авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 || 3 | 4 |   ...   | 5 |

«© BEITEN BURKHARDT Rechtsanwlte (Attorneys-at-law), 2012 Инвестиции в Германии Правовые и налоговые аспекты Содержание ...»

-- [ Страница 2 ] --

в Мини-ГмбХ B) Коммандитный вклад капитал в евро от 1 до 24.999 евро (сумма любого размера) Полный товарищ Право Правление Правление представительства A) личная и неограниченная Ответственность ограничена размером ограничена размером B) в размере вклада акционерного капитала уставного капитала 4% от доли в капитале, Участие в прибыли На основании решения об Пропорционально долям остаток распределяется использовании прибыли равномерно (дивидендов) Несколько более сложные Формальности в Несколько более сложные Несколько более сложные связи с основанием (учредительный договор (учредительный договор в форме заверенного нота в форме заверенного нота риусом документа и т.д.) риусом документа и т.д.) Необходима Регистрация в Необходима Необходима торговом реестре II. Учреждение обособленного подразделения общества В случае, если уже существующее в другой стране общество намеревается заняться экономической деятельностью в Германии, у такого общества есть выбор между учреж дением полностью самостоятельного в правовом отношении дочернего предприятия и открытием обособленного подразделения общества.

При открытии обособленного подразделения создается не самостоятельное юридическое лицо, независимое от основного общества, а подразделение, которое в правовом и организационном отношении является частью основного предприятия и для которого действуют те же правовые нормы.

Обособленные подразделения делятся на самостоятельные и несамостоятельные отделения (называемые также филиалами).

1. Самостоятельные отделения В соответствии с §§ 13 ff. Торгового кодекса (Handelsgesetzbuch (HGB)), самостоятельным отделением является подразделение предприятия, пространственно отделенное от головного предприятия и задуманное как его долгосрочный дополнительный центр.

Для отделения характерны следующие признаки:

Собственное руководство Руководитель отделения самостоятельно представляет его интересы.

Наличие собственного капитала Отделение имеет свой собственный оборотный капитал, минимальный размер которого, однако, не фиксируется.

Самостоятельное ведение бухгалтерской и балансовой отчетности Отделение по большей части самостоятельно ведет бухгалтерскую отчетность по хозяйственным операциям и самостоятельно составляет годовой отчет.

Определенная продолжительность деятельности Деятельность отделения направлена на долгосрочную работу и не ограничена выполнением отдельных или ограниченных во времени сделок и операций.

В связи с тем, что отделение не является самостоятельным предприятием, а входит в состав головного предприятия, его название, как правило, является идентичным названию головного предприятия. Возможна приписка такого рода, как ”Отделение в Германии”.

Глава отделения самостоятельно представляет интересы предприятия. Ему должна быть выдана доверенность (общая торговая доверенность или прокура), которая дает ему право действовать от имени отделения. Плательщиком же по обязательствам отделения всегда является головное предприятие как физическое или юридическое лицо, а не само отделение.

Отделение должно быть зарегистрировано в немецком Торговом реестре. Таким образом, оно получает собственный юридический адрес, регистрационный номер в Торговом реестре и подсудность на территории ФРГ. Заявление на регистрацию в Торговом реестре подается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. Подать заявление могут представители основного предприятия, наделенные соответствующими полномочиями.

2. Несамостоятельные отделения (филиалы) Предприятие может иметь несколько филиалов – несамостоятельных отделений, которые во всем зависят от головного предприятия. Они не имеют своего собственного оборотного капитала, не выступают самостоятельно в деловых отношениях и не ведут собственного бухгалтерского учета. Они отделены от головного предприятия только пространственно, а не организационно. Таким образом, они не могут выставлять счета от собственного имени, иметь собственное название, отличное от названия головного предприятия и не могут быть занесены в Торговый реестр. Необходима лишь регистрация в местном отделе регистрации предпринимательской деятельности.

III. Представительства В немецком торговом и промышленном праве не предусмотрено такое понятие, как ”представительство”, распространенное в других странах и обозначающее форму предпринимательской деятельности. Иностранная компания может открыть свое представительство в Германии, но с правовой точки зрения оно не будет являться ее самостоятельным обособленным подразделением. Такое представительство не нужно регистрировать в ведомстве по делам предпринимательской деятельности и заносить в Торговый реестр. Исключением являются банки с местонахождением за рубежом, для открытия представительств которых необходимо получение разрешения немецкого Ведомства по надзору за банками в соответствии с Законом о кредитных учреждениях 7.

В большинстве случаев представительство состоит из одного офиса, в котором работает один сотрудник, занимающийся установлением деловых контактов и их развитием. Однако такой представитель иностранной компании не имеет соответствующей доверенности, Закон о кредитных учреждениях в редакции согласно публикации от 9 сентября 1998 г. (BGBl. стр. 2776), последние изменения внесены статьей 2 абз. 72 закона от 22 декабря 2011 г. (BGBl. стр. 3044) дающей ему право заключать сделки от имени компании. Как только такой офис начинает использоваться для предпринимательской деятельности и, таким образом, действовать в качестве составной части организационной структуры иностранной компании, он превращается в самостоятельное обособленное подразделение (см. пункт II выше), которое, в соответствии со степенью зависимости от головного предприятия, является либо несамостоятельным отделением (филиалом), либо самостоятельным торгово правовым отделением, которое должно быть занесено в Торговый реестр.

Таким образом представительство хотя и может быть открыто и использоваться в целях подготовки предпринимательской деятельности, через него нельзя заниматься собственно предпринимательской деятельностью, так как в таком случае речь будет идти самостоятельном отделении.

IV. Индивидуальное частное предприятие Правовая форма индивидуального частного предприятия является оптимальным выбором в качестве начальной формы при учреждении предприятий мелкого ремесленного производства. Единственной формальностью, необходимой для его учреждения, является регистрация в Ведомстве по делам предпринимательской деятельности.

Такое предприятие управляется только самим владельцем, который несет ответственность по его обязательствам всем своим имуществом и имуществом предприятия. Такое предприятие не обязательно должно быть занесено в Торговый реестр. Однако допустима его регистрация в Торговом реестре в добровольном порядке. Она позволяет предпринимателю называть себя ”зарегистрированным коммерсантом” (немецкое сокращение: e.K.). Если предприниматель не занесен в Торговый реестр, то не требуется ведения подробной бухгалтерской отчётности, достаточно иметь расчет доходов и расходов.

Возможность ведения предпринимательской деятельности в форме индивидуального предприятия ограничена. Как только предпринимательская деятельность начинает развиваться и достигает определенной величины, предприниматель обязан перейти на ведение предприятия в соответствии с принципами коммерческого делопроизводства и зарегистрировать индивидуальное предприятие в Торговом реестре. С этого момента он обязан составлять годовую отчетность, т.е. итоговый баланс и отчет о прибылях и убытках.

Преимуществами такой правовой формы являются несложный процесс учреждения предприятия, невысокие требования к размеру капитала, а также возможность принятия единоличных решений относительно деятельности предприятия. Однако при этом предприниматель несет ответственность по своим обязательствам всем своим иму ществом.

V. Учреждение общества с персональной ответственностью При учреждении нового общества необходимо ответить на вопрос, идет ли речь об учреждении общества с персональной ответственностью участников или об учреждении общества с привлеченным капиталом. В то время, как при учреждении общества с персональной ответственностью большое значение придается личной ответственности и личному составу участников, при учреждении общества с привлеченным капиталом общество выступает как самостоятельная единица, а участие учредителей в деятельности общества выражается в обезличенном и ограниченном предоставлении капитала.

