авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |   ...   | 6 |
-- [ Страница 1 ] --

КОММЕНТАРИИ

НОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Комментарий к Федеральному закону

«Об обеспечении доступа

к информации о деятельности государственных

органов

и органов местного самоуправления»

С 1 января 2010 года вступил в силу Федеральный закон от 9 февраля 2009 года

№ 8-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности государствен-

ных органов и органов местного самоуправления» (далее Закон № 8-ФЗ).

Информация сложное понятие, которое может по-разному определяться в рамках различных наук (естественных, технических, общественных). Существует и правовая дефиниция информации. Так, в ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее Закон об информации) информация определяется как сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. Имеют ся в виду сведения в широком смысле слова, то есть весьма разнообразные. Это могут быть данные о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях, процессах.

Федеральным законом от 18 декабря 2006 года № 231-ФЗ «О введении в дей ствие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» из перечня объектов гражданских прав, установленного ст. 128 ГК РФ, информация исклю чена. Однако это не значит, что информация перестала быть объектом правово го регулирования вообще. Главой 75 Кодекса предусмотрен особый правовой режим для такой разновидности информации, как секреты производства (ноу хау). Согласно ст. 1465 ГК РФ секретом производства (ноу-хау) признаются све дения любого характера (производственные, технические, экономические, орга низационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельно сти в научно-технической сфере, а также о способах осуществления профессио нальной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную ком мерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых об ладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

В зависимости от категории доступа информация подразделяется на обще доступную и на ту, доступ к которой ограничен федеральными законами (инфор мация ограниченного доступа) конфиденциальную.

Сама по себе информация является нематериальным благом, однако обычно она имеет материальную форму выражения. В различных отраслях государст венного управления она может быть представлена в виде таких систем учета и регистрации, как реестры, кадастры и т. д.

4 Хозяйство и право Под доступом к информации понимается совокупность правомочий на поиск и получение информации. Указанное право реализуется только путем исполнения обязанности по ее предоставлению.

Согласно ч. 5 ст. 2 Закона № 8-ФЗ его действие не распространяется на:

отношения, связанные с обеспечением доступа к персональным данным, обработка которых осуществляется государственными органами и органами местного самоуправления;

порядок рассмотрения государственными органами и органами местного самоуправления обращений граждан;

порядок предоставления государственным органом, органом местного са моуправления в иные государственные органы, органы местного самоуправле ния информации об их деятельности в связи с осуществлением указанными ор ганами полномочий.

Доступ к персональным данным регулируется Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 152-ФЗ «О персональных данных». Под персональными данными понимается любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных). К таким данным относятся фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы.

Федеральный закон от 2 мая 2006 года № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» регулирует соответствующие отно шения между государственными органами и органами местного самоуправления и гражданами.

Что касается порядка предоставления государственным органом, органом ме стного самоуправления в иные государственные органы, органы местного само управления информации о его деятельности в связи с осуществлением указан ными органами предоставленных им полномочий, то он устанавливается в соот ветствии с внутренними инструкциями этих органов.

Хотя право на доступ к информации предусмотрено во многих правовых ак тах, до принятия Закона № 8-ФЗ в российском законодательстве не было ком плексного правового акта о механизме реализации права каждого свободно ис кать и получать информацию о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления. Так, в ч. 2 ст. 24 Конституции РФ на органы государ ственной власти и органы местного самоуправления возложена обязанность обеспечить право каждого на доступ к информации, затрагивающей его права и свободы. В самом общем виде об этом праве говорится и в Указе Президен- та РФ от 31 декабря 1993 года № 2334 «О дополнительных гарантиях прав граждан на информацию», согласно которому деятельность государственных органов, организаций и предприятий, общественных объединений, должностных лиц осу ществляется на принципах информационной открытости (п. 3). Согласно ст. Закона РФ от 27 декабря 1991 года № 2124-I «О средствах массовой информа ции» граждане имеют право на оперативное получение через средства массовой информации достоверных сведений о деятельности государственных органов, органов местного самоуправления, организаций, общественных объединений, их должностных лиц. А в ч. 2 ст. 8 Закона об информации отмечено, что гражданин (физическое лицо) имеет право на получение от государственных органов, орга нов местного самоуправления, их должностных лиц в порядке, установленном Комментарии нового законодательства законодательством Российской Федерации, информации, непосредственно за трагивающей его права и свободы.

Однако во всех перечисленных правовых актах отсутствовал конкретный ме ханизм реализации указанного права, прежде всего, в отношении сведений о деятельности государственных органов. Не была закреплена и ответственность государственных и муниципальных органов и должностных лиц за нарушение данного права. В результате часто нарушались права организаций и граждан, в особенности журналистов, на получение от государственных органов необходи мой информации.

По существу, сейчас можно говорить о двух федеральных законах, которые регулируют механизм доступа к информации о деятельности государственных органов общий и специальный. Общий порядок обеспечения доступа установ Феде лен уже упомянутым Федеральным законом № 8-ФЗ, а специальный ральным законом от 22 декабря 2008 года № 262-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности судов в Российской Федерации» (вступит в силу с 1 июля 2010 года).

В качестве пользователей информацией согласно ст. 1 Закона № 8-ФЗ высту пают не только физические и юридические лица, но и государственные органы, органы местного самоуправления, осуществляющие поиск указанной информа ции в соответствии с Законом. Это обусловлено тем, что на практике фиксирова лись многочисленные случаи отказа одних государственных органов в предос тавлении информации другим государственным органам или органам местного самоуправления (особенно когда речь шла о финансовой информации).

В развитие Закона № 8-ФЗ было принято постановление Правительства РФ 24 ноября 2009 года № 953 «Об обеспечении доступа к информации о от деятельности Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти», которым утверждены:

перечень информации о деятельности Правительства РФ, размещаемой в сети Интернет;

требования к технологическим, программным и лингвистическим средствам обеспечения пользования официальным сайтом Правительства РФ в сети Ин тернет;

перечень видов информации о деятельности федеральных органов испол нительной власти, руководство деятельностью которых осуществляет Прави тель-ство РФ, и подведомственных им федеральных органов исполнительной власти, размещаемой в сети Интернет.

В ст. 4 Закона № 8-ФЗ перечислены основные принципы обеспечения доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного са моуправления:

1) открытость и доступность информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, за исключением случаев, преду смотренных федеральным законом;

2) достоверность информации о деятельности государственных органов и ор ганов местного самоуправления и своевременность ее предоставления;

3) свобода поиска, получения, передачи и распространения информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления лю бым законным способом;

4) соблюдение прав граждан на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту их чести и деловой репутации, права организаций на 6 Хозяйство и право защиту их деловой репутации при предоставлении информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления.

Принцип открытости информации означает презумпцию открытости инфор мации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправ ления, за исключением информации, доступ к которой ограничен. Один из глав ных вопросов, связанных с перспективами реализации Закона № 8-ФЗ, недос таточная определенность правового режима информации ограниченного доступа (ст. 5). Согласно указанной статье доступ к информации о деятельности государ ственных органов и органов местного самоуправления ограничивается в случаях, если указанная информация отнесена в установленном федеральным законом порядке к сведениям, составляющим государственную или иную охраняемую законом тайну.

Закон РФ от 21 июля 1993 года № 5485-I «О государственной тайне» (ст. 5) содержит перечень сведений, которые составляют государственную тайну. Это, прежде всего, сведения в военной области, но также определенные данные в области экономики, науки и техники.

Сведения, относящиеся к иной охраняемой законом тайне, это, в первую очередь, служебная тайна. Категории сведений о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, составляющих служебную тайну, а также порядок отнесения указанных сведений к служебной тайне должны быть урегулированы специальным федеральным законом о служебной тайне. Необхо димость его принятия обусловлена тем, что в процессе осуществления деятель ности органов государственной власти накапливается значительная внутренняя информация, которая по закону не может быть причислена к государственной тайне, однако и не подлежит свободному распространению. Это, например, ком плекс мер по защите судей, иных работников правоохранительных органов, пла ны Минфина России и Банка России, связанные с изменениями курса нацио нальной валюты, и т. д.

