным заключение договора без их определения.

* Отправителем является лицо, отправляющее указание, связанное с платежом. В случаях расчетов платежными поручениями под отправителем понимается отправитель денег, то есть лицо, за счет которого осуществляется платеж. Банк-получатель - банк, которому адресуется указание о переводе денег либо выплате денег.

* Данное условие будет выражать обязанность банка по предоставлению чекодателю чековой книжки, соответствующей необходимым требованиям. Из иных обязательных условий договора об использовании чеков также будут вытекать соответствующие права и обязанности сторон.

Лубягина Д.В. Гражданско-правовое регулирование вексельного обращения в Республике Казахстан. -Алматы, «Жети жаргы», 1999 -С. 1-38.

2 Там же., С.39.

ГЛАВА 12. ХРАНЕНИЕ §1. Понятие, виды и элементы договора хранения По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности (п.1 статьи 768 ГК РК).

Хранение, как отмечается в ряде теоретических источников, освещающих вопросы хранения, является особого рода услугой, причем, одной из наиболее распространенных среди услуг, которая может быть опосредована гражданско-правовыми обязательствами.

Широкое распространение отношений по хранению в современном обществе является вполне объяснимым. Необходимость в сдаче вещей для хранения зачастую возникает, как только гражданин переступает порог своего дома и посещает общественные места. Причем так уж складывается, что свобода договора для гражданина в таких случаях, хотя в этом мы практически не отдаем себе отчета, существенно ограничивается. В образовательных, медицинских, иных учреждениях, организациях, театрах и т.д. могут устанавливаться требования о том, чтобы верхняя одежда сдавалась в гардероб. В магазинах (предприятиях торговли) могут требовать сдавать на хранение сумки, баулы, кейсы и иные аналогичные вещи.

Предприниматели, осуществляющие торговлю в местах общего пользования (рынках), могут пользоваться услугами хранения в помещениях, принадлежащих рынкам. В целом для субъектов малого предпринимательства (торговым фирмам) может являться более выгодным пользоваться для обеспечения сохранности своих товаров услугами тех субъектов, которые профессионально занимаются хранением. Это позволит указанным предпринимателям не “замораживать” свои оборотные средства, будучи вынужденными тратить значительные суммы на строительство (приобретение), аренду складских помещений, их охрану, а также приобретение складского оборудования.

Имеют место случаи, когда необходимость хранения возникает в силу требования законов.

Например, хранение арестованного имущества, наследственного имущества, имущества на таможенных складах и т.д.

Определенные виды вещей могут храниться только теми хранителями, которые имеют надлежащие условия, могут обеспечить сохранность вещей (в том числе уберечь от похищения), обеспечат соответствующий режим их выдачи и приема на хранение. Естественно, в таких ситуациях также будет возникать потребность в передаче вещей на хранение.

То есть возникновение обязательства по хранению может диктоваться самыми различными причинами и оно может возникать не только в силу договора хранения. Однако договор хранения является основанием возникновения такого обязательства и во всех остальных случаях. Права и обязанности лица-хранителя и лица, передавшего вещи на хранение, будут определяться согласно положениям о хранении в силу договора. Хочется добавить, что в современных условиях за редким исключением немыслимо, чтобы обязанности по хранению (сохранению) имущества могли возлагаться на лицо помимо его воли. Вследствие этого, хотим мы этого или нет, мы вынуждены будем прибегнуть к конструкции (договору) по хранению.

Сферы, где применяется хранения, еще раз будут очерчены (более конкретно) при рассмотрении (перечислении) отдельных видов хранения, а также актов законодательства, которое регулирует отношения хранения.


Одним из немногих авторов, разносторонне осветивших на постсоветском пространстве проблемы института хранения в его современном состоянии является М.И. Брагинский.1 Заслуживает внимания то, как он анализирует возможные юридические конструкции, с помощью которых опосредуется хранение (мы отметили, что основой такой конструкцией является непосредственно договор хранения).

Названный автор выделяет четыре основные конструкций отношений по хранению. Первой, как и нами, упоминается модель договора. Он целиком и полностью укладывается в рамки легального определения. Необходимость или же потребность в этой конструкции возникнет тогда, когда услуга хранения будет носить самостоятельный характер.

Могут возникнуть ситуации, при которых обязательство по хранению будет входить в содержание договоров другого типа. Это может обусловливаться как объективными, так и субъективными факторами.