В связи с особым значением личного состава участников для обществ с персональной ответственностью характерны следующие признаки:

Общество с персональной ответственностью не является субъектом права. Каждый член общества несет солидарную ответственность по обязательствам общества;

Каждое общество с персональной ответственностью состоит, как минимум, из двух участников, по крайней мере один из которых несет ответственность по обязательствам общества всем принадлежащим ему имуществом;

Действует принцип, по которому органы управления общества формируются только из его участников;

Общество добивается своих целей в основном посредством личного участия участников в работе и внесения капитала;

Решения в основном принимаются единогласно;

Для создания общества достаточно заключения договора между участниками общества;

Участники не могут быть произвольно заменены другими участниками, так что смерть, расторжение договора или банкротство одного из участников может повлечь за собой прекращение существования общества.

Наиболее распространенными формами обществ с персональной ответственностью являются товарищество гражданского права (Gesellschaft brgerlichen Rechts (GbR)), открытое торговое общество (Offene Handelsgesellschaft (OHG)) и коммандитное товари щество (Kommanditgesellschaft (KG)).

1. Товарищество гражданского права (Gesellschaft brgerlichen Rechts (GbR)) Для учреждения товарищества гражданского права необходимо, чтобы, по меньшей мере, два участника объединились для достижения совместной цели. Таким образом, эта форма товарищества, не являющаяся, как и все остальные формы товариществ юридическим лицом, используется, как правило, не долгосрочно, а лишь для достижения определенной совместной цели, как, например, сооружение объекта несколькими строительными фирмами. Участники товарищества гражданского права имеют равные права и полностью несут ответственность по обязательствам общества своим личным имуществом. Заключение учредительного договора в письменной форме не обязательно, но рекомендуется.

Кроме того, товарищества гражданского права, цель создания которых не ограничивается регулированием отношений между товарищами, могут участвовать в гражданском обороте, приобретать права и нести обязанности, а также быть истцом или ответчиком в суде.

Каждое товарищество гражданского права, целью которого является торговая деятельность, автоматически считается открытым торговым обществом и должно соблюдать требования, распространяющиеся на эту форму обществ.

2. Открытое торговое общество (Offene Handelsgesellschaft (OHG)) Для учреждения открытого торгового общества необходимо объединение, по меньшей мере, двух участников для совместной торговой деятельности в рамках одного предприятия. В отличие от товарищества гражданского права открытое торговое общество должно быть обязательно внесено в Торговый реестр.

Открытое торговое общество не является юридическим лицом, хотя законодательством и предусматривается определенная доля самостоятельности для этой формы общества.

Так, например, открытое торговое общество может приобретать права и принимать на себя обязательства, а также приобретать имущество, предъявлять иски и отвечать по иску в суде.

Управлять обществом и представлять его интересы может, в принципе, любой из его участников.

Каждый участник общества несет солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим личным имуществом. Это означает, что кредитор может потребовать от любого из участников выплаты задолженности общества в полном объеме.

3. Коммандитное товарищество (Kommanditgesellschaft (KG)) Коммандитное товарищество является особой формой открытого торгового общества.

Коммандитное товарищество также не является субъектом права, хотя в определенных вопросах его правовой статус соответствует статусу юридического лица, т.е. оно может предъявлять иски и отвечать по иску в суде, приобретать права и принимать на себя обязательства, а также приобретать земельные участки.

a) Участники коммандитного товарищества Для учреждения коммандитного товарищества также необходимы, по меньшей мере, два участника, которые объединяются для совместной торговой деятельности. В отличие от открытого торгового общества, ответственность по крайней мере одного из участников ограничена размерами его вклада. В коммандитном товариществе существуют, таким образом, два типа участников, которые должны быть представлены в обязательном порядке хотя бы одним лицом:

участник, несущий личную и неограниченную ответственность, так называемый полный товарищ или комплементарий;

участник, несущий ограниченную ответственность в размере своего вклада, так называемый коммандитист.

В связи с тем, что комплементарии не должны являться в обязательном порядке физическими лицами, существует широко распространенная на практике возможность использования общества с ограниченной ответственностью в качестве участника, несущего личную ответственность (немецкое сокращенное название этой правовой формы: GmbH & Co. KG). Поскольку ответственность общества с ограниченной ответс твенностью, согласно законодательству, ограничивается его собственным имуществом, таким образом достигается не предусмотренное законом ограничение ответственности комплементария.

b) Руководство и право представительства Руководить коммандитным товариществом могут, если иное не предусмотрено учре дительным договором, только товарищи, несущие неограниченную ответственность по обязательствам товарищества, то есть комплементарии. Коммандитисты имеют только право контроля. Они также не могут выступать от имени товарищества без доверенности.

c) Учредительный договор Заключение учредительного договора в письменной форме, как и для других обществ с персональной ответственностью, не обязательно, но настоятельно рекомендуется. Расходы на юридические консультации при заключении учредительного договора не должны отпугивать, так как они будут значительно ниже, чем расходы и убытки в случае возможных споров, возникших в результате отсутствия письменного договора. Учредительный договор коммандитного товарищества должен содержать как минимум следующие пункты:

фирменное наименование товарищества юридический адрес товарищества предмет деятельности товарищества участники товарищества;

капитал товарищества;

руководство и право представительства;

участие в доходах и убытках товарищества;

право использования материальных средств товарищества;

продолжительность действия договора;

последствия расторжения договора либо смерти одного из участников;

наследование;

порядок исключения товарищей;

возможность и порядок переуступки доли;

порядок ликвидации товарищества.

d) Регистрация коммандитного товарищества в Торговом реестре Коммандитное товарищество, так же как и открытое торговое общество, должно быть занесено в Торговый реестр по месту нахождения. Заявление на регистрацию в торговом реестре должно содержать следующую информацию:

имя, фамилия, дата рождения и место жительства каждого участника юридическое наименование товарищества и его юридический адрес на территории Германии дата учреждения товарищества сведения о представительских полномочиях участников сведения о статусе коммандитистов и размер их вкладов.

Заявление должно быть подписано всеми участниками коммандитного товарищества и нотариально заверено. Комплементарии, а также прокуристы в случае, если таковые были назначены, должны предоставить образцы своих подписей для хранения в суде.

VI. Учреждение общества с привлеченным капиталом Общества с привлеченным капиталом имеют, прежде всего, следующие отличительные признаки:

они являются самостоятельным субъектом права, т.е. юридическим лицом, которое может от собственного имени предъявлять иски и выступать ответчиком, обязано платить налоги на прибыль (налог с корпораций) и может приобретать имущество на праве собственности (например, на земельные участки);

участники общества с привлеченным капиталом не отвечают по обязательствам общества своим имуществом;

управляющие и члены правления не обязаны иметь собственный вклад в капитале;

голосование на общем собрании участников общества проводится, как правило, в соответствии с размером долей в капитале.

Самыми распространенными формами обществ являются общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.

1. Учреждение общества с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrnkter Haftung (GmbH)) Общество с ограниченной ответственностью является самостоятельным юридическим лицом частного права и вследствие этого самостоятельным носителем прав и обязанностей. Общество с ограниченной ответственностью является торговым обществом и может быть создано для достижения любой допустимой законом цели, в том числе и непредпринимательской.

Процесс создания общества с ограниченной ответственностью начинается с заключения учредительного договора и завершается внесением данных об обществе с ограниченной ответственностью в соответствующий Торговый реестр суда первой инстанции по месту нахождения общества. Процесс создания общества включает следующие этапы:

a) Заключение учредительного договора Учредительный договор общества должен быть нотариально удостоверен (§ 2 абз. 1 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschrnkter Haftung (GmbHG)). Представительство при заключении договора допустимо, но для этого необходима нотариально удостоверенная доверенность.

Учредить общество с ограниченной ответственностью и заключить учредительный договор имеет право и одно единственное лицо (§ 1 GmbHG).