До принятия указанного закона отнесение отдельных сведений о деятельно сти государственных органов и органов местного самоуправления к информации, доступ к которой ограничен, будет осуществляться в соответствии с действую щим законодательством Российской Федерации.

Следует отметить, что существующее законодательство (Положение о поряд ке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти, утвержденное постановлением Правительства РФ от 3 ноября 1994 года № 1233) проблему не решает. Ситуа ция такова, что органы власти на абсолютно легальной основе способны при знать содержащей служебную тайну практически любую информацию.

В силу чч. 4 и 5 ст. 9 Закона об информации к иной охраняемой законом тайне относят коммерческую тайну и профессиональную тайну. Информация, состав ляющая коммерческую тайну, согласно п. 2 ст. 3 Федерального закона от 29 июля 2004 года № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» это уже упоминавшиеся секреты производства (ноу-хау). Что касается профессиональной тайны, то в качестве примера целесообразно привести ст. 313 НК РФ (где сказано, что содержание данных налогового учета является налоговой тайной), ст. 946 ГК РФ о тайне страхования и т. д.

Закон № 8-ФЗ устанавливает единый порядок предоставления государствен ными органами и органами местного самоуправления информации об их дея тельности. Так, в соответствии со ст. 6 Закона № 8-ФЗ доступ к информации о Комментарии нового законодательства деятельности государственных органов и органов местного самоуправления обеспечивается следующими способами:

обнародование (опубликование) государственными органами и органами местного самоуправления информации об их деятельности в средствах массо вой информации;

размещение государственными органами и органами местного самоуправ ления информации об их деятельности в сети Интернет;

размещение государственными органами и органами местного самоуправ ления информации об их деятельности в помещениях, занимаемых указанными органами, и в иных отведенных для этих целей местах;

ознакомление пользователей информацией с информацией о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления в помещениях, занимаемых указанными органами, а также через библиотечные и архивные фонды;

присутствие граждан (физических лиц), в том числе представителей органи заций (юридических лиц), общественных объединений, государственных органов и органов местного самоуправления, на заседаниях коллегиальных государст венных органов и коллегиальных органов местного самоуправления, а также на заседаниях коллегиальных органов государственных органов и коллегиальных органов местного самоуправления;

предоставление заинтересованным лицам по их запросу информации о дея тельности государственных органов и органов местного самоуправления;

другими способами, предусмотренными законами и (или) иными норматив ными правовыми актами, а в отношении доступа к информации о деятельности органов местного самоуправления также муниципальными правовыми актами.

Согласно ч. 1 ст. 7 Закона № 8-ФЗ информация о деятельности государствен ных органов и органов местного самоуправления может предоставляться в уст ной форме и в виде документированной информации, в том числе в виде элек тронного документа.

Особенность Закона № 8-ФЗ состоит в том, что он впервые на законодатель ном уровне устанавливает доступ к информации о деятельности государствен ных органов и органов местного самоуправления в электронной форме. В целях реализации права граждан и организаций на информацию в электронной форме государственные органы и органы местного самоуправления подключают свои информационные системы к сети Интернет, открывают для неограниченного дос тупа свои официальные сайты, выделяют адреса электронной почты для получе ния запросов и передачи запрашиваемой информации. Если же орган местного самоуправления не имеет возможности размещать информацию о своей дея тельности в сети Интернет, она размещается на официальном сайте субъек та Российской Федерации, в границах которого находится соответствующее му ниципальное образование. Информация о деятельности органов местного са моуправления поселений, входящих в муниципальный район, может разме щаться на официальном сайте этого муниципального района (ч. 1 ст. 10 Закона № 8-ФЗ). В п. 5 ст. 1 Закона № 8-ФЗ официальный сайт государственного органа или органа местного самоуправления определен как сайт в информационно-те лекоммуникационной сети Интернет, содержащий информацию о деятельности государственного органа или органа местного самоуправления, электронный адрес которого включает доменное имя, права на которое принадлежат государ ственному органу или органу местного самоуправления.

8 Хозяйство и право По Закону № 8-ФЗ функции по обеспечению пользователей информацией о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления осу ществляются уполномоченными подразделениями и должностными лицами го сударственных органов и органов местного самоуправления. Так, согласно ч. ст. 9 государственные органы, органы местного самоуправления в целях органи зации доступа к информации о своей деятельности определяют соответствую щие структурные подразделения или уполномоченных должностных лиц. Права и обязанности указанных подразделений и должностных лиц устанавливаются регламентами государственных органов и (или) иными нормативными правовыми актами, регламентами органов местного самоуправления и (или) иными муници пальными правовыми актами, регулирующими деятельность соответствующих государственных органов, органов местного самоуправления.

Следует отметить, что некоторые государственные функции могут осуществ лять и частные структуры (например, ставится вопрос о передаче права осуще ствлять технический контроль над транспортными средствами коммерческим организациям). Очевидно, что ситуации, когда необходимо получить доступ к информации частных структур в связи с исполнением ими государственных функ ций, должны быть отражены в Законе № 8-ФЗ.

Информация о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления может быть предоставлена бесплатно или за плату. Согласно ст. 21 Закона № 8-ФЗ пользователю информацией предоставляется на бесплат ной основе следующая информация о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления:

передаваемая в устной форме;

размещаемая государственным органом, органом местного самоуправления в сети Интернет, а также в отведенных для размещения информации о деятель ности государственных органов и органов местного самоуправления местах;

затрагивающая права и установленные законодательством Российской Фе дерации обязанности заинтересованного пользователя информацией;

иная установленная законом информация о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, а также иная установленная муни ципальными правовыми актами информация о деятельности органов местного самоуправления.

В остальных случаях информацию можно получить за плату. Если указанная в ст. 21 Закона № 8-ФЗ информация запрашивается в большем объеме, чем это определено Правительством РФ, она также должна быть оплачена. Порядок взи мания платы устанавливается Правительством РФ. Таким образом, должно быть принято специальное постановление Правительства РФ, в котором будут урегу лированы эти вопросы.

Нельзя не обратить внимание на противоречие положения ч. 9 ст. 8 Закона об информации, согласно которой установление платы за предоставление государ ственным органом или органом местного самоуправления информации о его деятельности возможно только в случаях и на условиях, которые установлены федеральными законами, а не постановлением Правительства РФ.

Помимо собственно информации оплачиваются расходы на изготовление ко пий запрашиваемых документов и (или) материалов, а также расходы, связанные с их пересылкой по почте.

Комментарии нового законодательства Закон устанавливает порядок контроля и надзора за соблюдением права гра ждан и организаций на доступ к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления. Функции контроля возложены на уполномоченных должностных лиц государственных органов и органов местного самоуправления. Согласно ч. 3 ст. 24 Закона № 8-ФЗ надзор осуществляют орга ны прокуратуры РФ в порядке, установленном Федеральным законом от 17 янва ря 1992 года № 2202-I «О прокуратуре Российской Федерации» (ст. 26).

В Законе детально урегулирована процедура подачи запроса о получении информации и ответа на него: требования к запросу, сроки и порядок его рас смотрения, требования к ответу на запрос, основания для отказа в предоставле нии информации.

Информация предоставляется как в устной форме, так и в виде различных документов, в том числе электронных, заверенных электронной цифровой под писью или аналогом собственноручной подписи.

Согласно ст. 8 Закона № 8-ФЗ пользователь имеет право требовать в уста новленном законом порядке возмещения вреда, причиненного нарушением его права на доступ к информации. Это положение соотносится со ст. 1069 ГК РФ, в силу которой вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результа те незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов мест ного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в резуль тате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта госу дарственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмеще нию. Не конкретизируется, о каком именно вреде идет речь: имущественном или моральном. Представляется, что возмещению подлежит и тот и другой, посколь ку незаконный отказ в доступе к информации, несомненно, влечет нравственные страдания пользователя, а значит, и право на компенсацию морального вреда (ст. 1099 ГК РФ).

В ст. 1069 Кодекса сказано о незаконных деяниях действиях и бездействии, противоречащих не только законам, но и другим нормативным правовым актам.

Это приказы, распоряжения, указания и иные властные предписания (причем не имеет значения, сделаны они в письменной или устной форме), которые направ лены гражданам и юридическим лицам и подлежат обязательному исполнению.

