авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 14 | 15 || 17 | 18 |   ...   | 19 |

«Жайлин Г. А. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО РК Алматы 2006 ОГЛАВЛЕНИЕ Введение Глава 1. Купля-продажа. Мена § 1. Понятие и элементы договора ...»

-- [ Страница 16 ] --

Для выплаты вознаграждения не имеет значения, указан или не указан конкретный размер вознаграждения в самом договоре. В тех случаях, когда законодательными актами или договором определена возмездность договора, но не указан его размер, он определяется с учетом обычно применяемых расценок на услуги такого рода.

Поверенный сохраняет право на вознаграждение и тогда, когда он не совершит надлежащим образом все требуемые действия, однако докажет, что поручение не было выполнено не по его вине. В такого рода случаях, высока вероятность того, что выплата вознаграждения доверителем добровольно производить не будет. Суд, рассматривающий спор, обязан учесть заслуживающие внимание интересы сторон. Если поручение не было выполнено совсем, то суд скорее всего обязан уменьшить размер причитающегося вознаграждения. Соответствующее решение должно быть принято и при частичном исполнении поручения.

Прекращение договора поручения. Лично-доверительный и, как правило, безвозмездный характер договора поручения накладывает свой отпечаток на особенности его прекращения.

Причем эта специфика в некоторой степени сохранена и для возмездных договоров поручения, заключаемых в сфере предпринимательства.

При наличии особых оснований прекращения поручения для него сохраняются и общие основания прекращения предпринимательских обязательств.

Договор поручения может быть прекращен по воле любой стороны, доверитель может в любое время отменить поручение, а поверенный отказаться от его выполнения. Причем с учетом отказа от принципа реального исполнения обязательств в гражданском праве законодательство не содержит прямого указания на то, что поверенный не может отказаться от выполнения, если доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы.

Кроме того, договор поручения между гражданами прекращается при смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным. Для прекращения договора поручения достаточно даже признания какой-либо из сторон безвестно отсутствующей. Основанием для прекращения договора поручения служит также ликвидация юридического лица-стороны в договоре поручения.

Если при наличии вышеуказанных оснований прекращения договора, за исключением, разумеется отказа, поверенного от поручения, окажется, что поверенный все же выполнил поручение и при этом не знал или не должен был знать о прекращении договора поручения, то его действия, совершенные во исполнение указаний доверителя, обязывают доверителя (его правопреемника) в отношении третьих лиц и самого поверенного.

В тех случаях, когда поверенным является предприниматель, то право отказа от договора несколько ограничивается. И доверитель и поверенный, отказываясь от договора, должны уведомить другую сторону о прекращении договора заранее за один месяц. Более длительный срок предварительного уведомления о намерении прекратить договор может быть установлен договором.

В статье 853 ПК указаны последствия прекращения договора поручения по воле одной из сторон.

Если договор поручения был прекращен по воле доверителя до того, как поручение было исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки. Когда договором предусматривалась выплата вознаграждения, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение соразмерно выполненной им работе.

Это правило не применяется к исполнению поверенным поручения после того, как он узнал или должен был узнать о прекращении поручения.

Отмена доверителем поручения не является основанием для возмещения убытков, причиненных поверенному с прекращением договора. Однако если поверенный действовал в качестве предпринимателя, то он будет иметь право на возмещение причиненных ему убытков.

Исключение будут составлять случаи, когда доверитель, отменяя поручение, данное поверенному предпринимателю, предупредил его об этом заранее за месяц или за более длительный срок, предусмотренный договором., Когда поверенный отказывается от поручения, на него также не может быть возложена обязанность по возмещению убытков, причиненных доверителю прекращением договора. Но если поверенный отказался от договора в ситуации, когда доверитель не имел возможности иначе обеспечить свои интересы, на него будет возложена обязанность возместить убытки, причиненные прекращением договора. Те же последствия наступят, если от исполнения поручения откажется поверенный- предприниматель. Это означает, что он не имеет права отказываться от поручения. В то же время он не принуждается к реальному исполнению своей обязанности.

Правопреемство по договору поручения. Также с учетом личного характера договора поручения законодательство устанавливает особые правила правопреемства по нему.

Мы уже говорили о прекращении договора вследствие смерти одной из сторон. При смерти поверенного может оказаться так, что вещи, полученные в порядке исполнения им поручения, принадлежащие доверителю, его документы находятся у наследников или иных лиц, которые обязаны обеспечить сохранность наследственного имущества. Указанные лица обязаны известить доверителя о прекращении договора и принять меры, необходимые для охраны имущества доверителя. В частности, они обязаны сохранить вещи, а также документы доверителя, а затем передать их ему. То есть правопреемство наступает в отношении обязанности поверенного передать поверенному все полученное по совершенной сделке. Аналогичная обязанность при ликвидации юридического лица-поверенного имеет место у ликвидатора юридического лица.

Реорганизация юридического лица - доверителя влечет за собой переход его прав и обязанностей по договору поручения ко вновь возникшему юридическому лицу или к юридическому лицу, с которым произошло слияние доверителя.

Доверитель может в разумный срок сообщить о своем отказе от договора. Если этого не произойдет, то права и обязанности поверенного перейдут к юридическому лицу-правопреемнику реорганизованного юридического лица (договор поручения будет продолжать действовать).

ГЛАВА 14. КОМИССИЯ §1. Понятие и элементы договора комиссии По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени за счет комитента (п. 1 статьи 865 ГК РК).

Договор комиссии относится к тем договорам, которые также опосредуют оказание нематериальных услуг, в этом проявляется его сходство с договорами поручения. При этом договор комиссии действует в более узкой сфере, он предназначен регламентировать совершение комиссионером от имени комитента не всех юридически значимых действий, а только сделок.

В период действия советского гражданского права, при отсутствии рыночных отношений договор комиссии восполнял отсутствующие элементы правоспособности граждан на занятие предпринимательской деятельностью. Они должны были реализовывать свои товары (собственного производства) на рынках, а остальные товары через созданные государством магазины комиссионной торговли. Возможность функционирования этих предприятий торговли обусловливалась нехваткой или недостаточным ассортиментом целого ряда товаров, включая предметы одежды. Сейчас, когда субъекты предпринимательской деятельности полностью удовлетворяют спрос на самые разнообразные товары, основы функционирования магазинов комиссионной торговли в прежнем виде уже не существует.

Сказанное не означает того, что комиссионная торговля или иные отношения комиссии в современных условиях утратили свое значение. Комиссионные отношения теперь определились в новых границах. К примеру, с переходом к свободному обществу активизировались люди творческих профессий (художники, мастера народных промыслов, скульпторы и т. д.). Появились частные художественные салоны, салоны искусств, магазины, которые торгуют предметами народных промыслов. Здесь отношения комиссии находят полноценное применение. Это относится и к тем магазинам, которые занимаются реализации антикварных вещей, редких книг, ювелирных изделий. В некоторых случаях, они скупают указанные вещи и затем перепродают, в некоторых случаях они заключают с собственниками договоры комиссии. Собственник имущества (произведений искусства) при этом будет уверен, что продаваемая им вещь будет оценена профессионалом. Конечно, собственник может обратиться лишь за оценкой вещи, приняв решение о его самостоятельной реализации, но это может быть связано с повышенным риском для него, поскольку могут найтись недобросовестные лица, которые могут совершить противоправные посягательства на объект, обладающий повышенной ценностью.

Договор комиссии позволяет закрепить такие отношения, при которых комиссионер должен будет оказать комитенту в связи с исполнением договора услуги по хранению вещи. Предприниматель комиссионер может обязываться страховать сданное на комиссию имущество.

Договоры комиссии могут применяться при обороте ценных бумаг, природных ресурсов - нефти, газа, угля и многого другого. Они заключаются тогда, когда наши граждане-предприниматели едут за границу для покупки автомобилей “по заказу” покупателей. В этих случаях причиной того, что граждане прибегают к услугам предпринимателей, являются факторы незнания рыночной конъюнктуры иностранного государства, специальных познаний, нужных для выбора автомобиля, нехватки времени и т.д.