Учредительный договор должен содержать следующие положения:

(1) Фирменное наименование общества Фирменным наименованием общества является название, под которым общество с ограниченной ответственностью зарегистрировано в Торговом реестре и действует на рынке. Участники общества свободны в выборе фирменного наименования. Однако, оно в любом случае должно содержать указание на организационно-правовую форму – ”общество с ограниченной ответственностью” или на общепринятое сокра щение данного обозначения (GmbH).

Кроме этого, фирменное наименование может содержать также другие дополнения, например, географические названия или указания на вид деятельности общества. При этом необходимо постоянно соблюдать принцип истинности фирмы. В соответствии с которым фирменное наименование не должно содержать таких составных частей, которые могли бы ввести заинтересованных лиц в заблуждение относительно деятельности фирмы. Например, использование названия города или области в наименовании фирмы признается допустимым только для ведущих предприятий этого города или области. Это правило действует в первую очередь тогда, когда название области указывается на первом месте в названии фирмы. При расположеннии названия области на последнем месте действие данного принципа в последнее время, стало менее значимым. В таком случае использование названия области понимается, прежде всего, как указание на местонахождение общества. Если же в действительности общество расположено в другом месте, то использование географического названия признается способным ввести в заблуждение, а фирменное наименование – недопустимым.

В остальном необходимо указать на тот факт, что допустимость фирменного наименования зависит от обстоятельств каждого конкретного случая. Рекомендуется заранее в обязательном порядке выяснить в компетентной Торгово-промышленной палате (Industrie- und Handelskammer (IHK)) допустимость выбранного фирменного наименования.

(2) Местонахождение общества В учредительном договоре в качестве местонахождения общества определяется место, в котором общество осуществляет свою деятельность или в котором находится руководство фирмы или то место, откуда осуществляется управление.

Кроме того, необходимо обеспечить наличие в Германии всех необходимых для деятельности общества органов и организовать управление таким образом, чтобы деятельность общества не приостанавливалась из-за пребывания управляющего за границей (например, в России). Если решения относительно коммерческого управления фирмой принимаются не находящимися в действительности на территории Германии органами, это может привести к признанию местонахождения общества двойным в соответствии с немецким налоговым законодательством – в Германии и одновременно в стране, из которой в действительности осуществляется руководство обществом. Признание местонахождения общества двойным может повлечь за собой двойное налогообложение в соответствии с применяемым соглашением о двойном налогообложении. Помимо этого следует учитывать, что перенос местонахождения руководства общества за границу может повлечь за собой обременение налогом на ликвидацию общества в соответствии с §§  11, 12 Закона о налогообложении корпораций (Krperschaftsteuergesetz (KStG8)) в результате ”переезда” руководства за границу после учреждения общества. Подобных проблем можно избежать только в том случае, если фактическое коммерческое управление будет осуществляться по месту нахождения общества. На эти обстоятельства следует обратить особое внимание, поскольку применение налогов в подобных ситуациях до настоящего времени в значительной степени неясно.

(3) Предмет деятельности общества Предметом деятельности общества с ограниченной ответственностью по немецкому праву (GmbH) может являться любая допустимая с точки зрения закона цель. При этом сфера деятельности общества с ограниченной ответственностью должна быть быть максимально точно отражена в учредительном договоре.

(4) Уставный капитал и вклады в уставный капитал Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен составлять не менее 25.000 евро и может состоять из одного или нескольких вкладов. При учреждении общества каждый участник может взять на себя несколько вкладов.

Если общество создается только одним участником, уставный капитал состоит только из одного вклада, который должен составлять не менее 25.000 евро.

Уставный капитал может вноситься не только в денежной форме, но также и в форме неденежных вкладов;

однако это допускается только в том случае, если такая возможность прямо предусмотрена учредительным договором.

(5) Особые обязательства участников Если участники наряду с внесением вкладов берут на себя также другие обязательства по отношению к обществу, таковые должны быть также определены в учредительном договоре. Такими особыми обязательствами являются, например, дополнительные выплаты по вкладам (ажио) или обязательство по предоставлению займов.

Krperschaftsteuergesetz в редакции от 15 октября 2002 (BGBl. I S. 4144), последние изменения внесены статьей 6 закона от 17 марта 2009 (BGBl. I S. (6) Прочие положения Кроме того, в учредительный договор, как правило, включаются прочие положения, например, регулирующие вопросы представительства и полномочий по осуществлению руководящих функций управляющих (например, перечень сделок, требующих получения разрешения, см. ниже), а также касающиеся проведения собраний участников.

b) Учреждение упрощенным способом – стандартный протокол для учреждения общества (Musterprotokoll) С принятием Закона о реформе законодательства об обществах с ограниченной ответс твенностью и о предотвращении злоупотреблений (Gesetz zur Modernisierung des GmbH Rechts und zur Bekmpfung von Missbruchen (MoMiG9)) законодателем был предусмотрен так называемый стандартный протокол для учреждения общества (Musterprotokol) для простых случаев учреждения общества. Упрощение процедуры учреждения состоит в том, что стандартный устав включает в себя не только учредительный договор, но также и положения о назначении руководства и список участников, что ведет к сокращению числа требуемых для учреждения документов.

Стандартный протокол для учреждения общества может применятся в том случае, когда в обществе с ограниченной ответственностью не более трех участников и один руководитель, взносы в уставный капитал вносятся исключительно в денежной форме и на каждого участника установлена одна доля участия.

Содержание стандартного протокола для учреждения общества ограничивается указанием следующих данных:

дата, номер в реестре для регистрации нотариальных действий, нотариуса, офи циальное месторасположения нотариуса;

список участников общества;

фирменное наименование общества, месторасположение общества;

предмет деятельности общества;

величина уставного капитала, размер долей участников в уставном капитале фамилия, дата рождения и место жительства руководящего лица и особые примечания нотариуса, которые дополнены положениями о представительстве и расходах на учреждение общества.

9 Закон о реформе законодательства об обществах с ограниченной ответственностью и о предотвращении злоупотреблений от 23.10.2008 (BGBl. стр. 2026) Отступления от стандартного протокола для учреждения общества возможны только частично, таким образом он не применяется в сложных случаях корпоративного структурирования.

Применение стандартного протокола для учреждения общества позволяет незначительно уменьшить расходы на учреждение общества. В то же время, использование стандартного протокола для учреждения общества несет в себе некоторые недостатки – некоторые рациональные положения не могут быть установлены, такие как, например, назначение нескольких руководителей общества.

Стандартный протокол для учреждения общества подходит больше для простых случаев, при более сложной структуре эта форма не является оптимальной. В связи с этим, для инос транных инвесторов данное упрощение представляет собой скорее теоретический интерес.

c) Назначение управляющих обществом Обществом с ограниченной ответственностью управляют один или несколько управляющих. Назначение управляющих регулируется либо непосредственно в учреди тельном договоре, либо производится на первом собрании участников, которое прово дится непосредственно после нотариального удостоверения учредительного договора.

На должность управляющих могут быть назначены только физические лица, обладающие неограниченной дееспособностью. Иностранные граждане также могут быть назначены управляющими. Управляющий-иностранец должен, однако, действительно и в любое время быть в состоянии исполнять установленные законом минимальные обязанности.

Более подробно права и обязанности управляющих будут рассмотрены ниже.

d) Оплата уставного капитала и открытие банковского счета Поскольку участники общества с ограниченной ответственностью не несут личной ответственности по обязательствам общества, то есть в распоряжении кредиторов находится только имущество общества, участники обязаны выполнить свои обязательства по внесению вкладов в уставный капитал общества.

Если общество учреждается только одним учредителем и учреждение происходит посредством внесения денежного вклада, учредитель обязан незамедлительно внести суммы уставного капитала. При этом эта сумма должна составлять не менее половины установленного законом минимального размера уставного капитала, то есть 12.500 евро.