Остальные конструкции обязательств по хранению, таким образом, основываются на вхождении их в содержание иных договоров.

В этих случаях также возможны вариации, которые и позволяют вычленять оставшиеся три конструкции отношений по хранению.

Второй конструкцией является вхождение обязательства по хранению в единый сложный договор.

При этом такой договор не должен иметь возможность существовать без хранения. Примером такого договора служит договор перевозки. М.И. Брагинский ссылается на Г.Ф. Шершеневича (Шершеневич Г.Ф.Курс торгового права. T.II.C,-Петербург,1908.С.240). В договоре перевозки Г.Ф. Шершеневичем выделялись четыре элемента: личный наем;

имущественный наем;

поручение и поклажа. Этот элемент (хранение) присутствует не только в договоре перевозки, но и в иных сложных договорах, в частности в договоре залога, консигнации (договоре о передаче товаров на реализацию), при оказании услуг почтовой связи и др.

Хранение может входить в состав не сложного, а смешанного договора. Вхождение хранения в состав смешанного договора делает возможным две конструкции.

При первой (третьей по общему счету) конструкции хранение обслуживает основное обязательство стороны в договоре, то есть само является вспомогательным. Примеров, раскрывающих ее, можно привести немало. В частности, вспомогательное обязательство по хранению может по соглашению сторон предусматриваться в договорах транспортной экспедиции, подряда, комиссии, поручения.

Четвертая конструкция будет предусматривать существование (преобладающего или по крайней мере паритетного) обязательства по хранению наряду с другими обязательствами. Хранитель может принять на себя обязанность по оказанию экспедиционных услуг, выполнению дополнительно в пользу поклажедателя подрядных работ и т.д.

Применение той или иной конструкции, конечно же, окажет влияние на решение практических вопросов отношений субъекта, оказывающего услуги по хранению, и его кредитора. Однако, на наш взгляд, не следует умалять значения и общих, наиболее базовых положений по хранению.

Наиболее ощутимое различие проявляется между конструкциями, которые основаны на вхождении хранения в сложный договор и вхождении хранения в смешанный договор. Однако с учетом вышесказанного представляется не совсем верным категоричное утверждение М.И.

Брагинского о том, что: “В отличие от сложного договора, при котором хранение сливается с другими элементами договора, подчиняется единому установленному для него правовому режиму... при смешанном вступает в силу ст. 412 ГК”.2 Может, следует вести речь о преобладании действий норм, непосредственно регламентирующих отношения сложного договора и возможности применения норм о хранении. Иначе выделение “элемента поклажи” (хранения) в рамках сложных договоров потеряет смысл. Кроме того, таким трактованием законодательства мы существенно снизим общее (направляющее) значение норм о хранении в ряде сходных ситуаций.

Возникнут значительные затруднения в определении прав и обязанностей субъектов, которые прямо хранителями и поклажедателями не названы, однако их фактическое положение приближается к положению, или, является таким же, как и положение хранителя и поклажедателя.

Договор (обязательство) хранения следует отграничивать от смежных договоров. Это позволит получить более обстоятельное впечатление о самом договоре хранения.

В освещение этого вопроса о соотношении договора хранения определенный вклад внесли авторы учебника Гражданское право, под редакцией А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.

В частности, авторы указанного учебника подчеркивают, что хранение отличается от аренды или ссуды тем, что хранитель должен обеспечить сохранность имущества не приобретая права использования имущества. Арендатор и ссудодатель же наделяются правом использования имуществом.3 То есть цели передачи имущества во временное обладание в обоих случаях (что в принципе и дало повод для сопоставительного анализа) разные.

Исходя из указанного различия, можно будет признать неправомерными действия хранителя, если тот, превысив свои договорные полномочия, будет пользоваться имуществом. В договоре аренды нельзя выделить так называемый элемент хранения, поскольку арендатор, приобретая пусть и на временной основе имущество для себя, будет хранить его в собственных целях. Обязанности арендатора по обеспечению сохранности имущества вытекают непосредственно из договора имущественного найма (составляют специфику именно этого договора). Ранее, рассматривая договор имущественного найма, мы отмечали, что несение бремени содержания имущества должно соразмерно переноситься на арендатора. Если же вести речь о договоре хранения, то перенос бремени содержания имущества на хранителя не допустим.