Отношения комиссии могут иметь место в рамках смешанных договоров. В частности, заказчик, определив свои требования, касающиеся оформления его ремонтируемых помещений, полагаясь на профессиональность подрядчика, может договориться с ним, что тот купит строительные материалы сам от своего имени, но за счет заказчика. Возможны и другие подобные случаи заключения комиссионных соглашений.

Юридическая конструкция комиссии имеет общие черты со смежными гражданско-правовыми институтами поручением и возмездным оказанием услуг. С поручением помимо того, что оно опосредует оказание возмездных услуг, ее сближает то, что при комиссии комиссионер также действует в интересах комитента. Это в свою очередь отличает ее от договора возмездного оказания услуг. При возмездном оказании услуг исполнитель действует самостоятельно, оказываемая им услуга существует вовне, тогда как услуга комиссии как бы является “продолжением воли комитента”. Комиссия схожа с возмездным оказанием услуг тем, что в обоих случаях деятельность (услуги) соответствующих субъектов комиссионера и исполнителя являются реализуемой имущественной ценностью.

Действие в интересах комитента в обоих случаях накладывает свой отпечаток на содержание договоров поручения и комиссии, в них имеются почти совпадающие права и обязанности сторон.

Отличает от договора поручения договор комиссии то, что комиссионер в юридическом аспекте не является представителем комитента.

Отношения комиссии регламентируются статьями 865-882 главы 43 ГК Республики Казахстан. В последние годы принималось не очень много нормативных актов, касающихся комиссионной торговли. Однако следует учесть, что нормы ряда актов законодательства, касающихся организации биржевой торговли, имеют отношение и к комиссионным договорам. К одному из специальных актов, регулирующих отношения комиссии, следует отнести Правила комиссионной торговли транспортными средствами, сельскохозяйственной техникой и запасными частями к ним, утвержденные приказом Министерства промышленности и торговли Республики Казахстан от 2 октября 1995 г. № 195. При комиссионной торговле требуется соблюдение норм законодательства, регламентирующего порядок реализации отдельных товаров, в частности, гражданского оружия, изделий, представляющих художественную и историческую ценность, и т.д.

Договор комиссии консенсуальный, возмездный и взаимный договор. В отличие от договора поручения он не носит лично доверительного характера.

В соответствии с п.2 статьи 865 ГК РК он должен быть заключен в письменной форме. В тех или иных случаях, когда это предусматривается законодательством, могут применяться утвержденные формы договора комиссии. Одна из таких форм (комиссионного соглашения), приводится в приложении № 2 к приказу Министерства промышленности и торговли Республики Казахстан, который упоминается выше.

Элементы договора комиссии. Как уже неоднократно отмечалось, стороны договора комиссии именуются - комиссионер и комитент. Комитентом является физическое или юридическое лицо, в чьих интересах заключается договор комиссии. Согласно правилам комиссионной торговли транспортными средствами, транспортные средства, техника, и запасные части к ним принимаются на комиссию от граждан, которым они принадлежали на праве собственности (соответственно, они обязаны представить подтверждающие собственность документы), либо комитенты будут действовать как поверенные и обязаны представить доверенность на право продажи, оформленную в установленном порядке.

Во всех случаях комитенты представляют паспорт или его заменяющий документ. Если транспорт был завезен из-за границы, при приеме на комиссию будет требоваться предъявление документов таможенного оформления. Указанные вещи могут приниматься на комиссию от финансовых органов, если они являются конфискованными или были бесхозными, входили в состав выморочного наследования. При этом требуется предъявление приговоров, решений или иных актов судов, которыми установлено право собственности государства.

Комиссионером, как правило, является субъект предпринимательской деятельности - физическое или юридическое лицо. Граждане, не являющиеся предпринимателями, могут выступать в качестве комиссионеров на разовой основе. Некоммерческие юридические лица, если они не осуществляют разрешенную законом предпринимательскую деятельность, практически не заключают договоры комиссии в качестве комиссионеров. В законодательстве могут содержаться специальные требования к комиссионерам. Комиссионная торговля транспортными средствами, сельскохозяйственной техникой и запасными частями к ним осуществляется специализированными торговыми предприятиями, а также гражданами-предпринимателями, которые имеют разрешение местных органов. О выдаче разрешения уведомляются органы дорожной полиции.

Предметом договора комиссии являются посреднические услуги во всем спектре гражданского оборота. Как следует из логики законодательства, комиссионный договор не может быть заключен по поводу совершения сделок, которые должны совершаться субъектами лично.

В предмет комиссии может входить совершение комиссионером не только самой сделки, но и необходимые для ее совершения мероприятия. В отличие от поверенного комиссионер имеет право свободного выбора контрагента по сделке.

§2. Содержание договора комиссии Права и обязанности комиссионера. Комиссионер, будучи предпринимателем, в ряде случаев делает публичную оферту на заключение с ним договоров комиссии. Его права и обязанности определяются рамками договора присоединения. Немаловажное значение в определении прав и обязанностей комиссионера, равно как и комитента имеют нормы законодательства (ГК РК).

Комиссионер в первую очередь обязан совершить сделки, по которым был заключен договор комиссии. Это предполагает, что комиссионер должен выполнить все обязанности и осуществить все права, вытекающие из сделки, заключенной им третьим лицом. Он становится обязанным по сделке, совершенной им с третьим лицом, и приобретает права независимо от того, комитент был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по сделке. Однако, если комитент этого требует, комиссионер обязан передать комитенту права, совершенные по сделке с третьим лицом, уведомив третье лицо о передаче прав комитенту. Третье лицо при этом не вправе выдвигать против требований комитента возражений, основанных на своих требованиях к комиссионеру, не вытекающих из данной сделки.

Комиссионер, совершая сделки, обязан руководствоваться указаниями комитента, придерживаться тех их условий, которые наиболее выгодны для комитента. При отсутствии в договоре таких указаний, комитент должен действовать в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Статья 872 ГК РК предусматривает норму, в которой наглядно проявляется то, что комиссионер совершает сделку в интересах комитента. Ее действие будет распространяться на случаи совершения таких сделок, которые обусловливают переход собственности, либо иное распоряжение имуществом, в некоторых случаях совершение с имуществом определенных действий, без распоряжения им. Имущество, поступившее к комиссионеру от комитента по любому основанию в рамках договора комиссии, остается собственностью комитента до тех пор, пока договором не будет обусловлен переход права собственности к другому субъекту. С момента поступления имущества комиссионеру, либо иного момента, опосредующего переход права собственности от прежнего собственника, имущество признается собственностью комиссионера.

Вследствие этого можно отметить, что договор комиссии является таким договором, в котором четко разграничиваются вещные правоотношения и обязательственные правоотношения с третьими лицами. Участником вещных правоотношений является комитент, одновременно он состоит в обязательственных отношениях непосредственно с комитентом, участником обязательственных отношений с третьим лицом, безусловно, выступает комитент.

В нормах, регулирующих договор комиссии, предусматривается норма, аналогичная той, которая предусматривает экономию подрядчика. Речь идет о поощрении добросовестного комиссионера.

Когда он совершает сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, то выгода будет делиться сторонами поровну, если иное не предусмотрено договором.

В тех случаях, когда предусматривается реализация вещей комитента, комиссионером с участием комитента производится проверка состояния вещей, принимаемых на комиссию.

Цену продаваемых вещей (транспортных средств, техники, запасных частей) устанавливает комитент. Комиссионер осуществляет экспертную оценку вещей, если это требуется. Сданные вещи могут быть уценены, если они не реализуются. Такие правила применяются и при комиссионной торговле транспортными средствами. В случае, если транспортные средства, техника и номерные агрегаты не будут проданы в течении, 15 рабочих дней, магазин переоценивает их совместно с вызванным комитентом (доверенным) лицом. Новая цена также согласовывается с комитентом. Когда после первой уценки товары опять окажутся нереализованными в течение 15 рабочих дней, комиссионер будет производить вторую переоценку (уценку), размер которой согласовывается с комитентом. При нереализации вещей в течение последующих 15 рабочих дней магазин производит третью переоценку.

Если окажется, что вещи (транспортные средства, техника, запасные части) не реализованы в течение 15 рабочих дней после третьего снижения цены на них, комиссионер переоценивает их до цены возможной реализации. Если комитент окажется несогласным с этим, вещь снимается с продажи и возвращается ему.