При привлечении капитала у общества с одним участником применяются такие же нормы о правах и обязанностях, как и у общества с несколькими участниками.

Для внесения уставного капитала управляющий непосредственно после нотариального заверения учредительного договора открывает банковский счет общества, на который учредитель может внести свой вклад.

Общество, еще не внесенное в Торговый реестр, также может, в качестве так называемого ”общества, находящегося в процессе создания” (”in Grndung” или сокращенно ”i. G.”), открыть свой банковский счет.

Открывать счет вправе органы управления общества (управляющий, правление), а также все учредители. При открытии счета необходимо представить следующие документы:

нотариально заверенный учредительный договор решение о назначении управляющего копия регистрации в Торговом реестре действующий загранпаспорт или иное удостоверение личности заявителя виза в случае временного пребывания заявителя на территории Германии e) Регистрация и внесение общества в Торговый реестр Управляющие должны зарегистрировать создание общества с ограниченной ответственностью путем внесения в соответствующий Торговый реестр. Торговый реестр является перечнем всех предпринимателей и компаний, с которым любой желающий может бесплатно ознакомиться в местном участковом суде. С 2007 года он доступен также в электронном формате в режиме онлайн по адресу в сети Интернет:

www.handelsregister.de Он содержит сведения о фирменном наименовании компании, ее организационно правовой форме и учредителях. Регистрацию производит участковый суд, в округе кото рого находится общество.

Заявление о регистрации в Торговом реестре должно быть заверено нотариусом.

Представительство при подаче заявления недопустимо.

Для регистрации в Торговом реестре необходимо подать следующие документы в легализованной форме:

нотариально заверенную копию договора участников общества, а также решения о назначении управляющих;

список учредителей, содержащий фамилию, имя, дату рождения и место жительства каждого из них, а также размер внесенного ими вклада;

договоры, регулирующие внесение вещных вкладов, и отчет об учреждении общества на базе таких вкладов, а также документы, подтверждающие стоимость вещных вкладов (например, тарифы, курсовой бюллетень, счета и т.д.) письменное заверение управляющих о том, что они не были судимы за умышленные преступления против собственности или согласно законодательству о банкротстве и для них не был установлен запрет на занятие какой-либо профессией;

письменное заверение управляющих о том, что уставный капитал учредителем внесен в полном объеме и находится в распоряжении общества;

указание местонахождения общества (населенный пункт, улица);

заверенная справка о регистрации управляющим обществом адреса общества в установленном порядке (§ 8 абз. 4 № 1 GmbHG). Каждое изменение адреса общества на территории Германии подлежит обязательной регистрации (§ 13 абз. 3 GmbHG и.

§§ 29, 106 абз.2 № 2 HGB);

объем и характер правомочия на представительство управляющего обществом Торговый реестр проверяет формальные вопросы учреждения общества с ограниченной ответственностью. С внесением общества в Торговый реестр процедура его создания завершается.

Расходы на услуги нотариуса, включая оформление заявки на внесение в Торговый реестр, определяются в зависимости от размера вклада. Чем выше размер уставного капитала, тем дороже, соответственно, учреждение общества. При создании общества с ограниченной ответственностью с уставным капиталом в размере 25.000 евро расходы на услуги нотариуса составят приблизительно 500 – 700 евро.

2. UG: Мини-ГмбХ с ограниченной ответственностью Пожалуй, самым важным нововведением реформы можно считать создание дополнительного варианта общества с ограниченной ответственностью, так называемого Мини-ГмбХ (с ограниченной ответственностью (Unternehmergesellschaft)), § 5 GmbHG.

Это не новая правовая форма, а разновидность GmbH, и для ее учреждения существуют такие же правила, как и для общества с ограниченной ответственностью (GmbH), правда с некоторыми отличиями:

а) Особенности при учреждении Наиболее важным отличием Мини-ГмбХ от классического общества с ограниченной ответственностью (GmbH) является то, что уставный капитал при учреждении может составлять от 1 до 24.999 евро. Благодаря этому именно эта форма представляет собой особый интерес для начинающих предпринимателей, деятельность которых не требует большого стартового капитала. Но несмотря на это, необходимо при определении величины уставного капитала ориентироваться на планируемую деятельность, так как, чем ниже уставный капитал, тем выше опасность банкротства. Поэтому во многих случаях учреждение общества с капиталом в один евро не имеет смысла.

Отказ от минимального размера уставного капитала означает для Мини-ГмбХ отказ от наименования ГмбХ и обязательность дополнения ”ограниченная ответственность”.

Таким образом третьим лицам сообщается о том, что общество обладает незначительным капиталом, обеспечивающим ответственность10. Кроме этого, уставный капитал Мини-ГмбХ, в отличие от классической формы GmbH или ООО, должен быть полностью уплачен в виде денежных взносов еще до внесения общества в Торговый реестр (§ 5a абз. 2 GmbHG).

Пример: Если в качестве партнера российского инвестора выступает Мини-ГмбХ, то в этом случае необходимо дополнительно проверить капитал общества. В связи с недостаточным обеспечением ответственности рекомендуется требовать дополнительное обеспечение исполнения обязательств (оговорка о сохранении права собственности, обеспечительная передача права собственности и др.) b) Создание резервных фондов Для сохранения соответствующего обеспечения собственным капиталом Мини-ГмбХ не может полностью выплачивать участникам свою возможную прибыль. Более того, общество должно сформировать предусмотренный законодательством резервный фонд, в который должна отчисляться четверть чистой прибыли (совокупного годового дохода за вычетом убытков) (§ 5а абз. 3 предл. 1 GmbHG). Этот резервный фонд может быть использован не только для номинального увеличения уставного капитала, но и для покрытия годового дефицита либо убытков (§ 5а абз. 3 предл. 2 GmbHG). Таким образом, размер уставного капитала Мини-ГмбХ может постепенно достичь размера минимального уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. В законодательстве не предусмотрены верхний предел либо временные рамки для формирования такого резервного фонда.

Несоблюдение даного положения о формировании резервного фонда влечет за собой ничтожность утверждения годового баланса (отчета) (по аналогии с § 256 AktG), что в свою очередь влечет за собой ничтожность решения о распределении прибыли (по аналогии с § 253 AktG). В связи с этим могут возникнуть требования о возврате выплат участниками, а также привлечение к ответственности управляющего обществом согласно § 43 GmbHG.

Фирменное наименование общества должно включать в себя слова: предпринимательское общество (ограниченная ответственность) или ”UG (haftungsbeschrnkt)”.

c) Обязательный созыв общего собрания участников общества В отличие от § 49 абз. 3 GmbHG, созыв общего собрания участников общества обязателен при появлении угрозы неплатежеспособности. В случае классической формы GmbH, созыв общего собрания участников обязателен при потере половины уставного капитала.

d) Запрет внесения неденежных вкладов Как при учреждении Мини-ГмбХ, так и при дальнейшем увеличении его уставного капитала, не допускается внесение неденежных вкладов. В настоящее время до конца не понятно, действует ли этот запрет в том случае, если размер капитала при внесении неденежного вклада превышает 24.999 евро.

Пример: при учреждении Мини-ГмбХ следует учитывать положения о запрете внесения неденежных вкладов. В противном случае, учредителю придется повторно внести денежный взнос.

e) Превращение Мини-ГмбХ в классическое общество с ограниченной ответственностью (GmbH) Мини-ГмбХ может в процессе своего существования путем увеличения уставного капитала превратиться в классическое GmbH, хотя это и не обязательно. Этот процесс происходит в соответствии с § 5 GmbHG, независимо от требований применяющегося в иных случаях преобразования юридических лиц Закона о преобразовании (Umwandlungs gesetz (UmwG)). Для этого требуется, чтобы уставный капитал Мини-ГмбХ достиг размера уставного капитала классического GmbH, то есть 25.000 евро. При этом не требуется изменение правовой формы. Увеличение уставного капитала может происходить за счет собственных средств или посредством вкладов участников общества.