Сказанное не исключает того, что могут быть заключены смешанные договоры, в частности, договор хранения с элементами аренды. При таких ситуациях встанет задача определить, в какой пропорции, к каким отношениям сторон применить нормы соответственно об аренде или хранении. Это не праздный вопрос. В частности, арендодатель, отдавая имущество в аренду, заранее соглашается с возможным в результате эксплуатации, износа вещи. Поклажедатель же надеется получить вещь в прежнем состоянии без износа. Налицо возможная суммарная разница в стоимостях вещи в первом и во втором случае. Какие нормы являются приоритетными, где баланс интересов сторон? Это серьезные вопросы для судов, которые могут разрешать дела по спорам, а также исследователей, иных специалистов гражданского права.

Исходя из их сути, содержания, нормативного регулирования и возможных, связанных с этим практических различий, мы различаем договоры хранения и займа, хранения и охраны недвижимого имущества.

Мы однако не согласны с мнением авторов приведенного учебника о том, что: “ Наконец, договор хранения необходимо отличать от обязанностей по обеспечению сохранности имущества, которые являются составными частями других гражданско-правовых обязательств. В частности, подобные обязанности закон возлагает на подрядчика (ст. 914 ГК), перевозчика (796 ГК), комиссионера (ст.

998 ГК) и участников целого ряда других обязательств. Во всех этих и подобных им случаях взаимоотношения сторон регулируются правилами о соответствующих договорах, а не нормами о договоре хранения”.4 Причина несогласия уже указывалась ранее. В отличие от аренды, когда арендатор приобретает имущество в своих целях, подрядчик так же, как и обычный хранитель, просто сохраняет вещь, и там, где для регламентации этой обязанности подрядчика недостаточно норм о самом подряде, должны применяться нормы о хранении.

Перейдем к конкретному рассмотрению договора.

В действующем законодательстве регламентирован ряд разновидностей договора хранения.

Прежде всего выделяются общие положения о хранении, имеющие значение для всех договоров хранения. Ими регламентируется и обычное (бытовое) хранение.

В связи с различиями субъектного ряда, некоторыми особенностями содержания и нормативного закрепления выделяются договоры: 1) хранения вещей в ломбарде;

2) хранения ценностей в банке;

3) хранения в камерах хранения транспортных организаций;

4) хранения в гардеробах организаций;

5) хранения в гостинице;

6) хранения спорных вещей-секвестр.

Еще одной разновидностью договора хранения, который ввиду специального предназначения для регулирования отношений в сфере предпринимательства и вытекающими из этого существенными отличиями формы, прав и обязанностей сторон, выделен отдельно, является договор хранения на товарном складе.

Нормы о договоре хранения содержатся в Гражданском кодексе Республики Казахстан, в главе (статьи 768-802). Кроме того, нормы, касающиеся отношений хранения содержатся и в иных законодательных и подзаконных нормативных актах. К ним можно отнести Закон Республики Казахстан “О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан” от 31 августа 1995 года.

Закон Республики Казахстан “ О зерне” от 19 января 2001 года. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, от 20 июля 1995 года “О таможенному деле в Республике Казахстан”, Закон Республики Казахстан “О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия обороту и злоупотреблению ими” от 10 июля 1998 года и другие отдельные законы. К числу подзаконных нормативных актов относятся Положение о ломбардах, утвержденное Правлением Национального банка РК от 16 ноября 1995 года.

Инструкция о порядке и условиях хранения арестованного имущества, утвержденная приказом министра юстиции Республики Казахстан от 17 апреля 2000 г. № 35, Положение о таможенных складах, утвержденное приказом Таможенного комитета при Кабинете Республики Казахстан от ноября 1995 года№ 125, Постановление Правительства Республики Казахстан “Отдельные вопросы лицензирования деятельности по приемке, хранению, переработке зерна и продуктов его переработки на элеваторах” от 22 февраля 2000 года № 273. Это также не исчерпывающий перечень нормативных актов по вопросам хранения Договор хранения реальный договор. Это вытекает из содержания п. 2 статьи 768 ГК РК, где прямо указывается, что договор хранения считается заключенным с момента передачи вещи на хранение. Причем из смысла указанной нормы вытекает, что сущность данного договора не приспособлено к применению по усмотрению сторон конструкции консенсуального договора.