В настоящее время условия переоценки вещей, сдаваемых на комиссию и связанные с этим права и обязанности комиссионера, преимущественно будут определяться соглашениями между сторонами договоров комиссии (имеются в виду другие комиссионные договоры). Могут быть установлены более длительные или краткие сроки переоценки вещей, сокращено или увеличено количество переоценок, установлен определенный шаг переоценки и др.

В отличие от поверенного по договору поручения комиссионер может заменять личное совершение сделок для комитента исполнением его другим лицом. Возложение обязанности на третье лицо носит название субкомиссии. Комиссионер, заключивший договор субкомиссии, остается ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. Право комиссионера заключить договор субкомиссии может быть исключено непосредственным указанием об этом в договоре.

По договору субкомиссии комиссионер приобретает права и обязанности комитента по отношению к субкомиссионеру, кроме права требовать ему передачи права по сделке, совершенной субкомиссионером. В законодательных актах может определяться, что комиссионер может заключить договор субкомиссии только со специально уполномоченным лицом, например, если речь идет о приеме на субкомиссию вещи, реализация которого требует специального разрешения.

Комиссионер вправе отступить от указаний комитента только в случаях, когда по обстоятельствам дела это было необходимо в интересах комитента и при этом он мог предварительно запросить доверителя либо не получил своевременно ответа на свой запрос. Комиссионер, также как и поверенный по договору поручения, при появлении возможности обязан уведомить комитента о допущенных нарушениях.

Комиссионер, как правило, не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, совершенной с ним за счет комитента. Если же неисполнение сделки третьим лицом связано с неосмотрительностью комиссионера в выборе указанного лица, то он будет отвечать за действия третьего лица. Наступление этой ответственности комиссионера возможно, если комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере). Исходя из существующих особенностей обеспечительных дополнительных обязательств - поручительства и гарантии, можно отметить, что по нашему законодательству делькредере в зависимости от соглашения сторон может заключаться как в форме поручительства, так и форме гарантии.

Поскольку делькредере, кроме того, что является акцессорным обязательством, оно еще и дополнительная услуга, оказываемая комитентом;

комиссионер должен иметь возможность взимать дополнительную плату (вознаграждение) за ее оказание. Взимание вознаграждения за делькредере может быть исключено договором.

Комиссионер имеет право совершить сделку на себя. Данное право наличествует у комиссионера, если комитент, заключая договор, не обусловил иного. Сделка на себя означает, что будучи покупателем в интересах комитента, он в качестве продавца поставляет товар. В тех случаях, когда он действует за комитента как продавец, он может лично как покупатель приобрести товар.

Сделка на себя возможна не только тогда, когда речь идет о заключении сделок по купле-продаже, но и при заключении иных сделок в интересах комитента. Механизм сделки на себя позволяет сделать вывод, что законодательство не совсем однозначно исключает представительство комиссионером комитента и в юридическом аспекте. При сделке на себя надо допускать фикцию о том, что комиссионер, с одной стороны, является представителем комитента, с другой, действует самостоятельно. Возможность заключения договора всего одним лицом без такого допущения будет сомнительным.

Комиссионер, самостоятельно поставивший товар в качестве продавца или принявший его в качестве покупателя, будет иметь право на такие же комиссионные, которые он получил бы, если заключил сделку с третьим лицом. Кроме того, он может выставлять и счета по возмещению расходов, возникающих из комиссионных сделок.

В отличие от поверенного комиссионер не вправе отказаться от исполнения принятого поручения, если право отказа от поручения не предоставлено ему договором. Во всех остальных случаях комиссионер может отказаться от исполнения поручения, когда комитент нарушает договор и вследствие этого комиссионер лишается возможности исполнить поручение в соответствии с указаниями комитента. Право отказа от исполнения поручения предоставляется комиссионеру и в тех случаях, когда невозможность исполнения наступает вследствие иных обстоятельств, за которые он не отвечает. Во всех случаях отказа комиссионер обязан письменно уведомить комитента о своем отказе и принять меры к сохранности находящегося у него имущества комитента.

Комитент при заключении договора комиссии должен дать необходимые указания комиссионеру, согласовать с ним продажную цену, если речь идет о продаже принадлежащей ему вещи. В остальных случаях комитент также будет указывать требуемую цену по заключаемой в его интересах сделке.

В нормах о договоре комиссии не содержится требования, как в нормах о договоре поручения, по предоставлению комиссионеру всего необходимого для исполнения поручения. Комиссионер как профессионал в большинстве случаев должен сам иметь все требуемое для совершения сделок для комитента. Однако нельзя не учитывать того, что сделка совершается за счет комитента. Поэтому когда для совершения сделки требуется предоплата или требуется оплата дополнительных услуг, необходимых для оптимального совершения сделки (например профессионального оценщика), то комитент будет обязан заранее оплатить такие требуемые расходы. В самом договоре комиссии может быть обусловлено, что комитент обязуется предоставить комиссионеру все необходимое для совершения сделки.

Даже если такого указания в договоре нет, комитент должен совершить те действия, которые диктуются обстановкой. Например, заключив договор о реализации вещи с комитентом гражданином, он должен предоставить вещь в его временное владение. В тех случаях, когда совершается договор с организацией комиссионной торговли, как правило, вещь передается комиссионеру вместе с заключением договора.

Может оказаться так, что предметом комиссионной продажи является громоздкий предмет, перемещение которого невыгодно и опасно из-за возможности его повреждения. Тогда в комиссионном магазине может быть выставлено его фотоизображение, видеозапись, на которой можно увидеть все параметры вещи и т.д. В то же время может существовать договоренность комиссионера с комитентом, что в определенные дни (часы) комитент будет обеспечивать допуск к самой вещи тех лиц, которые заключили договор о ее покупке.

Комитент, не желающий принять имущество, купленное комиссионером по цене выше согласованной с комитентом, обязан сообщить об этом комиссионеру немедленно по получении извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае сделка признается принятой комитентом. Если комиссионер заявит, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки.

Комитент обязан принять все исполненное комиссионером по договору. Вне зависимости от того, кем приобретались права и обязанности по сделке комиссионером, или же по требованию комитента указанные права и обязанности были переданы ему, по исполнении комиссионного поручения, остаток прав по сделке, в частности, права требования, касающиеся качества проданных комиссионеру товаров, выполненных подрядных работ, будут переходить непосредственно комитенту. Комитент обязан освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом, и известить последнего без промедления об обнаруженных недостатках.

Кроме того, он обязан осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных недостатках. Указанная приемка, имеет значение для внутренних отношений комитента и комиссионера, поскольку приемка при исполнении заключенного для комитента, скажем договора купли-продажи имеет место при передаче вещи от продавца к комиссионеру. Если последний не реализовал право заявить претензии по поводу явных недостатков проданной вещи в момент ее передачи, он этим не обеспечит права комитента.

Тогда непосредственно ответственным перед ним будет он сам.

Ранее уже отмечалось наличие у комитента обязанности по уплате вознаграждения. Оно бывает основным выплачиваемым непосредственно за исполнение поручения, и вспомогательным, за делькредере. В случаях когда комитент заранее не обеспечил расходы по исполнению поручения, он обязан возместить комиссионеру и суммы таких расходов. В отличие от ряда других договоров нормы о комиссии предусматривают несколько специфический порядок определения расходов. В частности, комиссионер не имеет права на возмещение расходов по хранению находящегося у него имущества комитента, если в законодательных актах или договоре не установлено иное.

При своевременном извещении о недостатках проданной вещи как комиссионером при приеме ее от продавца, так и комитентом при приеме ее от комиссионера, возможны два варианта развития событий. По общему правилу, поскольку комиссионер обязан передать полученное по надлежаще исполненному поручению, комитент имеет право не принимать вещь до тех пор, пока комиссионер не добьется от продавца устранения недостатков предусмотренными законодательством или договором способами. Второй вариант связан с тем, что по соглашению между комитентом и комиссионером, комитент будет сам реализовывать требования к продавцу.