Перевод резервных фондов в уставный капитал происходит по правилам увеличения капитала из средств общества согласно § 57c ff. GmbHG. Прежде всего, применяется § 57c ff.

GmbHG, то есть необходимо предъявить проверенный баланс. С одобрением увеличения уставного капитала, особые предписания, касающиеся Мини-ГмбХ, прекращают свое действие, и общество становится полноправным GmbH.

Правовую форму Мини-ГмбХ хорошо применять как быстрый и не требующий больших затрат способ выхода на немецкий рынок. При успешном бизнесе возможно преобразование в ГмбХ путем перевода средств резервного фонда в уставный капитал.

Увеличения капитала можно также добиться за счет внесения денежных вкладов. Если собственный капитал Мини-ГмбХ достиг размера 25.000 евро, перестает действовать § 5а GmbHG, и таким образом общество становится полноправным GmbH.

Обратный перевод GmbH в Мини-ГмбХ невозможен. Не допускается уменьшение уставного капитала уже существующего GmbH ниже 25.000 евро. Хоть этот запрет специально не упомянут законом, но это следует из самой роли Мини-ГмбХ.

f ) Будущее Мини-ГмбХ (UG) С введением такой правовой формы, как Мини-ГмбХ (UG), немецкий законодатель создал, своего рода, разновидность GmbH, которая может представить большой интерес для российских инвесторов. Практически без наличия капитала и в кратчайшие сроки можно создать юридическое лицо, которое отличается от проверенной временем формы GmbH только размером уставного капитала.

Обязанность сохранять часть дохода в качестве резервного фонда, что в начале может рассматриваться как недостаток, становится преимуществом в тот момент, когда капитал достигает размера 25.000 евро и Мини-ГмбХ превращается в ГмбХ с солидной репутацией.

Пример: допустимое, в соответствии с судебной практикой Еeропейского суда, измене ние места нахождения правления общества в пределах ЕС дает возможность создания широкой сети предприятий в ЕС на основе немецкого дочернего предприятия, а также подконтрольных ему предприятий в форме UG. При этом исключается необходимость последующей проверки на основании норм национальных законодательств.

3. Органы общества с ограниченной ответственностью Общество с ограниченной ответственностью действует как юридическое лицо через свои органы. Органами общества с ограниченной ответственностью являются общее собрание участников, управляющие и, по желанию, наблюдательный совет.

а) Общее собрание учредителей В соответствии с законодательной концепцией общее собрание учредителей общества с ограниченной ответственностью является высшим органом общества. В его компетенции находятся такие основополагающие вопросы, как:

изменение учредительного договора, ликвидация общества, утверждение годового отчета и использование прибыли.

Общее собрание учредителей может взять на себя компетенцию по всем вопросам, если это не противоречит закону или учредительному договору. В частности, оно может, непосредственно участвовать в руководстве компанией путем принятия решений.

Закон предусматривает для решений по некоторым вопросам, например, по вопросу изменения учредительного договора или ликвидации общества, необходимость квалифицированного большинства голосов. В остальных случаях решения принимаются простым большинством голосов. При этом в учредительном договоре может быть предусмотрен другой порядок.

b) Управляющие Управляющие являются представительным органом общества с ограниченной ответственностью. Только физические лица могут быть управляющими. Они не обязательно должны быть участниками общества. Закон различает полномочия управляющего по руководству делами общества и полномочия по представительству общества.

Представительство включает в себя полномочия управляющего представлять общество во всех отношениях с третьими лицами, то есть с клиентами и поставщиками общества, государственными органами и т. д. Руководство делами общества касается, напротив, вопроса, в каком объеме управляющему предоставлены полномочия во внутренних отношениях с обществом для руководства деятельностью общества, то есть какие сделки он вправе самостоятельно осуществлять от имени общества и какие нет. При этом ограничение его полномочий может быть обусловлено как содержанием самой сделки, так и ее суммой.

Полномочия по руководству делами общества распространяются на все сферы деятельности общества – как в экономическом, так и в техническом плане – и действуют, если иное не предусмотрено, как в отношении обычных, так и в отношении нетипичных сделок. В эти полномочия не входит изменение учредительного договора, а также другие права участников общества, как например, получение части прибыли общества. Поэтому учредительный договор, как правило, содержит оговорку, в соответствии с которой для сделок, выходящих за рамки ”обычных текущих дел” требуется разрешение учредителей общества. В этой связи часто также устанавливается перечень сделок, требующих одобрения, ограничивающий полномочия управляющего в его отношениях с обществом.

Необходимо, однако, обратить особое внимание на то, что полномочия управляющего по представительству общества в отношениях с третьими лицами не может быть ограничено.

Это означает, что даже если управляющий по отношению к обществу обязан соблюдать ограничения своих представительских полномочий, установленные учредительным договором или решениями общего собрания учредителей, подобные ограничения, как правило, не имеют юридической силы в отношениях с третьими лицами, то есть между обществом и его деловыми партнерами. Таким образом, общество обязано исполнить обязательство по сделке, заключенной управляющим от имени общества даже в том случае, если у управляющего не было полномочий на заключение такой сделки.

Законом в отношении управляющих предусмотрено лишь одно ограничение, урегулиро ванное в § 181 Гражданского Кодекса Германии (Brgerliches Gesetzbuch (BGB)). В соответс твии с этим ограничением управляющие не имеют права действовать одновременно от собственного имени и от имени общества (запрет на заключение договоров с самим собой от имени представляемого лица) и представлять одновременно общество с одной сторо ны и третье лицо с другой (запрет представительства нескольких лиц). Заключение догово ров с самим собой от имени представляемого лица и представительство нескольких лиц допустимы лишь в том случае, если они разрешены учредительным договором для всех или решением общего собрания учредителей для каких-то определенных случаев.

Кроме этого возможное злоупотребление управляющим своими полномочиями по представительству общества может быть предотвращено назначением нескольких управляющих и выдачей им доверенности на совместное представительство общества.

В этом случае общество может быть действительно представлено в отношениях с третьими лицами только двумя управляющими совместно или одним управляющим совместно с прокуристом. Если же сделку совершает только один управляющий, то общество с ограниченной ответственностью связано таким обязательством только в том случае, если другой управляющий либо уполномочил действующего управляющего до совершения сделки, либо впоследствии одобрил совершение сделки.

Наряду с обязанностью управляющего представлять общество и осуществлять руководство обществом он имеет другие специфические обязанности. Так, к компетенции управляющего, как правило, относится созыв и подготовка общего собрания учредителей. Кроме этого управляющий осуществляет регистрацию общества в Торговом реестре, обеспечивает выполнение налоговых обязательств общества и следит за выполнением обязанностей общества по бухгалтерскому учету, таких как ведение торговых книг и составление начального баланса. Управляющий несет ответственность за составление годового отчета и его предоставление общему собранию учредителей. В заключении следует отметить, что при наличии оснований для объявления банкротства общества управляющий обязан без виновного промедления, но при этом не позднее трех недель с момента возникновения неплатежеспособности, подать заявление на открытие конкурсного процесса.

Экскурс: Права и обязанности прокуриста Прокура (генеральная доверенность) – это особая доверенность, которая в соответствии с положениями HGB может быть выдана только владельцем торговой компании или его законным представителем. В обществе с ограниченной ответственностью генеральную доверенность выдает управляющий. При этом в учредительном договоре может быть предусмотрена необходимость согласия общего собрания учредителей для действительности этой сделки управляющего в отношении общества.