Поскольку возможность понуждения поклажедателя хранителем в силу предварительной договоренности наносило бы в первую очередь ущерб интересам поклажедателя, как собственника, который в свою очередь должен иметь возможность распоряжаться своим имуществом, если это не будет наносить ущерб (договорный или внедоговорный) интересам других лиц. Этого при отказе поклажедателя от договора как раз не происходит (не должно происходить), поскольку хранитель, не являющийся предпринимателем, не будет планировать извлечение прибыли на системной основе от предоставления услуг по хранению.

Другое дело, когда в роли хранителя выступает предприниматель. С ним может быть заключен консенсуальный договор хранения (п.1 статьи 769 ГК РК). Законодатель в данном случае уже учитывает законные интересы хранителя.

Договор хранения, заключаемый с предпринимателем, отличает не только консенсуальный характер, а и его публичность (статья 770 ГК РК).

Договор хранения по общему правилу безвозмездный договор, это следует из его приведенного определения. В тех случаях, когда из законодательства, обычаев делового оборота следует возмездность договора, стороны соглашением между собой могут обусловить безвозмездное хранение. Договор хранения, заключенный в порядке осуществления предпринимательской деятельности, будет предполагаться возмездным, если нет специальной оговорки (соглашения сторон) о безвозмездности.

Договор хранения иногда называют односторонним договором, поскольку после заключения реального безвозмездного договора хранения основная масса обязанностей возлагается на хранителя, а поклажедатеяь выступает преимущественно в качестве управомоченного субъекта.

Однако и в таких случаях нельзя вести речь о полностью одностороннем характере договора хранения. А если уж речь идет о возмездном и (или) консенсуальном договоре хранения, то утверждения о односторонности хранения окажутся, очевидно несостоятельными.

Форма договора хранения. Договор хранения может заключаться как в устной форме, так и в простой письменной форме, которая в свою очередь может быть соблюдена либо путем составления в произвольной форме либо в случаях, предусмотренных законодательством, путем соблюдения всех требуемых реквизитов документа на хранение. В устной форме заключаются договоры на оказание бытовой услуги хранения. Также в устной форме осуществляется сдача вещей на краткосрочное хранение в камеры хранения и гардеробы вокзалов” аэропортов, учреждений, предприятий, театров, музеев, стадионов, столовых и т.п. с выдачей хранителем номеров, жетонов и других легимита-ционных знаков. Также в устной форме может осуществляться сдача вещи на хранение при чрезвычайных обстоятельствах (пожаре, наводнении и др.).

За исключением перечисленных случаев договор хранения должен заключаться в письменной форме. Письменная форма считается соблюденной, если принятие вещей на хранение удостоверено хранителем путем выдачи поклажедателю сохранной расписки, квитанции, свидетельства, иного документа, подписанного хранителем.

Если предусмотренная законом форма договора соблюдена либо хранитель не оспаривает факт заключения договора, его исполнения, в случае спора о тождестве вещи, принятой на хранение и вещи, возвращаемой хранителем, допускаются свидетельские показания.

Сдача вещей на хранение при чрезвычайных обстоятельствах при отсутствии письменной формы договора вне зависимости от стоимости сданной на хранение вещи может доказываться свидетельскими показаниями.

Срок договора хранения. Как следует из смысла норм ГК, регламентирующих хранение, договор хранения может быть заключен как краткосрочный. По критерию срока практическое значение имеет выделение именно данных договоров. Связано это с особенностями их формы (позволительностью заключения их в устной форме). Какой срок является кратким не указывается.

В некоторых случаях срок договора может явствовать из обстановки. Например, вещь в гардероб театра, стадиона, музея будет сдаваться на хранение лишь на время целевого посещения.

Краткосрочный договор может, определен по длительности распорядком работы гардероба, который в свою очередь будет ориентирован на распорядок работы того или иного учреждения.

Когда вещь сдается в камеры хранения транспортных организаций, срок хранения определяется соответствующими правилами хранения и не превышает нескольких суток.

В статье 773 ГК говорится о возможности заключения договора хранения на срок до востребования или без указания срока. Кроме того, как уже было указано выше, могут заключаться и срочные договоры хранения.