Ответственность наступает при наличии вины причинителя вреда.

Положения, аналогичные тем, которые включены в ст. 8, содержатся в ч. ст. 23 Закона № 8-ФЗ, где говорится, что, если в результате неправомерного от каза в доступе к информации, либо несвоевременного ее предоставления, либо предоставления заведомо недостоверной или не соответствующей содержанию запроса информации пользователю были причинены убытки, они подлежат воз мещению в соответствии с гражданским законодательством Российской Федера ции. (На основании п. 2 ст. 15 ГК РФ убытки можно рассматривать как денежную форму причинения вреда).

В ч. 1 ст. 20 Закона № 8-ФЗ установлены основания, исключающие возмож ность предоставления информации:

1) содержание запроса не позволяет установить запрашиваемую информа цию о деятельности государственных органов и органов местного самоуправле ния;

10 Хозяйство и право 2) в запросе не указан почтовый адрес, адрес электронной почты или номер факса для направления ответа на запрос либо номер телефона, по которому можно связаться с направившим запрос пользователем информацией;

3) запрашиваемая информация не относится к деятельности государственно го органа или органа местного самоуправления, в которые поступил запрос;

4) запрашиваемая информация относится к информации ограниченного дос тупа;

5) запрашиваемая информация ранее предоставлялась пользователю инфор мацией;

6) в запросе ставится вопрос о правовой оценке актов, принятых государст венным органом, органом местного самоуправления, проведении анализа дея тельности государственного органа, его территориальных органов, органа мест ного самоуправления либо подведомственных организаций или проведении иной аналитической работы, непосредственно не связанной с защитой прав напра вившего запрос пользователя информацией.

С. ГРИШАЕВ, доцент МГЮА, кандидат юридических наук Организация инновационной деятельности в государственном секторе науки и образования В настоящее время большинство результатов интеллектуальной деятельности (далее РИД) создаются бюджетными научными учреждениями и высшими учебными заведениями, научными учреждениями и высшими учебными заведе ниями, подведомственными государственным академиям наук (далее научные и образовательные учреждения), за счет государственных средств. Однако зна чительное количество полученных результатов по ряду причин так и не находит своего практического применения по причине строго целевого характера финан сирования и ограниченной правоспособности научных и образовательных учре ждений.

В связи с принятием части четвертой Гражданского кодекса РФ законода тельно установлены случаи принадлежности прав на РИД бюджетным учрежде ниям: при создании РИД по государственному контракту, по которому государст венное научное или образовательное учреждение выступает в качестве испол нителя (ст. 1298, 1373, 1464, 1471, 1544 ГК РФ);

при получении соответствующих результатов в ходе основной деятельности, осуществляемой научным или обра зовательным учреждением за счет финансирования по бюджетной смете. Ис ключительные права на РИД научное или образовательное учреждение в такой ситуации приобретет как работодатель в силу ст. 1295, 1370, 1430, 1461, 1470 ГК РФ. Полномочия любых правообладателей, в том числе научных и образова тельных учреждений, по распоряжению принадлежащими им исключительными правами на РИД детально регулируются нормами части четвертой ГК РФ, в част Комментарии нового законодательства ности ст. 1229, 1233-1238, а также иными статьями части четвертой, касающи мися особенностей распоряжения исключительными правами на отдельные РИД.

С целью повышения эффективности использования бюджетных средств, вы деленных на науку, роста инновационной активности научных и образовательных учреждений принят Федеральный закон от 2 августа 2009 года № 217-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждения ми хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) ре зультатов интеллектуальной деятельности» (далее Закон № 217-ФЗ). В связи с принятием указанного Закона научные и образовательные учреждения получи ли право создавать совместно с другими лицами хозяйственные общества (малые и средние предприятия) без согласия органов государственной власти и местного самоуправления, государственных академий наук, в ведении которых они находятся.

При этом должны быть соблюдены следующие условия.

1. Предметом деятельности создаваемых хозяйственных обществ является практическое применение (внедрение) РИД, исключительные права на которые принадлежат соответствующим учреждениям. Согласно п. 3 ст. 1228 ГК РФ ис ключительное право на РИД, созданный творческим трудом, первоначально воз никает у его автора.

2. В уставный капитал образуемого хозяйственного общества должно вно ситься право использования РИД, исключительные права на которые сохраняют ся за соответствующими учреждениями. Это делается на основании решения учредителей о создании хозяйственного общества путем заключения лицензион ного договора между научным или образовательным учреждением и хозяйствен ным обществом после внесения записи о государственной регистрации хозяйст венного общества в единый государственный реестр юридических лиц (далее ЕГРЮЛ). Срок лицензионного договора не может превышать срок действия ис ключительного права на РИД. Лицензионный договор, содержащий условие о сроке его действия, превышающем срок действия исключительного права, счита ется заключенным на срок, равный сроку действия исключительного права.

3. В перечень РИД, право использования которых может вноситься в устав ный капитал хозяйственных обществ по лицензионному договору, входят только изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные дости жения, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топо логии интегральных микросхем и секреты производства (ноу-хау).

4. Научные и образовательные учреждения помимо прав на использование РИД вправе вносить в уставный капитал денежные средства, оборудование и иное имущество, находящееся в их оперативном управлении. Согласно п. ст. 298 ГК РФ бюджетное учреждение не вправе отчуждать либо иным способом распоряжаться имуществом, закрепленным за ним собственником или приобре тенным этим учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение такого имущества.

5. Доля научного или образовательного учреждения в уставном капитале соз даваемого общества должна составлять более 25 процентов для акционерных обществ и более одной трети для обществ с ограниченной ответственностью.

Доля (акции) других лиц в уставном капитале хозяйственного общества должна быть оплачена денежными средствами не менее чем наполовину. Вероятность 12 Хозяйство и право привлечения денежных средств со стороны других учредителей в основном за висит от коммерческой привлекательности РИД, права на использование которо го вносятся в уставный капитал хозяйственного общества научным или образо вательным учреждением.

6. В течение семи дней с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о государствен ной регистрации создаваемого хозяйственного общества научное или образова тельное учреждение обязано направить уведомление о создании хозяйственного общества в Министерство образования и науки РФ (далее Минобрнауки Рос сии).

При принятии решения о создании научными и образовательными учрежде ниями хозяйственных обществ целесообразно основываться на среднесрочных и долгосрочных прогнозных оценках рынка инновационной продукции, экономиче ской эффективности инновационных проектов, а также возможностей (финансо вых, материально-технических, кадровых и др.) их внедрения.

В целях практической реализации положений Закона № 217-ФЗ Минобрнауки России разработало Рекомендации по созданию научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внед рения) результатов интеллектуальной деятельности (приложение к письму от 7 августа 2009 года № ВМ-790/04). Алгоритм действий научных или образова тельных учреждений, организующих хозяйственное общество, состоит в сле дующем.

1. Провести бюджетный учет РИД, права на которые в силу положений дейст вующего законодательства или заключенного учреждением договора принадле жат научному или образовательному учреждению в составе нематериальных активов. Бюджетный учет РИД в составе нематериальных активов в бюджетных учреждениях осуществляется в соответствии с Бюджетным кодексом РФ, Феде ральным законом от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», Инструкцией по бюджетному учету, утвержденной приказом Минфина России от 30 декабря 2008 года № 148н.

Нематериальные активы должны удовлетворять одновременно следующим условиям:

отсутствие материально-вещественной (физической) структуры;

возможность идентификации (выделения, отделения от другого имущест ва);

использование в производстве продукции, при выполнении работ или ока зании услуг либо для управленческих нужд учреждения;

применение в течение длительного времени, то есть срока полезного ис пользования, продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операцион ного цикла, если он превышает 12 месяцев;

не предполагается последующая перепродажа данного актива;

наличие в случаях, установленных законодательством, надлежаще оформ ленных документов, подтверждающих исключительное право на актив (патенты, свидетельства, другие охранные документы и т. п.) или права на РИД, охраняе мые в режиме коммерческой тайны, включая потенциально патентоспособные технические решения и секреты производства (ноу-хау).