Генеральная доверенность может быть выдана только физическим лицам. Она действительна с момента ее выдачи. Закон не предусматривает никакой особой формы выдачи генеральной доверенности. Она становится недействительной независимо от того, внесена ли она дополнительно в Торговый реестр, при ее отзыве, возможного в любой момент., Как при выдаче, так и при прекращении генеральной доверенности должно быть подано заявление на внесение изменений в Торговый реестр.

В соответствии с § 49 абз.1 HGB генеральная доверенность уполномочивает на совершение всех видов судебных и внесудебных сделок, в том числе связанных с осуществлением коммерческой деятельности, за исключением сделок, связанных с отчуждением или обременением земельных участков, совершение которых возможно только при наличии специальных полномочий. Ограничение действия генеральной доверенности в отношении третьих лиц недействительно, если иное не предусмотрено законом или договором.

Ограничение действия генеральной доверенности возможно только в форме ограничения в отношении определенного филиала или обособленного подразделения общества или в форме так называемой совместной генеральной доверенности, дающей право только на совместное представительство общества несколькими лицами.

Помимо этого генеральная доверенность не распространяется на так называемые ”сделки принципала” (Prinzipalgeschft), заключать которые вправе только владелец компании лично. К таким сделкам относятся основополагающие и организационные решения, касающиеся общества. Так прокурист не имеет права, к примеру, отчуждать или ликвидировать компанию, осуществлять регистрацию общества в Торговом реестре, выдавать генеральные доверенности или подписывать годовой отчет.

c) Наблюдательный совет Наблюдательный совет (также именуемый ”совет”) не является обязательным органом общества с ограниченной ответственностью. Участники могу предусмотреть его создание в учредительном договоре (факультативный наблюдательный совет). К компетенции совета не относятся вопросы руководства фирмой.

Только в отдельных случаях закон предусматривает обязанность общества с ограничен ной ответственностью создать наблюдательный совет:

§ 1 абз.1 Закона об участии третьих лиц (Drittbeteilungsgesetz) требует создания наблюдательного совета в обществе с ограниченной ответственностью, в котором занято более 500 работников. Такой наблюдательный совет должен на одну треть состоять из представителей работников. При расчете количества сотрудников общества с ограниченной ответственностью работники зависимых компаний рассматриваются в соответствии с Законом об участии третьих лиц как работники управляющей компании, если между обеими компаниями заключен договор о передаче управления обществом другому предприятию или зависимая компания интегрирована в управляющую компанию.

в соответствии с §§ 1, 6 абз. 1, 7 Закона о праве участия представителей работников в управлении предприятием (Mitbestimmungsgesetz) обязательный наблюдательный совет должен быть создан в компаниях, в которых занято, как правило, более 2000 ра ботников. Совет формируется на основе паритета представителей работодателя и ра ботников. Особые предписания действуют в отношении предприятий горнопромыш ленной отрасли, которые отвечают условиям одного из двух Законов о праве участия представителей работников в управлении горнопромышленным предприятием Закон о праве участия представителей работников в управлении горнопромышленным предприятием требует создания наблюдательного совета с участием работников в обществах с ограниченной ответственностью с количеством сотрудников свыше человек. Этот закон применяется в отношении компаний горной промышленности, металло- и сталепрокатной промышленности и распространяет действие права участия представителей работников в управлении горнопромышленным предприятием на головные предприятия концерна, которые сами не отвечают условиям Закона и таким образом под него не подпадают, но при этом руководят концерном, включающим в себя предприятия горной промышленности 4. Прочее a) Внесение изменений в учредительный договор Решение о внесении изменений в учредительный договор должно быть нотариально заверено. Изменения к учредительному договору в нотариально заверенной форме подаются управляющим общества на регистрацию в Торговом реестре, учредительный договор в новой редакции подается для регистрации в Торговом реестре.

Изменения к учредительному договору становятся действительными только с момента их регистрации в Торговом реестре.

b) Ответственность учредителей Учредители общества с ограниченной ответственностью как правило не несут личной ответственности по обязательствам общества. Обязательства общества исполняются только за счет имущества самого общества, если иное не предусмотрено законом или учредительным договором.


Переход ответственности по обязательствам общества на учредителей предусмотрен лишь при соблюдении особых условий в случаях недостатка капитала, смешения частного имущества и имущества компании, смешения сфер отдельных субъектов права, уничтожения предприятия в рамках фактически существующего концерна и так называемого злоупотребления правовой формой общества. Последнее имеет место, если освобождение учредителя от ответственности осуществляется намеренно в убыток кредитору, и при этом не является следствием одного из перечисленных выше случаев.

с) Сохранение капитала Имущество общества, необходимое для сохранения его уставного капитала, не может быть выплачено учредителям, § 30 GmbHG. Выплаты, осуществленные вопреки этому запрету, уч редитель обязан вернуть обществу, § 31 GmbHG. В случае если он не в состоянии возместить необходимую для удовлетворения кредиторов сумму, ответственность за ее возмещение переходит на остальных учредителей пропорционально их долям в обществе. Кроме того, ответственность по возмещению ущерба возлагается на управляющих общества.

d) Предоставление бухгалтерской отчетности и обязательная проверка Общества с ограниченной ответственностью обязаны составлять годовой бухгалтерский отчет (баланс, отчет о прибыли и убытках, вместе с приложением). Конкретный объем обязанности по составлению годового отчета, а также его проверке и публикации зависит от размеров общества.

Малые общества с привлеченным капиталом обязаны предоставлять только годовой отчет. Они не несут обязанности предоставлять отчет о состоянии дел. Годовой отчет должен быть составлен в течение первых шести месяцев следующего финансового года.

Годовой отчет малого общества не подлежит обязательной проверке. Он предо ставляется на регистрацию в соответствующем Торговом реестре незамедлительно после его представления учредителям, но не позднее, чем до истечения 12-го месяца следующего финансового года, а затем незамедлительно подается в Федеральный вес тник ”Бундесанцайгер” (Bundesanzeiger).

Малыми считаются общества, в которых не превышены по крайней мере два из трех приведенных ниже показателей:

балансовый итог в размере 4.015.000 евро;

выручка с оборота в размере 8.030.000 евро;

среднегодовое количество сотрудников 50 человек.

Годовой отчет средних и крупных обществ с ограниченной ответственностью должен быть дополнен отчетом о состоянии дел. При этом годовой отчет и отчет о состоянии дел должны быть составлены в течение первых трех месяцев финансового года. Оба отчета подлежат проверке независимым аудитором Средними считаются общества, в которых превышены, по крайней мере, два из вышеуказанных признаков.

Крупными хозяйственными обществами являются общества, в которых превышены по крайней мере два из трех следующих показателей:

балансовый итог в размере 16.060.000 евро;

выручка с оборота в размере 32.120.000 евро;

среднегодовое количество сотрудников 250 человек.

5. Покупка общества с ограниченной ответственностью Наряду с традиционным учреждением общества с ограниченной ответственностью существует возможность приобретения уже существующего общества с ограниченной ответственностью. При этом речь может идти о покупке так называемого ”номинального” общества с ограниченной ответственностью, которое превратилась в пустую оболочку, так как прекратило свою деятельность и больше не располагает значимым имуществом, но по-прежнему зарегистрировано в Торговом реестре. Возможно также приобрести так называемую ”готовую фирму”,. Некоторые фирмы регистрируют хозяйственные общества с единственной целью – продать их заинтересованным лицам, которые не хотят дожидаться государственной регистрации своего общества. С введением возможности электронной регистрации обществ с ограниченной ответственностью, процесс их создания был существенно ускорен.