Комиссионер обязан передать комитенту полученное по сделке. Хотя это прямо не предусмотрено нормами о договоре комиссии, по требованию комитента он обязан дать отчет об исполнении поручения. Это следует из содержания п. 2 статьи 868. Для практической реализации ее нормы необходимо, чтобы комиссионер отчитывался об условиях совершения им сделки.

Комиссионер, который продаст имущество по цене ниже согласованной с комитентом, обязан будет возместить последнему разницу. Комиссионер может быть освобожден от данной обязанности только в том случае, если докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и что продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки, а также то, что он не имел возможности получить предварительного согласия комитента на отступление от его указаний.

Он имеет право требовать уплаты причитающегося вознаграждения, а также иных причитающихся по договору сумм. С указанным правом комиссионера связано предоставляемое ему право на удержание. Содержание права на удержание трактуется узко, ему не дается право обращать непосредственное взыскание на имущество комитента. Комиссионер вправе удержать имущество, подлежащее передаче комитенту или третьему лицу по заключенной комиссионером сделке, до выплаты причитающихся ему по договору сумм.

Несколько по иному определяется содержание права на удержание денежных сумм, поступивших от комитента (статья 872 ГК РК). В данном случае право удержания должно трактоваться как право самостоятельного обращения взыскания на имущество комитента в виде денег.

Ответственность по договору комиссии. В основном ответственность за неисполнение указанных договоров наступает в соответствии с общими нормами гражданского права за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. В статье 873 ГК РК предусмотрены специальные нормы об ответственности комиссионера.

Комиссионер отвечает перед комитентом за всякое упущение, повлекшее утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента.

Он по общему правилу не отвечает за действия третьих лиц, вследствие которых нарушаются имущественные права комитента. Однако вследствие того, что комиссионер, как правило, имеет первым узнать о нарушении прав комитента третьими лицами, на него, если кем-то будут совершены противоправные действия с имуществом комитента, возлагаются определенные обязанности.

В случаях, когда при приеме имущества, поступившего для комитента, комиссионер обнаружит в этом имуществе повреждения или иные недостатки, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящегося у него, комиссионер обязан принять меры к охране прав комитента, собрать все необходимые доказательства и обо всем без промедления известить комитента. Если он не выполнит указанные обязанности, то он будет нести ответственность за убытки комитента.

Такая ответственность наступит и в том случае, если комиссионер своевременно не известит комитента и не примет иные меры по охране его права, когда имущество с недостатками, повреждениями поступило от комитента.

Комиссионер, не застраховавший имущество комитента, переданное комиссионеру в связи с исполнением договора комиссии, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество (за счет комитента), или когда обязанность по страхованию (за счет комиссионера) была возложена на него по соглашению сторон, либо если страхование этого имущества было предписано законом.

Прекращение договора комиссии. Для прекращения договора комиссии также применимы общие положения, касающиеся прекращения обязательств и договоров в гражданском праве.

Имеется и специфика отношений комиссии, связанная с их прекращением.

Речь к примеру идет о возможности одностороннего прекращения договоров комиссии.

Он может быть прекращен по желанию комитента. Комитент вправе в любое время отменить данное комиссионеру поручение. При этом убытки комиссионера, вызванные отменой поручения, возмещаются на общих основаниях.

Отменяя поручение, комитент обязан распорядиться имуществом, находящимся у комиссионера в течение месяца с момента отмены поручения, если договором не установлен иной срок. Если комитент не выполнит указанной обязанности, комиссионер вправе либо сдать имущество на хранение, либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Комитент вправе в любое время отказаться от договора, заключенного без указания срока, уведомив комиссионера об отказе не позднее чем за один месяц, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором (ч. 1 статьи 880 ГК РК).

Прекращая договор по последнему основанию, комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру расходы, понесенные им до прекращения договора.

Возможность одностороннего прекращения договора несколько ограничена для комиссионера, хотя п.п. 1 п.2 статьи 879 ГК РК предусматривает как основание прекращения договора отказ комиссионера от исполнения договора. Он, если иное не предусмотрено договором, не вправе отказаться от исполнения принятого поручения, за исключением случаев, когда нарушение комитентом своих обязанностей влечет за собой невозможность исполнения поручения в соответствии с указаниями комитента или невозможность исполнения возникает вследствие иных обстоятельств, за которые комиссионер не отвечает.

Комиссионер обязан письменно уведомить комитента о своем отказе и принять меры к сохранности находящегося у него имущества комитента. Комитенту в связи с таким прекращением предоставляются определенные возможности по обеспечению своих прав. Он, будучи поставленным в известность об отказе комиссионера от исполнения договора комиссии, обязан распорядиться находящимся у комиссионера имуществом в течение месяца со дня получения отказа, если договором не предусмотрен иной срок. В случае невыполнения данной обязанности, как и в случае отказа от договора самого комитента, комиссионер вправе сдать имущество на хранение, либо продать его по возможно выгодной для комитента цене.

В случае, когда комиссионер отказался от исполнения поручения вследствие нарушения комитентом своих обязанностей, он сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов.

Комиссионер, так же как и комитент, вправе в любое время отказаться от договора комиссии, заключенного без указания срока, предупредив комитента об отказе не позднее чем за один месяц, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.

В этом случае комиссионер обязан принять меры к сохранности находящегося у него имущества комитента. Комитент обязан до момента прекращения договора распорядиться находящимся у комиссионера имуществом. Если он не выполнит этой обязанности, комиссионер вправе либо сдать имущество на хранение либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Комиссионер, даже если он откажется от договора без указания срока, имеет право на получение комиссионного вознаграждения и возмещение расходов, причитающихся ему на момент прекращения договора.

При анализе оснований прекращения договора комиссии проглядывается личный характер обязательств комиссионера. Обязательство комиссии прекращается вследствие смерти комиссионера, признания его недееспособным, безвестно отсутствующим или несостоятельным банкротом. Это относится к случаям, когда комиссионером выступает физическое лицо. К прекращению договора комиссии будет влечь, конечно, и ликвидация юридического лица. Однако если речь идет о прекращении юридических лиц путем реорганизации, то будет возможно правопреемство. При этом права и обязанности реорганизуемого юридического лица комиссионера будут переходить к правопреемникам, если в течение месяца со дня получения извещения о состоявшейся реорганизации комитент не сообщит о расторжении договора.

Когда комитент (физическое лицо) умер, признан безвестно отсутствующим, объявлен умершим, признан ограниченно дееспособным, недееспособным, а также тогда, когда происходит ликвидация юридического лица - комитента, комиссионер обязан продолжать исполнение данного ему поручения до тех пор, пока от наследников или представителей комитента не поступят надлежащие указания.

То есть по воле правопреемников физических лиц или представителей ликвидируемого юридического лица договоров комиссии может исполняться и далее. Либо он может быть прекращен, и тогда должны быть применены общие правила об отмене поручения комитетом.

ГЛАВА 15. ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ §1 Общие положения о доверительном управлении имуществом Отношения, схожие с современными отношениями доверительного правления, имеют глубокие исторические корни. Они возникли еще до нашей эры, например, в Древнем Египте нашли распространение отношения по распоряжению наследственным имуществом, опеке над собственностью малолетних принцев и принцесс, представлению интересов третьих лиц по доверенности. Имуществом фараонов и их детей управляли жрецы древнеегипетских храмов, при ближенные монархов.

Более определенное выражение идея доверительного управления принимает в римском праве, в связи с разделением прав на одну и ту же вещь (к примеру, при суперфиции и эмфитевзисе). В более поздний период она была воспринята англо-американской системой права.

Безусловно, до принятия нового Гражданского кодекса Республики Казахстан отношения сродни отношениям управления имуществом на доверительной основе также существовали, например, это относится к случаям опеки над имуществом лица, признанного безвестно отсутствующим, опека, учреждаемая над наследственным имуществом. Вместе с тем их правовая регламентация практически отсутствовала. Правовая сущность этих и некоторых других схожих отношений не конкретизировалась.

Потребность в нахождении оптимального регулирования отношений, которые опосредовали бы передачу имущества в обладание другого, чем его собственник, лица, возникли с формированием частной собственности, а также противоположных по назначению государственной и частной форм собственности.