2. При постановке РИД на бюджетный учет необходимо определить стоимость соответствующего РИД на основании затрат на его создание.

В число расходов при создании нематериального актива входят:

Комментарии нового законодательства суммы, уплачиваемые за выполнение работ или оказание услуг сторонним организациям по заказам, договорам подряда, договорам авторского заказа либо договорам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструктор-ских или технологических работ;

расходы на оплату труда работников, непосредственно занятых при созда нии нематериального актива или при выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ по трудовому договору;

отчисления на социальные нужды;

расходы на содержание и эксплуатацию научно-исследовательского обо рудования, установок и сооружений, других основных средств и иного имущест ва, амортизация основных средств и нематериальных активов, использованных непосредственно при создании нематериального актива, фактическая (первона чальная) стоимость которого формируется;

иные расходы, непосредственно связанные с созданием нематериального актива и обеспечением условий для использования актива в запланированных целях.

3. Провести оценку права использования РИД, которое будет вкладом в ус тавный капитал хозяйственного общества, а также оценку иного имущества, вно симого в уставный капитал хозяйственного общества. Оценка не может быть ниже расходов, понесенных учреждением при приобретении, создании соответ ствующих РИД и обеспечении условий для их использования в запланированных целях. Если научное или образовательное учреждение планирует оценить стои мость права использования РИД на сумму более пятисот тысяч рублей, должен быть привлечен независимый оценщик.

Действующие нормативные правовые акты Российской Федерации не решают в полном объеме вопрос оценки реальной стоимости РИД. Федеральным зако ном от 29 июля 1998 года № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» установлено, что федеральные стандарты оценочной деятельности, обязательные к применению субъектами оценочной деятельности, разрабаты ваются Национальным советом по оценочной деятельности с учетом междуна родных стандартов оценки. Федеральные стандарты оценки утверждены прика зами Минэкономразвития РФ от 20 июля 2007 года № 254, 255, 256. В то же вре мя согласно ст. 221 указанного Закона саморегулируемые организации оценщи ков могут разрабатывать собственные стандарты оценки. Оценкой стоимости объектов интеллектуальной собственности как одного из инструментов экономи ческого регулирования научно-технической деятельности в условиях рыночной экономики занимаются частные лица и негосударственные коммерческие органи зации при недостаточно разработанной методической базе.

4. Обеспечить вложение прав на использование РИД в уставный капитал об щества.

Внесение объектов нематериальных активов в уставный капитал организаций отражается в размере их остаточной стоимости по дебету счета 020402530 «Уве личение стоимости акций и иных форм участия в капитале» и кредиту счета 010201420 «Уменьшение стоимости нематериальных активов». Остаточная стои мость нематериальных активов определяется с учетом сумм начисленной амор тизации. Стоимость нематериальных активов с определенным сроком полезного использования погашается посредством амортизации в течение срока их полез ного использования. Расчет годовой суммы начисления амортизации нематери 14 Хозяйство и право альных активов производится линейным способом исходя из балансовой стои мости нематериальных активов и нормы амортизации, исчисленной исходя из срока полезного использования этих объектов.

В течение финансового года амортизация на нематериальные активы начис ляется ежемесячно в размере 1/12 годовой суммы. Начисление амортизации на объекты нематериальных активов начинается с первого числа месяца, следую щего за месяцем принятия этого объекта к бюджетному учету, и производится до полного погашения стоимости этого объекта либо списания этого объекта с бюд жетного учета или его выбытия в связи с уступкой (утратой) учреждением исклю чительных (имущественных) прав на РИД (для объектов нематериальных акти вов).

5. Определить состав соучредителей и структуру уставного капитала хозяйст венного общества. Доля (акции) соучредителей в уставном капитале хозяйствен ного общества должна быть оплачена денежными средствами не менее чем на половину. Оставшаяся часть может быть оплачена исключительными правами на РИД, правом использования РИД, материалами, оборудованием или иным иму ществом, необходимыми для практического применения (внедрения) РИД, ис ключительные права на которые либо право использования вносятся в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества.

6. Провести собрание учредителей, на котором будет принято решение о соз дании хозяйственного общества. В решении о создании хозяйственного общест ва должны быть отражены следующие вопросы:

создание хозяйственного общества определенной организационно-право вой формы (общества с ограниченной ответственностью или акционерного об щества) и с определенным названием;

определение местонахождения общества;

определение размера уставного капитала хозяйственного общества и раз мера доли каждого участника в уставном капитале хозяйственного общества;

определение порядка оплаты долей участниками общества;

утверждение устава хозяйственного общества;

формирование коллегиального исполнительного органа общества: совета директоров (наблюдательного совета);

назначение единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора);

осуществление государственной регистрации общества, постановка на учет в налоговую инспекцию и внебюджетные социальные фонды по месту его нахождения.

7. Уведомить Минобрнауки России о создании хозяйственного общества в те чение семи дней с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о государственной регист рации хозяйственного общества.

8. Рекомендуется уведомить орган государственной власти, местного само управления или государственную академию наук (по подведомственности).

9. Заключить лицензионный договор с созданным хозяйственным обществом и зарегистрировать лицензионный договор в Федеральной службе по интеллек туальной собственности, патентам и товарным знакам (в том случае, если РИД, право на использование которого передается, подлежит государственной регист рации). Исходя из п. 5 ст. 1235 ГК РФ лицензионный договор предполагается возмездным, если самим договором прямо не предусмотрено иное. Следова Комментарии нового законодательства тельно, если в лицензионном договоре не указано на его безвозмездность, но при этом в нем не согласовано условие о размере вознаграждения или о порядке его определения, договор в силу абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ считается незаклю ченным.

10. Отразить в бухгалтерском учете права использования РИД. Данные об операциях, связанных с предоставлением (получением) права использования РИД, учитываются учреждением на основании лицензионных договоров, заклю ченных в соответствии с установленным законодательством порядком.

Нематериальные активы, предоставленные правообладателем (лицензиа ром) в пользование (при сохранении исключительных прав на РИД), не списыва ются и подлежат обособленному отражению в бухгалтерском учете правооблада теля (ли-цензиара).

Начисление амортизации по нематериальным активам, предоставленным в пользование, производится правообладателем (лицензиаром). Нематериальные активы, полученные в пользование, учитываются пользователем (лицензиатом) на забалансовом счете в оценке, определяемой исходя из размера вознагражде ния, установленного в договоре. При этом платежи за предоставленное право использования РИД, производимые в виде периодических платежей, исчисляе мые и уплачиваемые в порядке и сроки, закрепленные договором, включаются пользователем (лицензиатом) в расходы отчетного периода. Платежи за предос тавленное право использования РИД, производимые в виде фиксированного разового платежа, отражаются в бухгалтерском учете пользователя (лицензиата) как расходы будущих периодов и подлежат списанию в течение срока действия договора.

*** Научным и образовательным учреждениям необходимо иметь в виду, что они вправе распоряжаться долями (акциями) в уставных капиталах созданных хозяй ственных обществ только с предварительного согласия органов государственной власти, органов местного самоуправления или государственных академий наук, в ведении которых они находятся.

Однако при этом доходы от распоряжения долями (акциями) в уставных капи талах таких хозяйственных обществ, а также часть прибыли хозяйственных об ществ, полученная научными или образовательными учреждениями (дивиден ды), поступают в самостоятельное распоряжение научных и образовательных учреждений, учитываются на отдельном балансе и направляются только на пра вовую охрану РИД, выплату вознаграждения их авторам, а также на осуществле ние уставной деятельности научных и образовательных учреждений. Для реали зации этой нормы должны быть внесены соответствующие изменения в уставы научных и образовательных учреждений и генеральные разрешения главных распорядителей бюджетных средств, которым подведомственны данные учреж дения.

Вознаграждение по возмездному лицензионному договору уплачивается за предоставление права использования РИД. В связи с этим лицензиару не может быть отказано в требовании о взыскании вознаграждения по мотиву неиспользо вания лицензиатом соответствующего результата или средства. Если же сторо ны лицензионного договора согласовали размер вознаграждения в форме про центных отчислений от дохода (выручки) (п. 4 ст. 1286 ГК РФ), а РИД не приме 16 Хозяйство и право нялся, сумма вознаграждения определяется исходя из цены, которая при срав нимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование про изведения.