В любом случае для приобретения уже существующего общества с ограниченной ответственностью в соответствии с GmbHG требуется нотариальное заверение продажи и уступки долей. Уступка долей также должна быть зарегистрирована в Торговом реестре.

Покупка готовой фирмы, однако, не является альтернативой учреждению общества для тех, кто хотел бы сэкономить, несмотря на то, что доли, не имеющего собственного имущества, общества продаются, как правило, по низкой цене. Такая покупка, при ее рассмотрении с экономической точки зрения, должна приравниваться к первоначальному учреждению общества, Верховный суд ФРГ, высшая судебная инстанция Германии, в целях защиты прав кредиторов предъявляет к приобретаемому обществу те же требования, что и ко вновь учрежденному. Это означает, что переход общества к новому владельцу должен быть обнародован, а недостающий капитал должен быть внесен до установленного законом минимального размера в сумме 25.000,00 евро.

В случае приобретения готовой фирмы также производится проверка наличия необходимого минимального капитала.

В большинстве случаев необходимо также изменение устава, так как фирменное наименование и предмет деятельности компании, как правило, изменяются. Это изменение также требует нотариального заверения и должно быть зарегистрировано в Торговом реестре.

Для приобретения уже существующего общества с ограниченной ответственностью необходимо предпринять следующие шаги:

заключение нотариально удостоверенного договора купли и/или переуступки долей;

нотариально удостоверенное решение о внесении изменений в устав в целях приведения в соответствие с новым фирменным наименованием и предметом деятельности компании;

подача заявления о регистрации в Торговом реестре:

уступки долей и нового списка учредителей;

отзыва прежних и назначения новых управляющих;

изменений в уставе.

Например: При покупке уже действовавшего общества новый собственник должен отвечать и по ранее существовавшим обязательствам. Поэтому перед покупкой должно быть тщательно проверенно наличие у общества кредиторской задолженности.

6. Учреждение акционерного общества (AG) Акционерное общество (AG) является юридическим лицом гражданского права и, таким образом, носителем гражданских прав и обязанностей11. По своим обязательствам общество отвечает только своим имуществом. Если доли общества являются предметом торговли на бирже, речь идет об открытом акционерном обществе. Для создания акционерного общества необходимо предпринять следующие шаги:

а) Подготовка устава Для учреждения акционерного общества необходим нотариально заверенный учредительный договор (устав). Акционерное общество может быть создано одним отдельным лицом.

Устав должен в обязательном порядке содержать, как минимум, следующую информацию:

фирменное наименование (наименование) и место нахождения общества;

предмет деятельности компании;

размер уставного капитала;

разбивка уставного капитала на акции с номиналом или акции без номинала;

в случае с акциями с номиналом – их номинал и число соответствующих акций, в случае акций без номинала – их количество;

в случае, если существует несколько видов акций – количество акций каждого вида;

определение типа акций – именных или на предъявителя;

Регулируется нормами Закона об акционерных обществах (AktG) от 6 сентября 1965 (BGBl. I стр. 1089), с изменениями, внесенными ст.2 Закона от 22 декабря 2011 (BGBl. I стр. 3044).

число членов правления;

особые льготы, предоставленные отдельным акционерам или третьим лицам;

выпадающие на долю общества затраты по учреждению;

в случае внесения вещных вкладов дополнительно;

предмет вещного вклада;

лицо, у которого общество приобретает вещный вклад;

номинал или число акций без номинала, предоставляемых при внесении вещного вклада.

(1) Экскурс: Формы и виды акций Для создания акционерного общества необходим минимальный капитал в размере 50.000,00 евро, разделенный на акции. Каждая акция, таким образом, является составной частью уставного капитала.

(2) Формы акций: акции с номиналом и акции без номинала Акции могут издаваться в двух различных формах, а именно: акции с номиналом или акции без номинала. Недопустим выпуск акций сразу в обеих формах.

Акции с номиналом характеризуются тем, что номинальная стоимость каждой акции указывается прямо на ней. Номинальная стоимость должна составлять не менее 1 евро.

Акции без номинала представляют не фиксированную сумму уставного капитала компании, а ее процентную долю. Пай не указывается на акциях, так как он меняется при каждом увеличении или уменьшении уставного капитала. Пай долевого участия акции без номинала может быть рассчитан на основе указанного в уставе размера уставного капитала и числа акций.

(3) Различие акций на предъявителя и именных акций Акции могут быть как на предъявителя, так и именные. Обе формы могут существовать наряду друг с другом.

В случае с акциями на предъявителя соответствующий собственник бумаги является акционером общества. Сертификат на акции документирует долевое участие акционера в акционерном обществе. Передача акций на предъявителя может производиться в анонимном порядке, что означает невозможность влияния на стороны общества на численность и выбор конкретных акционеров. Оповещения акционеров должны производиться в соответствии с этим через подходящие, доступные общественности средства массовой информации.

В случае с именными акциями обществу известны имена и адреса акционеров, список которых ведется в так называемой книге акционеров. Юридически действительная передача именных акций производится только путем внесения соответствующих изменений в перечне акций, для чего, обществу требуется подтверждение того, что передача произведена надлежащим образом. Уставом может быть предусмотрена необходимость согласия общества для передачи собственности на именные акции. Тем самым для общества открывается возможность влиять на численность и выбор конкретных акционеров и, например, защищаться от недружественных поглощений.


(4) Акции различных типов По общему правилу, каждая обыкновенная акция дает право одного голоса. Выпуск акций, не дающих право голоса, допускается только в том случае, если они наделяют владельца дополнительной привилегией по выплате дивидендов (привилегированные акции). Их владелец будет обладать всеми правами акционера, за исключением права голоса.

b) Назначение наблюдательного совета и аудитора акционерного общества Учредители общества назначают первый наблюдательный совет сроком на один год, который назначает первое правление. Членами наблюдательного совета и правления могут быть назначены только физические лица, обладающие полной дееспособностью.

c) Отчет об учреждении и ревизия деятельности по учреждению акционерного общества Отчет об учреждении – это составляемый учредителями письменный документ о процессе создания общества. В нем, среди прочего, необходимо указать, вступили ли во владение акциями члены правления или наблюдательного совета при учреждении общества и, если да, то в каком объеме. В случае формирования уставного капитала общества путем внесе ния вещных вкладов, в отчете должно быть подробно обосновано соответствие стоимости вещных вкладов стоимости оплаченных ими акций.

Члены правления и наблюдательного совета должны проверить ход процедуры учреждения. Проверка должна распространяться на следующие пункты:

Являются ли сведения учредителей о приобретении акций и о вкладах в уставный капитал исчерпывающими?

Достигает ли стоимость вещного вклада минимальной стоимости акции или стоимости предоставляемой за него услуги?

Описание предмета вещных вкладов и указание методов оценки при определении их стоимости.

При учреждении акционерного общества на базе вещных вкладов, а также в том случае, если члены правления или наблюдательного совета являются одновременно учредителями, ревизия деятельности по учреждению общества должна осуществляться независимыми экспертами, назначаемыми в судебном порядке.

d) Оплата уставного капитала Заявка на регистрацию общества в Торговом реестре возможна только после того, как, по меньшей мере, четверть минимальной суммы эмиссии была зачислена на счет общества. Если акции выпущены по более высокой цене, чем необходимо для достижения минимального размера суммы эмиссии, излишек должен также перейти в свободное распоряжение правления. Если акционерное общество учреждается только одним лицом и его уставный капитал внесен не полностью, лицо должно предоставить обеспечение невнесенной части, например, в форме банковской гарантии.

e) Заявление о регистрации и внесение акционерного общества в Торговый реестр Все учредители, а также члены правления и наблюдательного совета должны подать заявление на регистрацию общества в Торговом реестре. Заявление должно быть нотариально заверено. Суд проверяет направленные нотариусом регистрационные документы и запрашивает, в случае сомнений, заключение Торгово-промышленной или Ремесленной палаты. Если не имеется препятствий для внесения общества в реестр, регистрация производится, как правило, в течение 6 – 8 недель после подачи заявления, и с этого момента акционерное общество считается самостоятельным субъектом права.