Формирование частной собственности определило потенциальную потребность в разработке более совершенных правовых форм обладания чужим имуществом на более или менее постоянной основе, чем традиционные механизмы договоров комиссии, поручения, хранения и некоторых Других.

Закрепление частной и государственной форм собственности привело к тому, что оперативное управление, хозяйственное ведение, применимые к отношениям внутри замкнутой системы государственной экономики не могли адекватно регулировать такие отношения, когда государст венное имущество должно было передаваться в руки частных лиц. Необходимость в такой передаче могла диктоваться самыми различными причинами. Передача может выполнять роль промежуточного этапа при принятии решения об окончательной и бесповоротной передаче имущества в частную собственность. Доверительное управление способно компенсировать те издержки, которые неизбежно возникают при функционировании хозяйствующих субъектов, основанных на государственной форме собственности. В частности, оно может быть учреждено для гибкого и грамотного руководства деятельностью предприятия.

Вследствие указанных причин происходило компонование элементов, полученных из анализа базовых систем - римско-правовых прототипов доверительного управления и англо американского траста-института доверительной собственности.

И.У. Жанайдаров отмечает случайность появления в нашем законодательстве института доверительной собственности. Доверительное управление не подготавливалось длительными научными изысканиями, не лоббировалось. Однако наличие объективных потребностей в такого рода институте гражданского права не вызывает сомнений. Довольно быстро обозначились те сферы, регламентация которых без права доверительного управления уже представляется немыслимой.

И.У. Жанайдаровым появление в нашем законодательстве института доверительного управления имуществом объясняется тремя обстоятельствами. Первое касается того, что с переходом к рыночной экономике право оперативного управления и конструкции более позднего, близкого к распаду Союза ССР периода - права хозяйственного ведения стали казаться несколько архаичными, не вписывающимися в рыночные каноны. Вследствие этого проводились сравни тельно-правовые исследования правового титула тогда еще советских предприятий с правовыми титулами государственных предприятий других стран. Внимание привлек англо-американский траст, однако в чистом виде он показался не совсем приемлемым в условиях Республики Казахстан и некоторых стран СНГ, в частности России. Другим обстоятельством явилось неурегулированность ряда отношений, прилежащих к вышеупомянутым договорным институтам.

Наконец, надо отметить, что в определенной мере катализатором поисков правового регулирования экономических отношений, адекватных содержанию действующего права до верительного управления, явилось развитие законодательства Российской Федерации и соответствующие теоретические изыскания российских авторов.

Следует отметить, что право доверительного управления не имеет прямых аналогов в других государствах, за исключением, как мы уже сказали, России, а кроме того, Кыргызстана и некоторых других. То есть оно является новым и к тому же совершенно особенным типом правоотношений. Безусловно, на него оказали воздействие традиции советского гражданского права и существовавшие трактовки права оперативного управления и хозяйственного ведения.

Поскольку конструкция доверительной собственности, от которой отказались постсоветские государства, не противоречит континентальной системе, хотя такое противоречие часто указывалось в качестве чуть ли не основной причины исключения доверительной собственности.

В римском праве различались доверительные сделки с передачей и без передачи права собственности.

Скорее всего, было очевидно, что в условиях становления рынка, низкого уровня восприятия в обществе частноправовых категорий, законопослушности граждан, введение института доверительной собственности окажется поспешным, не соответствующим духу времени решением. В перспективе, конечно, правовая палитра существенно обогатится, если наряду с достойной внимания конструкцией доверительного управления будет сосуществовать и конст рукция доверительной собственности. Естественно, должны быть четко обозначены сферы ее применения, критерии разграничения доверительного управления и доверительной собственности и так далее. К примеру, объектом доверительного управления могут быть не только вещи, тогда как термин «доверительная собственность» будет логически обусловливать определение в качестве ее объектов, вещей.

Особенность типа правоотношений доверительной собственности заключается в том, что она в чистом виде не подпадает ни под категорию вещных, ни под категорию обязательственных правоотношений. Мало того, конструкция доверительного управления отягощена наличием в ее составе элементов, доверительного управления, основанного на договоре, и доверительного управления, возникающего вне договора.

«Разнобойность» ее строения ни в коей мере не умаляет практическую значимость данного института. Он сумел объединить под свое начало широкий спектр отношений, конечно, родственных по сути, но возникающих в самых разных сферах жизни и по поводу самых различных объектов.

Говоря об особенности типа отношений доверительного управления, мы в некоторой мере делаем это условно. Не стоит забывать ранее говорившееся о том, что из договора могут возникнуть одновременно и вещное и обязательственное и авторское правоотношения. Нельзя не учитывать единое, в смысле объективного права, содержание обязательства по доверительному управлению имуществом, несмотря на то, что в тех или иных случаях различаются основания возникновения отношений доверительного управления имуществом.

Существуют понятия «доверительное управление имуществом» и «договор доверительного управления имуществом». Первое шире, чем второе, и охватывает случаи, когда доверительное управление возникает и в силу иных оснований, кроме договора.

Однако такое разграничение носит достаточно условный характер. Связано это, на наш взгляд, опять же с новизной регламентации доверительного управления, что отмечают практически все авторы. Четко не определено когда нужен договор, а когда он не нужен.

Как представляется, практика, когда отношения доверительного управления возникают, так сказать, «в силу указания закона» - решения суда или административного акта, не совсем оправданна. Этим существенно снижаются возможности частноправового регулирования, которое именно за счет «субъективизации» в наибольшей мере позволяет достичь участникам правоотношений тех целей, которые они ставят перед собой, вступая в те или иные право отношения.

Несмотря на наличие правового основания возникновения отношений доверительного управления (судебного решения, административного акта), необходимо детализовать содержание обязательств субъектов отношений доверительного управления имуществом. Опираться на закон (на общие категории) не совсем надежно с точки зрения того, что субъект, несущий нагрузку по управлению имуществом, сможет адекватно сориентироваться в той правовой ситуации, в которой он оказался. Представьте, что перед вами поставили задачу, с методами решения которой вы не знакомы. Поэтому нужен практический механизм заключения договоров доверительного управления имуществом, если соответствующие отношения и возникают первоначально не из договора.

Как бы то ни было, наличие обобщенных требований в законодательстве служит определенной гарантией интересов собственника и субъекта, в чью пользу учреждается доверительное управление. При определенных ситуациях, нормы, регламентирующие отношения доверительного управления, позволят оградить и интересы лица, осуществляющего доверительное управление.

Вообще следует закрепить, что доверительное управление возникает либо из сделки (договора), либо из смешанного основания, включающего административный акт или судебное решение, и договор доверительного управления имуществом.

Понятие доверительного управления имуществом вытекает непосредственно из законодательства. Отношения доверительного управления имуществом в действующем гражданском законодательстве регулируются нормами главы 44 ГК РК (Особенной части) «Доверительное управление имуществом», статьями 883-894.

В некоторых законодательных актах содержатся отдельные нормы, касающиеся доверительного управления имуществом. В частности, это Закон Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», который упоминался ранее, предусматривающий возможность доверительных трастовых операций с деньгами (ст. названного Закона). Закон Республики Казахстан от 17 апреля 1995 года предусматривает лицензирование указанной деятельности. Локальные нормы имеются в законе Республики Казахстан от 20 июня 1997 года « О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан».

Деятельность по управлению пенсионными активами также подлежит лицензированию.

Доверительного управления имуществом касается и Закон Республики Казахстан от 21 января 1997 года « О банкротстве». Нормы о доверительном управлении содержатся и в иных законодательных актах Республики Казахстан.

Имеются подзаконные нормативные акты. К примеру, действуют Правила передачи в доверительное управление предприятий и государственных пакетов акций акционерных обществ, утвержденные постановлением Департамента государственного имущества и приватизации Мини стерства финансов Республики Казахстан от 22 октября 1998 года. Правила о порядке передачи имущества государственных служащих в доверительное управление, утвержденные постановлением Правительства Республики Казахстан от 20 января 2000 года N 99, и другие.

В рамках обязательственного правоотношения доверительного управления доверительный управляющий обязуется осуществлять от своего имени управление переданным в его владение, пользование и распоряжение имуществом, если иное не предусмотрено законодательными актами, в интересах выгодоприобретателя.