Учет и расходование средств, полученных бюджетными учреждениями от приносящей доход деятельности, определяются бюджетным законодательством.

Согласно п. 1 ст. 6 Федерального закона от 2 декабря 2009 года № 308-ФЗ «О федеральном бюджете на 2010 год и на плановый период 2011 и 2012 годов»

средства в валюте Российской Федерации, полученные федеральными бюджет ными учреждениями от приносящей доход деятельности, учитываются на лице вых счетах, открытых им в территориальных органах Федерального казначейст ва, и расходуются федеральными бюджетными учреждениями в соответствии с генеральными разрешениями (разрешениями), оформленными главными распо рядителями (распорядителями) средств федерального бюджета в установлен ном Минфином России порядке, и сметами доходов и расходов по приносящей доход деятельности, утвержденными в порядке, определяемом главными распо рядителями средств федерального бюджета, в пределах остатков средств на их лицевых счетах, если иное не предусмотрено указанным Законом. Средства, полученные от приносящей доход деятельности, федеральные бюджетные уч реждения не вправе направлять на создание других организаций, покупку ценных бумаг и размещать на депозиты в кредитных организациях, за исключением слу чаев, установленных федеральными законами. Это ограничение не распростра няется на бюджетные научные и образовательные учреждения в части направ ления ими средств на создание хозяйственных обществ с целью практического применения (внедрения) РИД. Аналогичные нормы должны быть закреплены и в региональном бюджетном законодательстве.

Научным и образовательным учреждениям необходимо иметь в виду, что соз данное хозяйственное общество может быть признано малым или средним предприятием в соответствии со ст. 4 Федерального закона от 24 июля 2007 года № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» с учетом изменений, внесенных Законом № 217-ФЗ, и пользоваться гарантиями и льготами, предоставляемыми данным хозяйствующим субъектам.

Доля научного или образовательного учреждения в уставном капитале созда ваемых обществ должна составлять более 25 процентов для акционерных об ществ и более одной трети для обществ с ограниченной ответственностью, но при этом они не смогут применять упрощенную систему налогообложения в со ответствии с главой 262 Налогового кодекса РФ.

Несомненно, обсуждаемый Закон № 217-ФЗ позволяет создать правовые ус ловия для активизации инновационной деятельности, внедрения результатов НИОКР, полученных за счет бюджетных средств.

Однако вряд ли стоит ожидать, что научные и образовательные учреждения в массовых масштабах начнут организовывать малые и средние инновационные предприятия. По состоянию на 1 марта 2010 года в Минобрнауки России посту пило 85 уведомлений от научных и образовательных учреждений о созданных ими хозяйственных обществах. В качестве основных причин назову следующие.

1. Отсутствие у большинства научных и образовательных учреждений РИД в составе нематериальных активов, которые могли бы стать основой инновацион ного бизнеса.

Комментарии нового законодательства 2. Недостаток у научных и образовательных учреждений необходимой мате риально-технической базы и квалифицированных специалистов для проведения инновационно-технологической экспертизы РИД с целью формирования иннова ционных проектов, последующей организации инновационного бизнеса и произ водства инновационной продукции.

3. Индифферентность предпринимательского сектора экономики (потенци альных учредителей хозяйственных обществ) к инновациям, их незаинтересо ванность в финансировании рисковых и дорогостоящих инновационных проектов, имеющих длительный срок окупаемости. Хотя значительная масса предприятий находится ныне в частной собственности (более 80 процентов от общего числа), основным источником финансирования науки и инноваций по-прежнему являют ся средства федерального бюджета.

4. В Российской Федерации малые и средние предприятия недостаточно ин тегрированы в инновационную систему. Как следствие, не развита кооперацион ная сеть «наука и образование инновационный малый и средний бизнес крупный бизнес», что препятствует распространению знаний из сектора исследо ваний и разработок и их капитализации в российской экономике. Поэтому инно вационная активность малых и средних предприятий находится на низком уров не. Статистические данные свидетельствуют о том, что удельный вес инноваци онной продукции малых и средних предприятий в общем объеме отгруженной ими продукции составляет менее одного процента. В развитых же странах малые и средние предприятия находятся на острие научно-технического прогресса. На их базе крупные компании осуществляют апробацию инновационной продукции, которая после успешного освоения поступает в серийное производство. Малый и средний инновационный бизнес обеспечивает примерно половину всех крупней ших технологических нововведений.

5. Следует обратить внимание также на проблему банкротства предприятий малого инновационного бизнеса. Особенно это актуально для случаев, когда их учредителями являются бюджетные учреждения и учреждения государственных академий наук. Как свидетельствует мировой опыт, малые инновационные пред приятия в большинстве своем имеют короткий жизненный цикл (в основном око ло 90 процентов созданных предприятий ликвидируются из-за их несостоятель ности (банкротства) в течение первого года деятельности) по причине высокого риска осуществления инноваций и низкой окупаемости инвестиций на начальных стадиях инновационного цикла. В связи с этим следует обратить внимание на ст. 3 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 3 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». В соответствии с названными законами если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его участников, акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют воз можность определять его действия, на указанных участников, акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества возлагается субсиди арная ответственность по его обязательствам.

Учреждения государственных академий наук также отвечают по своим обяза тельствам денежными средствами и имуществом, приобретенным ими за счет средств, полученных от приносящей доход деятельности. В п. 4 устава Россий ской академии наук (утвержден постановлением Правительства РФ от 19 ноября 18 Хозяйство и право 2007 года № 785) указано, что при недостаточности у учреждений денежных средств и имущества, приобретенного за счет доходов, полученных от их дея тельности, субсидиарную ответственность по обязательствам этих учреждений несет Российская академия наук. Аналогичная норма содержится и в уставах других государственных академий наук.

Таким образом, при банкротстве малых и средних инновационных предпри ятий, созданных бюджетными научными и образовательными учреждениями и научными и образовательными учреждениями государственных академий наук, возможно последующее возложение на них субсидиарной ответственности по их обязательствам с последующим отчуждением прав на объекты интеллектуаль ной собственности и других видов собственности кредиторам.

Для повышения эффективности действия Закона № 217-ФЗ целесообразно внести изменения в бюджетное законодательство. Так, согласно ст. 42 Бюджет ного кодекса РФ в редакции Федерального закона от 26 апреля 2007 года № 63 ФЗ «О внесении изменений в Бюджетный кодекс Российской Федерации в части регулирования бюджетного процесса и приведении в соответствие с бюджетным законодательством Российской Федерации отдельных законодательных актов Российской Федерации» (далее Закон № 63-ФЗ) в перечне доходов бюджет ных учреждений, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, не предусмотрены доходы от использования РИД. Как следствие, указанные доходы зачисляются на лицевые счета бюджетных учреждений без права расходования, поскольку данные виды доходов не могут быть внесены в генеральные разрешения главного распорядителя (распорядителя) бюджетных средств.

Для ликвидации отмеченного противоречия необходимо дополнить перечень доходов бюджетных учреждений, подлежащих внесению в генеральные разре шения главного распорядителя (распорядителя) бюджетных средств (ч. 11 ст. Закона № 63-ФЗ), платежами за предоставленное право использования РИД, дивидендами и доходами бюджетных научных и образовательных учреждений от участия в созданных ими хозяйственных обществах для обеспечения правовой основы их расходования на цели, установленные Законом № 217-ФЗ.

Следует также внести в Закон № 217-ФЗ изменения, позволяющие научным и образовательным учреждениям не только создавать «с нуля» хозяйственные общества, но и входить в состав участников уже действующих малых и средних предприятий посредством внесения в их уставные капиталы прав на использова ние РИД, исключительные права на которые принадлежат соответствующим уч реждениям.