Срок последних определяет предел обязанностей хранителя во времени. В остальном он может действовать так же как и договор до востребования или бессрочный договор. Следует только иметь в виду, что к моменту окончания срока хранитель по срочному договору обязан обеспечить все условия (возможность) возврата вещи. В свою очередь и поклажедатель для того, чтобы не оказаться в роли правонарушителя, должен в момент окончания срока получить вещь.

Суть договора до востребования заключается в том, что поклажедателю предоставляется право расторжения договора в любое время без риска возложения на него ответственности за убытки, причиненные хранителю расторжением договора. Договор до востребования может сочетать в себе элементы как срочного, так и бессрочного договора хранения.

Заключение договора до востребования изменяет правовое положение и хранителя. Если вещь сдана на хранение до востребования (срок договора вытекает из обстоятельств его заключения), хранитель вправе по истечении обычного при данных обстоятельствах срока хранения вещи потребовать принятия поклажедателем вещи обратно. Хранитель при этом обязан предоставить поклажедателю разумный срок, достаточный для принятия вещи.

Конструкция бессрочного договора хранения строится на балансе интересов хранителя и поклажедателя. Поклажедатель, не уверенный в точном необходимом сроке завершения хранения, может достичь соглашения с хранителем о том, что верхний предел обязанности хранителя по сохранению вещи формально не ограничивается. Исходя из этого, поклажедатель будет решать свои определенные насущные проблемы. Он может построить хранилище, найти покупателя на вещь, использовать ее в производственных целях и т.д.

В интересы хранителя при этом не будет входить неограниченное хранение вещи. Вследствие этого, также как и при договоре до востребования, при истечении обычного при тех или иных обстоятельствах срока хранитель имеет право потребовать принятия вещи обратно, также предоставляя поклажедателю разумный срок, достаточный для принятия вещи.

В случаях, когда договор хранения не определен как договор до востребования, поклажедатель также вправе в любое время потребовать вещь от хранителя, даже если по договору был предусмотрен иной срок хранения. Однако поклажедатель будет обязан возместить хранителю убытки, вызванные досрочным расторжением договора, если договором не предусмотрено иное.

Субъекты (стороны) договора хранения. Договор хранения, исходя из сказанного ранее, может служить удовлетворению индивидуально-бытовых потребностей. Это имеет в случаях, когда гражданин просит своего родственника (знакомого) принять вещь на хранение в связи с отъездом в длительную командировку. Это может быть относимо к передаче на хранение животных, растений и т.д. В некоторых случаях те же граждане по каким-либо объективным либо субъективным причинам будут обращаться в учреждения ломбарда, специально созданные фирмы для хранения там теле, радиоаппаратуры, в банки для хранения изделий из драгоценных камней и металлов, документов. Хранение, как уже отмечено, обслуживает потребности предпринимательского оборота. Для производителей сельскохозяйственной продукции использование хранения имеет решающее значение. Если не будут использованы надлежащим образом оборудованные хранилища, то само производство сельскохозяйственной продукции будет лишено смысла, поскольку урожай подвергнется порче.

Дополнительная характеристика сфер применения договора хранения дается с целью обозначить его субъектный ряд.

В очень многих случаях как хранителями, так и поклажедателями могут выступать граждане (бытовое хранение). В некоторых договор с гражданами заключают индивидуальные предприниматели или предприниматели в организационно-правовой форме юридических лиц, ломбарды, банки. Это обусловливает потребительский характер договоров хранения. В случаях, предусмотренных законом, профессиональные хранители должны иметь лицензию на хранение отдельных вещей.

Юридические лица (учреждения), не являющиеся коммерческими, вступают в отношения хранения только для размещения верхней одежды, сумок, зонтов, головных уборов и т.д. В некоторых случаях они осуществляют хранение (обязательство, не договор хранения) в силу действия норм процессуального законодательства, иного законодательства (например стол находок) или в рамках осуществления своей специальной правоспособности. Некоммерческие юридические лица могут использовать свои временно пустующие помещения, заключая договоры хранения с нуждающимися в услугах хранения субъектами. При этом они обязаны соблюсти установленный режим совершения этих сделок.

Наконец с обеих сторон договора хранения могут выступать предприниматели, как осуществляющие индивидуальное предпринимательство, так и организованные в виде юридических лиц.

Конкретно субъектный состав в тех или иных разновидностях договора хранения будет рассмотрен позже.