Законодательное определение не охватывает в полной мере содержание доверительного управления. Полномочия доверительного управляющего не сводятся к осуществлению правомочий по владению, пользованию и распоряжению имуществом. С другой стороны, доверительный управляющий в силу доверительного управления просто не может осуществлять эти полномочия. В тех случаях, когда объектом доверительного управления выступают не вещи, а права, доверительное управление подразумевает осуществление этих прав за их обладателя.

Могут иметь место ситуации, когда доверительное управление подразумевает осуществление за собственника его правомочий, а также прав, неразрывно связанных с данным видом имущества (это будет иметь место к примеру при доверительном управлении ценными бумагами).


Еще одной особенностью доверительного управления является то, что доверительный управляющий должен прикладывать все усилия для того, чтобы осуществлять оптимальное управление имуществом. Это обусловливается тем, что зачастую доверительное управление учреждается с целью восполнения недостатка или отсутствия у обладателя прав соответствующих навыков и познаний, необходимых для эффективного использования имущества. При довери тельном управлении как таковое отсутствует конкретное поручение на совершение каких-либо действий, собственник или обладатель иного права может обозначить лишь общие цели учреждения доверительного управления. Они и будут в определенной мере служить руководством для доверительного управляющего.

В целом доверительное управление можно определить как комплекс правоотношений (вещных, обязательственных, авторских, абсолютных и относительных), возникающих из договора или иного основания, предусмотренного законодательством. Указанные правоотношения направлены на осуществление прав одного субъекта другим субъектом от своего имени, но в интересах первого.

В соответствии с действующим законодательством доверительное управление возникает (учреждается) на основании:

1) сделки. Различают возникновение доверительного управления в силу договора, где имеется соглашение на этот счет двух и более лиц, и его возникновение в силу односторонней сделки, например завещания, в котором назначен исполнитель завещания (доверительный управляющий);

2) решения суда (при банкротстве, установлении опеки над имуществом недееспособного, безвестно отсутствующего или объявленного умершим гражданина и в других случаях, предусмотренных законодательными актами);

3) административного акта (при установлении опеки над имуществом несовершеннолетнего, умершего;

поступлении предпринимателя на государственную службу и в других случаях, предусмотренных законодательными актами).

Субъекты доверительного управления имуществом. В правоотношениях доверительного управления имуществом участвуют: учредитель доверительного управления имуществом, доверительный управляющий имуществом и выгодоприобретатель.

Учредителем доверительного управления имуществом может быть собственник вещей, обладатель иных вещных прав на них, например землепользователь, компетентный орган, уполномоченный на передачу имущества в доверительное управление.

Доверительным управляющим является субъект, осуществляющий права учредителя доверительного управления или иного субъекта, в отношении прав которого учреждено доверительное управление. Доверительным управляющим может быть любое лицо, если иное не предусмотрено законодательными актами. То есть, физические лица, как предприниматели, так и не предприниматели, юридические лица, коммерческие и некоммерческие. Если управление имуществом потребует осуществления предпринимательской деятельности, то указанные субъекты будут обязаны соблюдать предусмотренный режим предпринимательства. Независимо от того, как происходит назначение доверительного управляющего, на основе договора или нет, требуется его согласие. Без согласия доверительного управляющего на совершение требуемых от него действий доверительное управление учреждено быть не может. Хочется отметить, что употребление термина доверительный управляющий имуществом не всегда однозначно.

В некоторых случаях доверительный управляющий назначается из-за наличия между ним и учредителем доверительного управления особых лично-доверительных отношений. Например, это может иметь место при назначении душеприказчика. Такая мотивация может присутствовать и в договоре доверительного управления имуществом. Однако не исключается то, что учредитель доверительного управления по договору будет полагаться на деловые качества доверительного управляющего имуществом, тогда его выбор не будет обусловлен наличием между данными субъектами лично-доверительных отношений.

Выгодоприобретатель - субъект (лицо), в чьих интересах осуществляется управление имуществом. Им может быть любое лицо, не являющееся доверительным управляющим, в том числе государство или административно-территориальная единица. По общему правилу выгодоприобретателем является учредитель доверительного управления имуществом. При этом подразумевается, что он же является и обладателем прав, для осуществления которых учреждается доверительное управление. В случаях, предусмотренных законодательными актами или договором выгодоприобретателем является лицо, иное чем учредитель доверительного управления. Это имеет место при учреждении доверительного управления органом опеки и попечительства в интересах недееспособного, безвестно отсутствующего лица и некоторых других случаях.

Объекты доверительного управления имуществом. Объектом доверительного управления может быть любое имущество. То есть оно в состоянии распространяться на движимое и недвижимое имущество (включая имущественные комплексы предприятия, земельные участки).

Вещи - объекты доверительного управления могут быть родовыми и индивидуально определенными.

Объектами доверительного управления могут быть деньги, ценные бумаги, имущественные права. Так что объектом доверительного управления могут быть практически любые объекты гражданских прав, если они соответствуют определенно-имущественному благу и являются передаваемыми, например не может передаваться в доверительное управление право на получение содержания от определенных лиц, право на возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью и т.д.. Ограничения могут касаться передачи в доверительное управление имущества, ограниченного в гражданском обороте. Не может быть передано в доверительное управление имущество, изъятое из гражданского оборота. Естественно, не могут быть объектом данного договора личные неимущественные права и блага.

Если вести речь об имущественных правах как объектах доверительного управления, следует отметить, что ими, как правило, являются абсолютные имущественные права, возникающие по поводу объектов интеллектуальной собственности, право землепользования и другие. Не ис ключается передача в доверительное управление и иных имущественных прав, в частности права аренды. Передача относительных имущественных прав практически затруднена, поскольку переход относительного права должен осуществляться в рамках обязательственного отношения по правилам перевода долга и уступки требования и должник может являться одновременно и кредитором лица, которое намерено передать в доверительное управление относительное имущественное право. Однако относительные имущественные права могут переходить в составе имущественного комплекса - предприятия.

Имущество, передаваемое в доверительное управление, подлежит отдельному учету.

Доверительный управляющий обязан отделить вверенное имущество от имущества, принадлежащего ему на праве собственности (речь идет не о физическом отделении, а раздельном учете), хозяйственного ведения, оперативного управления.

Имущество, приобретенное и (или) полученное доверительным управляющим в процессе осуществления возложенных на него обязанностей, в виде дохода, плодов, приплода, приращения и т.д., включается в состав доверенного имущества.

Законодательство в определенной мере стабилизирует отношения доверительного управления имуществом, устанавливая особый режим объектов доверительного управления. В частности, обращение взыскание по долгам учредителя на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается за исключением случаев взыскания кредиторами долгов наследодателя, а также несостоятельности (банкротства) этого лица. При банкротстве учредителя доверительное управление его имуществом прекращается и оно включается в конкурсную массу.

Получается, что эти изъятия касаются случаев передачи в доверительное управление имущества предпринимателей, физических и юридических лиц. Передача в доверительное управление заложенного имущества также не лишает права залогодержателя права обратить взыскание на это имущество.

1 Жанайдарова С. Метод правового управления регулирования института доверительного правления имуществом // Юридическая газета.-19 января 2000 года.

2 Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Отв. ред.

М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин.- Алматы: «Жети жаргы», 2000.- С. 471.

3 Жанайдаров И.У. Доверительное управление имуществом в проекте гражданского кодекса // Актуальные вопросы коммерческого законодательства в Республике Казахстан и практика его применения. Материалы семинаров. Алматы: Эдилет пресс. 1996.- 118.

4 Жанайдаров И.У. указ.раб., С. 118, 119.

1 Жанайдарова С. Метод правового управления регулирования института доверительного управления имуществом. // Юридическая газета 19 января 2000 года.

2 Жанайдаров И.У. указ.раб., С. 3 Гражданское право. Учебник. Часть II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.,Проспект, 1997.- С. 583.

1 Гражданское право. Учебник. Часть II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.,»Проспект», 1997.- С. 583, 584.