Активизация процессов достижения и вовлечения в хозяйственный оборот РИД немыслима без формирования эффективной национальной инновационной системы. В связи с этим в Комитете Государственной Думы РФ по науке и науко емким технологиям осуществляется разработка проекта федерального закона «Об инновационной системе Российской Федерации» и комплекса технологиче ски сопряженного законодательства, позволяющего устанавливать: 1) порядок распределения прав на РИД, взаимные обязательства между авторами, научны ми и образовательными организациями, государством и коммерческими органи зациями, осуществляющими практическое применение (внедрение) РИД, создан ных за счет бюджета;

2) меры государственного прямого и косвенного стимули рования осуществления инновационной деятельности;

3) требования к системе Комментарии нового законодательства учета РИД, сведений о полученных охранных документах, о заключенных сдел ках в отношении прав на РИД и о лицензионных договорах (соглашениях);

4) тре бования к стандартам оценки РИД для бухгалтерского учета, для внесения в ус тавный капитал хозяйственных обществ.

Обеспечение благоприятных условий для широкомасштабного вовлечения в хозяйственный оборот РИД важное условие выхода из финансово-экономи ческого кризиса, перевода российской экономики с инерционного энерго-сырье вого на инновационный путь развития, решения проблем занятости населения, повышения качества образования и обеспечения устойчивого экономического роста.

А. ТОДОСИЙЧУК, ведущий советник Комитета Государственной Думы РФ по науке и наукоемким технологиям, доктор экономических наук, профессор, действительный член РАЕН О правовом положении малых инновационных предприятий О таких предприятиях снова заговорили после принятия Федерального закона от 2 августа 2009 года № 217-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законода тельные акты Российской Федерации по вопросам создания бюджетными науч ными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях прак тического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности»

Закон № 217-ФЗ). Сам этот термин носит условный характер. Действи (далее тельно, на них распространяется Федеральный закон от 24 июля 2007 года № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», если такие предприятия отвечают установленным в данном Законе критериям и включены в реестры субъектов малого и среднего бизнеса полу чателей государственной поддержки.

В Законе № 217-ФЗ речь идет о хозяйственных обществах, создаваемых в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности (далее РИД), иными словами, в сфере инноваций. Правовое положение инновационных хозяйственных обществ определяется специальными Федеральными законами от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее Закон об АО) и от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об об ществах с ограниченной ответственностью» (далее Закон об ООО), если иное не установлено Законом № 217-ФЗ.

Внесенные Законом № 217-ФЗ дополнения (введен п. 31 в ст. 5 Федерального закона от 23 августа 1996 года № 127-ФЗ «О науке и государственной научно технической политике» и п. 8 в ст. 27 Федерального закона от 22 августа 1996 го да № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании») не позволяют полноценно определить статус инновационных хозяйственных об ществ. При этом необходимо учитывать, что ни ГК РФ, ни специальные законы о хозяйственных обществах не регламентируют порядок оплаты доли (акций) в уставном капитале хозяйственного общества правом использования РИД. По этому представляется, что для надлежащего регулирования правового положе ния инновационных хозяйственных обществ требуется либо принятие специаль ного закона об инновационных хозяйственных обществах, либо внесение суще ственных изменений в Закон об ООО и Закон об АО, учитывающих особенности указанных инновационных обществ.

20 Хозяйство и право В соответствии с Федеральным законом «О науке и государственной научно технической политике» учредителями инновационных хозяйственных обществ могут быть бюджетные научные учреждения и научные учреждения, созданные государственными академиями наук. А согласно Федеральному закону «О выс шем и послевузовском профессиональном образовании» учредителями таких обществ способны выступать высшие учебные заведения, относящиеся к бюд жетным образовательным учреждениям, а также высшие учебные заведения, созданные государственными академиями наук. Перечисленные научные учреж дения и вузы являются некоммерческими организациями и имеют имущество, закрепленное за ними на праве оперативного управления.

Поскольку речь идет о научных учреждениях и вузах, имеющих организацион но-правовую форму учреждений, согласно п. 3 ст. 66 ГК РФ учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения собственника, если иное не установлено законом. Закон № 217-ФЗ позволяет создание обществ без согласия собственника имущества таких учреждений.

В качестве участников хозяйственных обществ выступают граждане и юриди ческие лица. Кроме того, хозяйственное общество вправе учредить и одно лицо.

Единственным учредителем инновационного хозяйственного общества может быть бюджетное научное учреждение, вуз, являющиеся бюджетными образова тельными учреждениями, а также созданные государственными академиями наук научные учреждения и вузы. Для этого научное учреждение (вуз) должно принять решение об учреждении АО (ООО), в котором определяются размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты если речь идет об АО;

размер и номинальная стоимость доли учредителя если речь идет об ООО.

Допускается привлечение других физических или юридических лиц как учре дителей инновационного общества при соблюдении следующих условий.

Во-первых, доля данного научного учреждения (высшего учебного заведения) в уставном капитале АО должна составлять более чем 25 процентов;

в уставном капитале ООО более чем одну треть. Во-вторых, доля (акции) других лиц в уставном капитале хозяйственного общества должна быть оплачена денежными средствами не менее чем наполовину. В-третьих, оставшаяся часть доли (акций) других лиц в уставном капитале хозяйственного общества подлежит оплате толь ко исключительными правами на РИД, правом использования РИД, материала ми, оборудованием или иным имуществом, необходимыми для практического применения (внедрения) РИД, исключительные права на которые либо право использования которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал хозяйст венного общества.

Если инновационное хозяйственное общество учреждается несколькими ли цами, необходимо заключение договора об учреждении (создании) общества.

Оплата долей (акций) в уставном капитале хозяйственных обществ осуществ ляется в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах, с уче том особенностей, закрепленных Законом № 217-ФЗ. Основная особенность со стоит в том, что вкладом бюджетных научных учреждений и вузов является пра во использования РИД. В связи с этим возникает много вопросов. Один из них денежная оценка права, вносимого в качестве вклада в уставный капитал ООО (АО) по лицензионному договору Как предусмотрено Законом № 217-ФЗ, такая оценка утверждается решением общего собрания учредителей (участников) хозяйственного общества, прини Комментарии нового законодательства маемым всеми учредителями (участниками) хозяйственного общества едино гласно.

Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли или акций участника хозяйственного общества в уставном капитале хозяйственного общества, оплачиваемых таким вкладом (то есть правом использования РИД), составляет более чем пятьсот тысяч рублей, вклад должен оцениваться незави симым оценщиком. По какой методике, как оценивать вклад и кто несет расходы по осуществлению независимой оценки, неясно.

Другой вопрос оформление оплаты доли в ООО (акций в АО) правом ис пользования РИД.

Законы о хозяйственных обществах предусматривают, что оплата акций, рас пределяемых среди учредителей общества при учреждении АО (оплата долей в уставном капитале ООО), осуществляется деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Закон об ООО разрешает передачу имущества в пользование для оп латы доли и регламентирует последствия прекращения у общества права поль зования имуществом. Что касается права использования РИД, то специальные законы именуют их «иными имеющими денежную оценку правами», но не опре деляют порядок оплаты таким правом долей (акций) в уставном капитале ООО (АО).

Право использования РИД передается в качестве оплаты долей в уставном капитале ООО (оплаты акций в АО) путем заключения лицензионного договора.

Согласно ст. 1235 ГК РФ «по лицензионному договору одна сторона облада тель исключительного права на РИД (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого резуль тата в предусмотренных договором пределах».

Научное учреждение (вуз) обладатель исключительного права на РИД (лицензиар) передает право использования такого результата в оплату долей (акций) учреждаемого ООО (АО) (лицензиату). С кем и в какой момент научное учреждение (вуз) должно заключать лицензионный договор?

В соответствии с ГК РФ и законами о хозяйственных обществах общество счи тается созданным с момента его государственной регистрации в порядке, уста новленном законом.

Порядок оплаты долей в уставном капитале ООО и оплаты акций при учреж дении АО определяется по-разному. Для ООО на момент государственной реги страции общества его уставный капитал учредители оплачивают не менее чем наполовину. Если у инновационного ООО несколько учредителей, кто-то из них может оплатить уставный капитал ООО наполовину, но имея в виду ограничения по видам имущества, которое вносится для оплаты долей в уставном капитале.


Только после государственной регистрации ООО научное учреждение (вуз) смо жет передать право использования РИД, заключив с созданным ООО лицензион ный договор.

Предусмотренный Законом об ООО порядок оплаты долей в уставном капи тале ООО не позволяет научному учреждению (вузу) быть единственным учре дителем ООО.