Предмет договора хранения. В ранее действовавшем законодательстве шла речь о хранении имущества. То есть предмет хранения был не конкретизирован. В ныне действующем законодательстве в качестве предмета договора определяется именно вещь (вещи).5 Это решение вполне объяснимо и целесообразно. В прежнем законодательстве различие между понятиями “имущество” и “вещь” носило скорее теоретический характер. Вследствие этого можно было применить и термин “имущество”, чтобы определить предмет хранения. В нынешней ситуации, когда уже в соответствии с законодательством состав имущества столь неоднороден, такое определение предмета договора может привести к искажению понимания договора. Можно сказать, договор хранения по-своему “консервативен”. Если для купли-продажи, найма, дарения и некоторых других договоров круг объектов, которые могут выступить в качестве их предметов, резко расширился, то для договора хранения он остается прежним.

Предметом договора хранения выступают движимые вещи. К их числу можно отнести как индивидуально-определенные вещи, так и вещи, определенные родовыми признаками.

Ограничения (запрет) по передаче вещей на хранение может устанавливаться в случаях, предусмотренных законом, в целях защиты конституционного строя. Например запрет на хранение литературы, имеющей содержание, направленное на разжигание религиозного экстремизма, пропагандирующей и ориентирующей на терроризм. Другими основаниями для ограничения хранения тех или иных вещей могут быть необходимость обеспечения нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороны и безопасности государства. В соответствии с п. 1 статьи 14 Закона Республики Казахстан “О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими”: “Хранение наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров осуществляется в специально оборудованных помещениях на основании лицензии на этот вид деятельности (подразумеваются специализированные учреждения), выданной в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан”. Специальные требования по хранению устанавливаются Законом Республики Казахстан “О лекарственных веществах” от 23 ноября 1995 года. Согласно п.1 статьи 18 указанного закона лекарственные вещества должны храниться в условиях, определяемых нормативно-технической документацией, которые гарантируют сохранение их качества.

За указанными исключениями предметом договора хранения могут быть любые вещи, которые по своим характеристикам могут быть оценены как объект гражданских прав. К их числу можно отнести документы, ценные бумаги, деньги, в том числе иностранную валюту. Деньги или ценные бумаги могут передаваться на хранение в качестве индивидульно-определенных вещей, и чаще всего речь идет о сейфовом хранении в банках.

Вещи, определенные родовыми признаками, могут становиться предметом договора хранения с обезличением вещей. По другому оно называется “иррегулярное” хранение.

Недвижимые вещи не могут быть объектом хранения. Эта точка зрения является практически неоспоримой в теории гражданского права. М.И. Брагинский, проводя монографическое исследование договора хранения, ссылается на мнения ряда ученых. К их числу относятся Д.И.

Мейер, Г.Ф. Шершеневич, З.И. Шкундин, К.А. Граве, О.С. Иоффе, все они единодушно поддерживали точку зрения о невозможности того, что недвижимое имущество может быть предметом хранения. Наиболее четко сформулировал свое объяснение на этот счет З.И. Шкундин, который обратил внимание на то, что “предмет договора хранения, кроме индивидуальных признаков, должен обладать такими физическими свойствами, которые делают возможным его сохранение в помещении хранителя или на территории, находящейся в его распоряжении.

Поэтому не могут быть объектом хранения предметы, неотделимые от земли: здания, сооружения, сады и т.п. (так называемые недвижимости)” О.И. Ченцова указывает, что при охране недвижимости возможно применение других институтов гражданского права. К ним относятся: 1) заключение договора возмездного оказания услуг по охране имущества со специализированной организацией;

2) найма охранника по трудовому договору или договору об оказании возмездных услуг7.

Содержание договора хранения. По реальному договору хранения хранитель обязывается хранить переданную ему вещь, обеспечивая ее сохранность. Осуществляя ранение, хранитель должен уберечь вещь от воздействия вешних факторов, в качестве которых могут выступить неблагоприятные погодные условия, сырость в помещениях. В ячестве таких факторов может выступить также противофазное воздействие людей, могущих повредить (уничтожить) имущество, похитить его, чему должен противостоять хранитель.