1 Жанайдарова С.Ю. Объекты доверительного управления имуществом. Договор в гражданском праве: проблемы теории и практики. Том 2. Материалы Международной научно практической конференции, посвященной 5-летию образования Научно-исследовательского института частного права КазГЮА (в рамках ежегодных цивилистических чтений). Алматы, 6- апреля 2000 г. /Отв. ред. М.К. Сулейменов.- Алматы: КазГЮА, 2000.- С. §2. Договор доверительного управления имуществом По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель доверительного управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах указанного учредителем лица (выгодоприобретателя).


Исходя из сказанного выше, договор доверительного управления это относительное правоотношение, которое направлено на установление специфического набора правомочий доверительного управляющего и, кроме того, на учет воли учредителя доверительного управления. Доверительное управление может иметь целью извлечение доходов из имущества, увеличение имущества или же просто поддержание имущества в надлежащем состоянии1.

Договор, конечно же, является одним из оснований возникновения доверительного управления.

Он может быть учрежден исходя из любых побуждений, за исключением противоправных, и позволяет реализовать практически весь объем прав собственника или иного правообладателя. В этом отношении он отличается от смежных договорных институтов-договоров поручения и договора комиссии. Следует учитывать, что не всегда доверительное управление предусматривает реализацию прав собственника. Например, при передаче имущества опекуну, ему ставится задача сохранить имущество до достижения подопечным совершеннолетия2.

Хочется попутно заметить, что в учебной литературе по гражданскому праву Российской Федерации, кроме того, говорится об отличии отношений доверительного управления от вещных правоотношений оперативного управления и хозяйственного ведения. Конечно, сравнение производится лишь в узком аспекте, поскольку доверительное управление, как мы уже отметили, представляет собой сложное правоотношение. Однако сравнению с названными правами могут подлежать права доверительного управляющего на вещи, переданные в доверительное управление. Российские авторы, признавая вещно-правовую природу обладания имуществом на праве оперативного управления и хозяйственного ведения, отрицают таковую в обладании имуществом на праве доверительного управления. Между тем в теории гражданского права Республики Казахстан устоялось мнение о относимости права доверительного управления к вещным правам3. Данная точка зрения представляется более обоснованной. В свою очередь, такая трактовка несколько изменяет представления о содержании воли сторон в момент заключения договора доверительного управления имуществом и дальнейший расклад их прав и обязанностей, прямо не указанных в договоре, определяемых исходя из существа обязательства.

Договор доверительного управления реальный договор, поскольку права и обязанности по нему возникают с момента передачи имущества доверительному управляющему.

Договор доверительного управления позволяет варьировать отношения его участников. Возможно заключение договора доверительного управления имуществом, при котором доверительный управляющий выступает от имени обладателя прав на имущество, а также договора, согласно которому доверительный управляющий действует от своего имени4. Когда доверительный управляющий действует от имени учредителя доверительного управления имуществом конечно нельзя говорить о возникновении у него вещных прав на имущество.

В зависимости от ситуации его заключения и внутренних взаимоотношений сторон договор доверительного управления может быть как возмездным, так и безвозмездным. Размер вознаграждения при этом должен быть определен самим договором, поскольку ситуации передачи имущества в доверительное управление, эффект деятельности доверительного управляющего и критерии его определения в каждом отдельном случае будут различными. Однако если, размер, форма вознаграждения, все же не определены договором, то они будут определяться исходя из заслуживающих внимания интересов сторон.

Возмездный договор доверительного управления имуществом будет взаимным договором, поскольку в нем будут предусматриваться обязанности учредителя доверительного управления по уплате вознаграждения. Безвозмездный договор доверительного управления имуществом, как правило, будет носить односторонний характер. В нем обязанности возлагаются на доверительного управляющего, а права принадлежат учредителю доверительного управления.

Договор доверительного управления имуществом двухсторонний договор, в нем участвуют две его стороны - доверительный управляющий имуществом и учредитель доверительного управления.

Одной из особенностей договора доверительного управления является то, что для него предусмотрены некоторые ограничения свободы договора. В случаях, предусмотренных в законодательстве, тот или иной субъект должен учредить доверительное управление. В частности, государственный служащий обязан передать свое имущество. Обязывание к передаче в доверительное управление при этом распространяется не на всякое имущество, а имущество, имеющее предпринимательское назначение. Это акции, доли, участия в уставном капитале коммерческих организаций, а также иное имущество, принадлежащее государственному служащему на праве собственности. Обязанность по передаче в доверительное управление не распространяется на деньги, а также иное имущество, переданное внаем до поступления на государственную службу.

Аналогичное обязывание может иметь место в других случаях. Например, орган опеки и попечительства в силу возлагаемых на него законодательством обязанностей не может оставаться безучастным к судьбе имущества лиц, которые не могут самостоятельно осуществлять свои права.

Доверительный управляющий, как уже отмечалось выше, не может быть понужден к заключению договора доверительного управления имуществом.

Договор доверительного управления может быть совершен в пользу третьего лица, выгодоприобретателя. Указание об этом должно содержаться в самом договоре Договор доверительного управления имуществом должен совершаться в письменной форме.

Несоблюдение требуемой простой письменной формы договора доверительного управления имуществом по общему правилу не влечет его недействительности.

Договор доверительного управления недвижимым имуществом совершается в форме и порядке, предусмотренных для договора об отчуждении недвижимого имущество, то есть подлежит государственной регистрации. При регистрации договора передачи в доверительное управление предприятий возникают некоторые проблемы. “Рушится” представление о неделимости предприятия как имущественного комплекса. Вызвано это тем, что в разных органах производится регистрация прав на земельный участок, отведенный под предприятие и прав на остальное имущество предприятия5.

Несоблюдение письменной формы договора по передаче в доверительное управление недвижимого имущества, равно как и отсутствие регистрации такого договора, будут, влечь его недействительность.

Законодательство определяет существенные условия договора доверительного управления имуществом. К ним относятся условие о предмете. Условие о предмете должно конкретизироваться посредством указания состава имущества, передаваемого в доверительное управление. Еще одним существенным условием этого договора является условие о сроке его действия.

Ввиду того что доверительное управление всегда осуществляется в интересах (в пользу) определенных лица (лиц), они должны быть персонифицированы, и доверительный управляющий должен четко себе представлять пределы своих субъективных обязанностей. Поэтому существенным условием договора является условие о выгодоприобретателе.

Доверительный управляющий не ставится в жесткие рамки указаний учредителя доверительного управления имуществом. Вследствие этого всякие притязания учредителя доверительного управления имуществом на подконтрольность ему доверительного управляющего должны иметь под собой здоровую основу и определенно регламентироваться. Ввиду сказанного является достаточно обоснованным законодательное требование, касающееся существенности условия договора доверительного управления имуществом, закрепляющего сроки и форму отчетности доверительного управляющего. Также существенным является условие, содержащее указание о том, кому должно быть передано доверенное имущество в случае прекращения договора доверительного управления.

Для отдельных договоров законодательными актами могут быть предусмотрены и иные существенные условия. В частности правилами передачи в доверительное управление предприятий и государственных пакетов акций акционерных обществ (п. 9) предусматриваются основные условия контракта на передачу предприятия или государственного пакета акций в доверительное управление, по смыслу содержания данного нормативного акта речь идет о существенных его условиях. К ним относятся условия о сохранении профиля производства, объема выпуска продукции на определенном уровне или его последующее увеличение, страхование имущества объекта от пожаров, взрывов, аварий, стихийных бедствий и ряд других условий.

Если имущество, передаваемое в доверительное управление, обременено правами третьих лиц, то в договоре должны быть указаны права этих лиц на данное имущество.

Договор может предусматривать дополнительные условия, к одному из них относится условие, предусматривающее обязанность выплаты вознаграждения доверительному управляющему, его размер и форму.