Для АО установлен иной порядок оплаты акций при учреждении. Согласно ст. 34 Закона об АО не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Иными словами, на момент государст венной регистрации не требуется оплата акций. Поэтому после государственной 22 Хозяйство и право регистрации АО (независимо от того, является научное учреждение (вуз) единст венным учредителем АО или существуют другие учредители) научное учрежде ние (вуз) заключит с АО лицензионный договор.

В лицензионном договоре фиксируются:

предмет договора (РИД), право использования которого предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи доку мента, удостоверяющего исключительное право на такой результат (патент, сви детельство);

способы использования РИД.

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на РИД. Когда в лицензионном договоре срок действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если ГК РФ не предусмотрено иное.

В случае прекращения исключительного права действие лицензионного дого вора прекращается. Для научного учреждения (вуза) это означает, что оно долж но выйти из ООО или продать свои акции в АО. Следует ли при этом выплатить АО или ООО компенсацию в связи с прекращением договора?

Лицензионный договор заключается в письменной форме и подлежит госу дарственной регистрации в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232 ГК РФ, в ча стности это касается договоров о предоставлении права использования изобре тения, полезной модели, промышленного образца, зарегистрированной тополо гии интегральной микросхемы 1.

В течение семи дней с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о государственной регистрации хозяйственного общест ва научное учреждение (вуз) должно уведомить о создании хозяйственного об щества Министерство образования и науки РФ. В какой срок после регистрации инновационного хозяйственного общества следует зарегистрировать лицензион ный договор?

Для созданных научными учреждениями (вузами) инновационных хозяйствен ных обществ характерны некоторые особенности.

1. Закон № 217-ФЗ определяет цели деятельности инновационных хозяйст венных обществ (ООО, АО), она состоит «в практическом применении (внедре нии) результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промыш ленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микро схем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые при надлежат научным учреждениям (вузам)».

Вместе с тем хозяйственные общества являются коммерческими организа циями, цель деятельности которых получение прибыли. Могут ли инновацион ные хозяйственные общества заниматься любой иной не запрещенной законом деятельностью?

2. Хозяйственные общества не правомочны предоставлять третьим лицам по договору внесенное в качестве оплаты доли (акций) в уставном капитале обще ства право использования РИД, а также передавать данное право третьим лицам по иным основаниям, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Правила государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных и перехода без договора исключительного права на изобретение, полезную модель, про мышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, зарегистри рованные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных (утверждены постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2008 года № 1020).

Комментарии нового законодательства Согласно ГК РФ лицензиат может использовать РИД только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Пра во использования РИД, прямо не указанное в лицензионном договоре, не счита ется предоставленным лицензиату.

3. Для научных учреждений (вузов) специальными законами установлен осо бый порядок распоряжения принадлежащими им долями (акциями) в уставных капиталах ООО (АО). В частности, Закон об ООО регламентирует порядок пере хода доли участника в уставном капитале ООО к другим участникам и третьим лицам (ст. 21), Закон об АО определяет порядок возмездного отчуждения акций акционерами закрытого акционерного общества. Акции открытого акционерного общества отчуждаются акционерами свободно.

Согласно Закону № 217-ФЗ распоряжение долями (акциями), принадлежащи ми научным учреждениям (вузам), осуществляется только с предварительного согласия соответствующих собственников их имущества. В какой момент пред варительное согласие должно быть получено? Следует ли, например, такое со гласие подтверждать нотариусу, который удостоверяет сделку по отчуждению доли в ООО?

4. Закон № 217-ФЗ устанавливает, что научные учреждения (вузы) осуществ ляют управление долями (акциями) в уставных капиталах хозяйственных об ществ в качестве участников в порядке, установленном гражданским законода тельством, с учетом особенностей, предусмотренных данным Законом. Права участников хозяйственных обществ от имени научных учреждений (высших учеб ных заведений) осуществляют их руководители.

Остается непонятным, что законодатель вообще имел в виду под управлени ем долями (акциями). По-видимому, подразумевается управление хозяйствен ным обществом, которое осуществляется в соответствии с законами о хозяйст венных обществах.

От имени научных учреждений (вузов) действуют их руководители, именно они реализуют права участника хозяйственного общества. Исключает ли это по ложение Закона № 217-ФЗ право руководителя научного учреждения (вуза) вы дать доверенность иным лицам на представление интересов научного учрежде ния (вуза) как участника (акционера) хозяйственного общества? Может ли науч ное учреждение (вуз) привлечь для осуществления прав участника хозяйственно го общества управляющую компанию (управляющего)?

Весьма важной представляется подготовка менеджеров специально для ин но-вационных хозяйственных обществ. Ученые не умеют продавать и управлять.

Да это и не их задача. Но управление в инновационных хозяйственных общест вах должно строиться таким образом, чтобы обеспечивались интересы именно научного учреждения (вуза). Как уже отмечалось, Закон № 217-ФЗ предусматри вает, что при учреждении инновационного хозяйственного общества нескольки ми учредителями научное учреждение (высшее учебное заведение) имеет долю в уставном капитале АО более чем 25 процентов;

в уставном капитале ООО более чем одну треть. Должна ли данная доля сохраняться и при последующих увеличениях уставного капитала ООО или АО?

Могут ли вопросы управления инновационными хозяйственными обществами определяться акционерным соглашением (соглашением участников ООО)? Ведь такие соглашения допустимы для всех АО и ООО.

5. Наконец, доходы от распоряжения долями (акциями) в уставных капиталах хозяйственных обществ, учредителями (участниками) которых являются научные учреждения (вузы), часть прибыли хозяйственных обществ, полученная данными 24 Хозяйство и право научными учреждениями (вузами) (дивиденды), поступают в их самостоятельное распоряжение, учитываются на отдельном балансе.

Поскольку инновационные хозяйственные общества учреждаются некоммер ческими организациями учреждениями и им предоставлено право осуществ лять приносящую доходы деятельность, согласно ст. 298 ГК РФ доходы, полу ченные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на от дельном балансе.

Закон № 217-ФЗ определяет направления расходования таких доходов и ди видендов, а именно: только на правовую охрану РИД, выплату вознаграждения их авторам, а также на осуществление уставной деятельности данных высших учебных заведений.

О. МАКАРОВА, доцент кафедры коммерческого права юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета, кандидат юридических наук СОВЕРШЕНСТВОВАНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ Соответствует ли Концепция развития гражданского законодательства потребностям российского общества и государства Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (да лее Концепция), подготовленная на основании Указа Президента РФ от июля 2008 года № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Россий ской Федерации», одобренная 7 октября 2009 года решением Совета при Прези денте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, содержит множество положений, направленных на совершенствование Кодекса, сближение его с правилами регулирования соответствующих отношений в праве Европейского союза, обеспечение стабильности гражданского законодательства Российской Федерации.

Реализация положений Концепции перестроит структуру российского законо дательства в целом, поскольку на базе и с учетом предлагаемых изменений ГК РФ намечен ряд серьезных реформ других федеральных законов, в том числе «путем преобразования правовых институтов и отдельных отраслей законода тельства» (п. 4 раздела I «Введение», см. также п. 3.6.5 подраздела 3 «Право собственности» раздела IV «Законодательство о вещных правах»). Это приведет к ликвидации самостоятельности земельного, лесного, водного законодательства и законодательства о недрах, хотя в п. 2 Введения утверждается, что Концепция не предполагает ни новую кодификацию отечественного гражданского законода тельства, ни даже подготовку новой редакции ГК РФ.

Авторы полагают необходимым внести в ГК РФ изменения принципиального характера, а именно включить в п. 1 ст. 2 Кодекса в число объектов регулирова ния корпоративные отношения (п. 1.2 подраздела 1 раздела II) и кардинально переработать раздел II «Право собственности и другие вещные права» на основе положений римского права.