Конкретный объем обязанностей хранителя будет зависеть от того, является ли он бытовым или профессиональным хранителем, оговорены или не оговорены поклажедателем те или иные условия хранения и свойства вещей, передаваемых на хранение. Возмездность или безвозмездность договора для определения круга обязанностей хранителя не будут иметь решающего значения, поскольку все его затраты в любом случае должны будут компенсироваться, однако в случае спора, суд при безвозмездном характере договора должен иметь больше оснований, чтобы склониться к тому, что особые условия хранения не оговаривались.

Хранитель обязан принять все предусмотренные договором меры к обеспечению сохранности переданной ему вещи (п.1 статьи 775 ГК РК). Договор, таким образом, является основным руководством для хранителя, и именно он позволяет учесть объем реальных (фактических) потребностей поклажедателя в услугах по хранению.

Если договором те или иные меры (обязанности хранителя по их проведению не оговорены, но тем не менее они являются необходимыми, исходя из обстановки, то хранитель обязан предпринять их тоже.

Когда хранитель принял вещь на хранение безвозмездно и совершение определенных действий по уходу не было оговорено сторонами, хранитель должен проявлять в ее отношении заботливость обычного хозяина, то есть заботиться о ней так, как он бы обычно заботился о своей вещи.

При профессиональном хранении, когда условия хранения подробно не оговорены в договоре, хранитель должен руководствоваться соответствующими обычаями делового оборота (если они имеются). К профессиональному хранителю уже могут быть предъявлены требования, чтобы при приеме на хранение тех или иных вещей он самостоятельно учитывал их свойства и предпринимал соответствующие меры. Исключение и в этих случаях будут составлять особые (нетипичные) свойства вещей, о которых не мог знать даже профессиональный хранитель.

Все хранители независимо от того, бытовые ли они хранители или профессионалы, должны соблюдать установления публичного порядка, соблюдение или несоблюдение которых может оказать воздействие на сохранность вещи. Речь идет о разного рода нормативах, соблюдение которых требуется отраслевыми законодательствами. В частности, всем гражданам необходимо соблюдать требования органов Агентства Республики Казахстан по чрезвычайным ситуациям, касающиеся обеспечения пожарной, сейсмической безопасности, требований, направленных на предотвращение аварий на предприятиях. Органы санэпидемнадзора Комитета по здравоохранению устанавливают соответствующие санитарно-эпидимиологические требования.

Субъекты, не обеспечившие соблюдение такого рода требований, вследствие чего произошли повреждение либо гибель вещей, будут нести за это ответственность перед поклажедателями.

Когда у хранителя происходят те или иные события, он занимается ремонтом помещений, меняет помещение, в котором он ранее находился, или же условия хранения вещи меняются вследствие каких-либо природных, техногенных явлений и т.д., хранитель должен предпринять текущие меры для обеспечения сохранности вещи. Также хранитель обязан незамедлительно уведомить об изменении условий хранения поклажедателя и дождаться его ответа. Если же реальная опасность утраты или повреждения вещи уже наступила, в этих случаях он обязан изменить предусмотренные договором способ и место хранения, не дожидаясь ответа поклажедателя.

Если же несмотря на предпринятые меры, вещь все же подверглась порче либо возникли другие обстоятельства, не позволяющие обеспечить ее сохранность (например вышли из строя вентиляционные системы, вещь требует при хранении постоянной вентиляции, а хранитель не имеет возможности восстановить указанные системы), и принятия мер со стороны поклажедателя ожидать нельзя, хранитель вправе реализовать вещь или ее часть с возмещением своих расходов по хранению и реализации.

В период держания вещи в качестве хранителя, он обязан воздерживаться от пользования вещью.

Возможность хранителя пользоваться вещью может быть предусмотрена договором хранения.

Предоставление хранителю права пользования вещью в некоторых случаях будет заменять денежную оплату за хранение. Хранитель имеет право пользоваться вещью, если это необходимо для обеспечения ее сохранности.

Поскольку хранитель не приобретает вещных прав на имущество (вещи), переданное ему на сохранение, то не встает и вопрос о разделении между собственником и им плодов (приращения) и доходов, полученных от хранимых вещей. Одновременно с возвратом вещи хранитель обязан передать плоды и доходы, полученные за время хранения. Иное может предусматриваться договором, плоды и доходы во многих случаях вполне заменят обычное вознаграждение за хранение и смогут возместить расходы хранителя, если только на этот счет будет достигнуто соглашение сторон.



Pages:     | 1 |   ...   | 12 | 13 || 15 | 16 |   ...   | 19 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.