Права и обязанности сторон. Доверительный управляющий обязан управлять вверенным имуществом в соответствии с целями договора. В частности при доверительном управлении предприятием доверительный управляющий обязан совершить комплекс действий и мероприятий, определенных им самим. Источниками их финансирования служат собственные, заемные или иным образом консолидированные, в том числе реинвестированные средства. Все принимаемые меры направляются на финансово-экономическое оздоровление, развитие, реконструкцию, технико-технологическое перевооружение предприятия, создание благоприятной финансовой ситуации для реализации комплекса перспективных организационно-технических и социально экономических программ, обеспечивающих устойчивую и безубыточную текущую производственную деятельность предприятия. Указанные направления деятельности достаточно объемно характеризуют деятельность любого доверительного управляющего, который получает имущество для его использования в предпринимательской деятельности. И надо сказать, что передача имущества для его приращения является одной из основных мотиваций передачи имущества в доверительное управление в современных условиях;

просто уход за имуществом, поддержание его в нормальном состоянии, то есть сохранение имущества обычно предусматривается при доверительном управлении имуществом подопечного и в некотором другом ограниченном количестве случаев. Доверительное управление наследственным имуществом, имуществом предприятия-банкрота предполагает совершение действий, необходимых для реализации соответственно наследственных правоотношений и процедуры банкротства. Также на содержание обязанностей доверительного управляющего оказывает влияние режим объектов (например, режим недропользования, управления деньгами т.д.).

Исходя из целей доверительного управления доверительный управляющий вправе совершать любые действия, которые мог бы совершить собственник со своим имуществом. Если речь идет о доверительном управлении иными правами субъекта, то, соответственно, он будет вправе в полном объеме осуществлять права другого правообладателя. Совершая любые действия, доверительный управляющий должен исходить из критериев надлежащего управления.

В некоторых случаях права доверительного управляющего на доверенное имуществом могут быть ограничены законодательными актами, договором или иным актом, на основании которых возникло доверительное управление. Так, ограничиваются права опекуна или попечителя по доверительному управлению имуществом. Доходы подопечного лица, включая доходы причитающиеся подопечному от управления его имуществом, должны расходоваться опекуном или попечителем исключительно в интересах подопечного и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Ограничиваются сделки по отчуждению имущества подопечного.

Естественно, при доверительном управлении предприятием (государственным пакетом акций акционерных обществ) доверительные управляющие также будут ограничиваться в своих правах распоряжения имуществом.

Право распоряжения доверительного управляющего распоряжаться переданным ему недвижимым имуществом ограничивается непосредственно гражданским кодексом. Он вправе совершать отчуждение и залог недвижимого имущества только в случаях, когда это прямо предусмотрено в акте об учреждении доверительного управления.

Доверительный управляющий имеет право на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом. Они возмещаются либо за счет учредителя (выгодоприобретателя), либо за счет вверенного имущества. В некоторых случаях источником возмещения затрат доверительного управления будут служить доходы, полученные от использования доверенного имущества.

Доверительный управляющий имеет право требовать уплаты ему вознаграждения за свою деятельность в тех случаях, когда это предусмотрено договором доверительного управления имуществом.

Вещно-правовая природа обладания имуществом доверительного управляющего явственно проявляется в предоставлении ему защиты своего владения и других правомочий, когда осуществляется доверительное управление Существом, относящимся к вещам. Он имеет право истребовать вверенное ему имущество из чужого незаконного владения, а также требовать устранения его права на управление (пользование, распоряжение и совершение фактических действий с имуществом), хотя бы эти нарушения не были связаны с нарушением владения.

Доверительный управляющий обязан предоставлять учредителю и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, установленные договором доверительного управления имуществом. Если на то будут иметься какие-то причины, по требованию учредителя и (или) выгодоприобретателя отчет о деятельности доверительного управляющего должен представляться незамедлительно и в иных случаях.

Сделка, совершенная доверительным управляющим с нарушением установленных для него ограничений, недействительна. Она будет признаваться действительной, если участвующие в такой сделке третьи лица не знали и не должны были знать о таких ограничениях. Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему правомочий или с нарушением установленных для него ограничений, несет доверительный управляющий за счет своего имущества. При недостаточности имущества последнего и при условии неосведомленности третьих лиц о происходящих нарушениях, обязательства могут исполняться и за счет имущества собственника, иного правообладателя.

В этих случаях доверительный управляющий будет нести ответственность перед учредителем в соответствии с законодательными актами или договором.

Доверительный управляющий обязан лично осуществлять управление имуществом. Он может поручить другому лицу совершение действий, необходимых для управления доверенным ему имуществом, если он уполномочен на это актом об учреждении доверительного управления имуществом либо вынужден к этому силой обстоятельств для обеспечения интересов выгодоприобретателя, а, кроме того, не имеет возможности испросить об этом указаний учредителя.

По смыслу законодательства доверительный управляющий не отвечает за действия лица, которому он поручил управление имуществом, если он был уполномочен соответствующим актом на передоверие, и лицо, которому производится передоверие было согласовано с учредителем.

Если указанное лицо было избрано самим доверительным управляющим, он будет отвечать за действия указанного лица как за свои собственные.

Доверительный управляющий обязан при первой же возможности известить учредителя о передоверии. Если иное не предусмотрено законодательными актами, учредитель в узнав о произведенном передоверии вправе заявить о прекращении доверительного управления имуществом. Доверительному управляющему вследствие такого прекращения договора с ним должны быть возмещены его ранее произведенные расходы. Когда доверительное управление осуществлялось в рамках предпринимательской деятельности, ему помимо понесенных расходов должны возмещаться и убытки.

Как уже было отмечено, в некоторых случаях может осуществляться доверительное управление акциями и иными ценными бумагами. Данный вид доверительного, управления пока еще не получил массового распространения, за исключением некоторых специальных сфер, скажем управления госпакетами акций и некоторых других, но имеет большие перспективы для своего развития, поскольку потенциальные потребности в профессиональном управлении ценными бумагами даже выше, чем потребности в управлении иным имуществом.

Особенности данного вида доверительного управления будут заключаться в том, что доверительный управляющий будет осуществлять операции с акциями и иными ценными бумагами в соответствии с целями доверительного управления и с учетом специального законодательства, регулирующего отношения в области оборота ценных бумаг. Управление указанными объектами осуществляется в двух случаях: 1) если они переданы в доверительное управление вначале, при учреждении доверительного управления;

2) если они были приобретены в результате хозяйствования доверительного управляющего. Например, он может приобрести за счет вверенного ему имущество или его части ценные бумаги и обеспечить высокий и стабильный уровень поступлений доходов и приращения имущества выгодоприобретателя. В некоторых случаях ценные бумаги могут приобретаться за счет доходов (поступлений) от использования вверенного имущества.

Так же как и других случаях, доверительный управляющий ценными бумагами может действовать от своего имени. При передаче в доверительное управление акций в реестре акционеров акционерного общества должна производиться запись о доверительном управляющем.

Права и обязанности доверительного управляющего акциями определяются в самом гражданском кодексе. Актом, служащим основанием учреждения доверительного управления, они могут быть расширены, либо сужены. Доверительный управляющий акциями может участвовать в управлении акционерным обществом, получать на акции дивиденды, передавать их выгодоприобретателю, он может осуществлять отчуждение акций и иные операции с ними, включая залог. В случае ликвидации акционерного общества доверительный управляющий обязанный получить причитающееся на акции имущество и передать его в соответствии с договором выгодоприобретателю или учредителю.

В случае ненадлежащего управления имуществом учредитель или выгодоприобретатель могут предъявить в суд требование о прекращении доверительного управления и возмещении убытков.

Как в большинстве случаев гражданско-правовой ответственности, действует презумпция виновности нарушителя. Доверительный управляющий признается виновным в ненадлежащем исполнении обязанностей, если не докажет, что предпринял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязанностей. Если обязательство доверительного управляющего является предпринимательским, то должны применяться положения об условиях ответственности предпринимателей.

В зависимости от того, как действует доверительный управляющий, от своего имени или от имени учредителя (выгодоприобретателя), непосредственную ответственность перед третьими лицами, в случае неисполнения или не надлежащего исполнения перед ними обязанности, будут нести либо доверительный управляющий (за счет вверенного имущества), либо учредитель (выгодоприобретатель), и то же за счет имущества, переданного в доверительное управление, поскольку обязательство должно возникать лишь в пределах использования такого имущества.

Однако, в любом случае доверительный управляющий обязан при наличии его вины возместить убытки учредителя (выгодоприобретателя). Кроме того, предусматривается субсидиарная ответственность доверительного управляющего своим имуществом перед третьими лицами, и ненадлежащими действиями по управлению имуществом.



Pages:     | 1 |   ...   | 14 | 15 || 17 | 18 |   ...   | 19 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.