Введение корпоративных отношений в число объектов регулирования ГК РФ и другие предлагаемые новации заставляют иначе взглянуть на соотношение ча стных и публичных элементов в гражданском праве и, по существу, признать ошибочность критики цивилистами предпринимательской теории, краеугольным камнем которой является органическое сочетание частных, товарно-денежных, горизонтальных и вертикальных отношений. Концепция исходит в целом из того, что гражданское право является правом частным и частноправовой метод регу 26 Хозяйство и право лирования должен в нем преобладать, что не исключает применения средств воздействия публичного (административного, уголовного) права, предусмотрен ных соответствующими отраслями законодательства (п. 8 Введения). Другими словами, отмечается сочетание частных и публичных начал в гражданском пра ве.

Констатация в Концепции того, что в отрасли права (а не законодательства) сочетаются частные и публичные элементы, опровергает широко распростра ненные утверждения о «чистых» отраслях права, о различии понятия отрасли права и отрасли законодательства, о вторичных, комплексных отраслях права.

Объем и назначение статьи не позволяют привести развернутую аргументацию сказанного. Коль скоро сама Концепция характеризует гражданское право как право, в котором преобладает частный элемент, зачем ликвидировать отрасли права, в которых доминирует публичный элемент (земельное, водное и др.)?

Теперь о корпоративных отношениях. Во-первых, неэтично в диссертациях и монографиях, где рассматриваются корпоративные отношения, не замечать ра бот представителей хозяйственно-правовой концепции правового регулирования экономики, довольно подробно в свое время изучавших внутрихозяйственные отношения. В рамках хозоргана (понимаемого не только как предприятие) возни кали и отношения, которые в Концепции предлагают именовать корпоративными.

О внутренних отношениях в рамках юридического лица говорится в подп. 7 п. ст. 1202 ГК РФ как в том числе об отношениях юридического лица с его участни ками. Во-вторых, в Концепции отсутствует четкое понимание корпоративных от ношений. Создание юридического лица корпоративного типа, участие в нем и связанные с таким участием обязательства находятся за пределами гражданско го права, о чем свидетельствует государственная регистрация юридических лиц (п. 2 раздела III Концепции). Деление юридических лиц с точки зрения организа ционной структуры на корпорации, построенные на началах членства, и некор поративные юридические лица сузит круг существующих структур управления и компетенцию органов управления корпорации, а также их внутренние отношения, ликвидирует саму организационно-правовую форму юридического лица. При таком подходе нет необходимости в существовании федеральных законов о хо зяйственных обществах и производственных и потребительских кооперативах, поскольку нормы этих законов, регулирующие систему управления этими юриди ческими лицами, будут противоречить нормам ГК РФ, которые разработчики Концепции предлагают сохранить, уточнив, что права участников хозяйственных обществ и товариществ, а также кооперативов характеризуются в качестве кор поративных прав, имея в виду охватить этой категорией как «собственно права участия» в юридическом лице, так и соответствующие обязательственные права.

В то же время нормы ст. 48 ГК РФ вступают в противоречие с предложением Концепции подразделить юридические лица на корпорации и некорпоративные юридические лица (п. 1.5 подраздела 1 раздела III), поскольку среди корпораций окажется большинство некоммерческих организаций.

В данной классификации не учтены такие недавно появившиеся объекты гра жданских прав, как интеллектуальные права. Кроме того, ею не охватываются все варианты организационно-правовых форм юридического лица. Поэтому включение корпоративных отношений в предмет (почему-то особый) гражданско го права не будет способствовать выявлению стабильных закономерностей их регулирования и дальнейшей их кристаллизации, как говорится в п. 5 Введения.

Полагаю, что разработчики Концепции не сформировали точного представления, Совершенствование законодательного регулирования что такое корпоративные отношения, ограничившись общими научными схемами, которые вряд ли могут получить должное ясно выраженное закрепление в нор мах права.

В ГК РФ необходимо определить значение термина «хозяйствующий субъ ект», который все чаще употребляется в федеральных законах. Под ним пони мают как коммерческие, так и некоммерческие организации, а также индивидуаль ных пред-принимателей.

Предложения пп. 1.7 и 1.8 подраздела 1 раздела III Концепции «размывают»

общепринятое представление о юридическом лице как обособленном субъекте гражданского оборота и вступают в противоречие с другими нормами права, на пример со ст. 56 и 402 ГК РФ. Не случайно в п. 1.7 раздела III Концепции сказано о деликтной ответственности органа юридического лица, то есть орган юридиче ского лица признается самостоятельным субъектом гражданского права. Значит, связь юридического лица и его органов обрывается.

При реализации положений Концепции и подготовке соответствующих законов целе сообразно обратиться к альтернативным предложениям, высказанным в литературе, в частности к работам В. Мозолина, который описывает опыт США по созданию и деятельности хозяйственных обществ и товариществ 1. Справедливо замечание В. Мозолина и П. Баренбойма о том, что «отбрасывание подхода «право и экономи ка» с его понятиями экономической эффективности и с экономическим анализом как структуры корпоративного права, так и всей системы гражданского законодательства в целом может замедлить формирование современного правового мышления судей, без которого невозможно качественное рассмотрение экономических споров» 2.

Теперь о другом принципиальном системном изменении предложении пе реименовать раздел II ГК РФ с «Право собственности и другие вещные права» на «Вещное право» (преамбула к разделу IV Концепции), что противоречит, прежде всего, ч. 2 ст. 8 и ст. 9 Конституции РФ. Признание и защита равным образом частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности являются незыблемым элементом основ конституционного строя России. Право собствен ности на землю и другие природные ресурсы также может существовать в ука занных формах, но земля и другие природные ресурсы используются и охраня ются в Российской Федерации как основа жизни и деятельности народов, прожи вающих на соответствующей территории. Нельзя игнорировать это консти туционное отличие земли и других природных ресурсов от обычных, воспроизво димых объектов права собственности. Другие вещные права производны, зави симы от права собственности, так или иначе на нем основаны. Не случайно в главе 2 «Права и свободы человека и гражданина» Конституции РФ выделяется право частной собственности граждан и их объединений на землю (ч. 1 ст. 36).

По этим соображениям необходимо оставить прежнее наименование раздела II ГК РФ «Право собственности и другие вещные права».

Несправедливо утверждение о том, что действующее законодательство не содержит норм о владении и владельческой защите. Да, в понимании римского права это так. Но содержание ст. 12 и 14 ГК РФ позволяет достичь тех же целей, что и при рассмотрении владения как фактического отношения. Владение это правомочие собственника или другого титульного владельца, субъективное пра во и оно может быть защищено от насильственных самоуправных действий при См.: Мозолин В. П. Развитие гражданского законодательства на современном этапе. — См.: Сборник мате риалов конференции, посвященной 80-летнему юбилею В. П. Мозолина. — М., 2005, с. 18-24.

Мозолин В. П., Баренбойм П. Д. Неорецепция институтов корпоративного права и конституционная экономика // Там же, с. 127.

28 Хозяйство и право помощи самозащиты или действий органов государственной власти. В Концеп ции предлагается либерализовать правовой режим самовольной постройки, на возведение которой не были оформлены необходимые административные раз решения, в частности признавать право собственности застройщика на само вольную постройку при условии выплаты компенсации собственнику земельного участка и соответствии постройки градостроительным и строительным нормам и правилам (п. 3.4.4 подраздела 3 раздела IV). Нет необходимости комментиро вать данный подход к самовольной постройке: он создаст правовые гарантии для захвата земель, в том числе в охраняемых зонах, что сейчас и происходит.

Раздел «Вещное право» изобилует формулировками, которые нельзя будет «перевести» на язык права, даже гражданского, «страдающего» абстрактными формулами, которые сложно трактовать однозначно. Зачем давать определение законного владельца (п. 1.4 подраздела 1 раздела IV Концепции), если владение фактическое отношение, господство над вещью. При таком подходе к владе нию нет необходимости различать законное и незаконное владение, добросове стное и недобросовестное (п. 1.7 подраздела 1 раздела IV). Владелец в рамках владельческой защиты не обязан доказывать свое право на вещь.

Давая определение субъективного вещного права, авторы Концепции указы вают восемь его признаков, которые, на мой взгляд, не особенно строго отобра ны и нередко повторяются либо являются очевидными: вещные права подлежат вещно-правовой защите. В Концепции утверждается, что перечень вещных прав должен быть исчерпывающим, но почему тогда среди них нет права собственно сти? Разве это не вещное право?



Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |   ...   | 6 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.