Сообщение о внесении в реестр должно быть опубликовано в Федеральном вестнике и в другом печатном издании.

Расходы по созданию акционерного общества зависят от размера уставного капитала.

В любом случае должны быть запланированы расходы на:

нотариальное удостоверение устава;

нотариальное заверение заявления о внесении в Торговый реестр;

внесение в Торговый реестр;

публикацию сообщения о внесении в Торговый реестр;

дополнительные юридические консультации у адвоката или нотариуса.

7. Органы акционерного общества Акционерное общество, являясь юридическим лицом, действует через свои органы управления. Органами акционерного общества являются правление, наблюдательный совет и общее собрание акционеров.

a) Общее собрание акционеров Все акционеры осуществляют свои права на общем собрании акционеров, которое является волеобразующим органом акционерного общества. Общее собрание акционеров осуществляет свои полномочия только в предусмотренных законом случаях.

Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции. Компетенция общего собрания акционеров распространяется, в первую очередь, на регулярно повторяющиеся действия и структурные мероприятия, например:

назначение членов наблюдательного совета, назначение аудиторов, распределение балансовой прибыли, освобождение от должности членов правления и наблюдательного совета, внесение изменений в устав общества, действия по привлечению или уменьшению капитала, ликвидация общества.

Компетенция общего собрания акционеров не распространяется на вопросы, затрагивающие управление делами общества, за исключением тех случаев, когда правление общества требует участия общего собрания акционеров.

Для принятия решений общее собрание акционеров созывается не менее одного раза в год.

При подготовке общего собрания акционеров, а также при осуществлении права голоса на общем собрании акционеров необходимо учитывать определенные формальности.

(1) Созыв общего собрания акционеров Как правило, общее собрание акционеров созывается правлением общества. Правление общества обязуется опубликовать информацию о созыве общего собрания акционеров не менее чем за один месяц до проведения собрания в бюллетенях общества, и как минимум в электронном Федеральном информационном вестнике, который является доступным источником для наиболее широкого круга адресатов.

Распространение Федерального информационного вестника Федерального Минис терства Юстиции Германии осуществляется издательством Бундесанцайгер Ферлагсгезельшафт мбХ, Кёльн (Bundesanzeiger Verlagsgesellschaft mbH, Kln) Интернет-адрес: www.bundesanzeiger.de.

Уведомление о созыве собрания должно, как минимум, содержать следующую инфор мацию:

фирменное наименование с указанием организационно-правовой формы и местонахождение общества, дата и время проведения общего собрания акционеров, место проведения общего собрания акционеров с указанием точного адреса, условия для участия и осуществления права голоса, повестка дня общего собрания акционеров.

Общее собрание акционеров проводится, в основном, по месту нахождения общества, если устав общества не предусматривает иное. В случае наличия разрешения для официальной продажи акций на немецкой бирже общее собрание акционеров может проводиться по месту нахождения биржи.

Определенная дата для проведения общего собрания акционеров законом не предусматривается. Решение о дате проведения общего собрания принимается с учетом необходимости и принятых обычаев. Общее собрание акционерного общества открытого типа не может проводиться в выходные или праздничные дни и начинаться ранее 8.00 часов утра.

Уведомление о повестке дня должно не только представлять вопросы, относительно которых должны быть приняты решения, но и указывать порядок, в котором они будут обсуждаться. Формулировки должны быть настолько конкретными, чтобы акционерам без дополнительных вопросов было понятно, что должно быть обсуждено и решено.

В случае, если в собрании принимают участие все акционеры или их представители и они не высказывают возражений, то общее собрание вправе принимать решения без соблюдения установленных законом форм и сроков. Данное положение относится, в первую очередь, к небольшим акционерным обществам и не распространяется на акционерные общества открытого типа.

(2) Проведение общего собрания акционеров При проведении общего собрания акционеров составляется список присутствующих акционеров с указанием места их проживания, количества и вида принадлежащих им акций. Личное участие акционера в собрании, как правило, не является обязательным.

Вместо него в собрании может принять участие его представитель, имеющий соответствующие полномочия. Имя и адрес представителя также должны быть зарегистрированы в списке участников собрания. Данные правила действуют и при осуществлении права голоса кредитными организациями.

Список присутствующих акционеров должен быть предоставлен всем участникам собрания перед первым голосованием. Регистрация участников проводится в целях установления наличия кворума, упрощения порядка определения результатов голосования и ускорения принятия решений о лишении права голоса.

Общее собрание акционеров проводится председателем собрания. Председатель собрания избирается акционерами, если его кандидатура не утверждена уставом общества. Члены правления не могут избираться на должность председателя собрания.

Как правило, в качестве председателя собрания уставом общества утверждается председатель наблюдательного совета.

Председатель открывает и закрывает общее собрание акционеров и ставит на обсуж дение все вопросы в порядке, указанном в повестке дня. Председатель собрания пре доставляет слово, в случае необходимости ограничивает время выступления и прини мает административные меры в отношении отдельных участников общего собрания.

Каждый акционер, являясь участником общего собрания, обладает неотъемлемым правом на получение сведений о состоянии дел общества, которое предоставляет ему возможность получить всю информацию, необходимую для голосования.

Председатель собрания объявляет о начале голосования по поставленным вопросам, руководит ходом голосования и утверждает принятое решение.

В целях надлежащего составления документации общего собрания акционеров открытого акционерного общества каждое решение должно подтверждаться подписью нотариуса. Для утверждения решения достаточно личной подписи председателя собрания в случае, если общество не является открытым и если собранием не принимаются решения относительно структуры общества, управления им или изменения учредительных документов.

b) Правление Правление осуществляет руководство акционерным обществом под собственную ответственность. Кроме того, оно является законодательно установленным органом, представляющим акционерное общество по судебным и внесудебным вопросам.

Правление находится под контролем наблюдательного совета, обязано отчитываться перед последним, но не связано его указаниями или указаниями общего собрания акционеров.

Задачами правления являются, в частности:

подготовка и выполнение решений общих собраний акционеров, ведение торговых книг, составление годового баланса, обязанность по подаче заявления о банкротстве при наступлении неплатежеспо собности или несостоятельности общества, обязанность по созыву внеочередного общего собрания акционеров в случае потери половины уставного капитала, обязанность по перечислению взносов на социальное страхование работников, выполнение налоговых обязанностей общества.

Правление назначается наблюдательным советом на срок не более пяти лет. Оно может состоять из одного или нескольких лиц. Если размер уставного капитала превышает три миллиона евро, правление должно состоять не менее чем из двух членов, если уставом не предусмотрено иное.

Члены правления уполномочены совместно руководить обществом и представлять его, при условии, что положениями устава не установлено иное. Полномочия по представлению компании не могут быть ограничены в отношениях с третьими лицами. Это не исключает возможности внутреннего соглашения о том, что для некоторых сделок требуется одобрение наблюдательного совета.

c) Наблюдательный совет Задачей наблюдательного совета является контроль деятельности правления по вопросам руководства фирмой. Полномочия по принятию мер по руководству фирмой не могут быть переданы наблюдательному совету. Однако возможным и даже обычным является порядок, при котором определенные виды сделок могут совершаться только с одобрения наблюдательного совета. Перечень таких сделок, требующих получения одобрения наблюдательного совета, определяется в уставе, но может быть также утвержден решением наблюдательного совета. Наблюдательный совет вправе знакомиться и проверять все бухгалтерские книги и записи, а также сведения о наличии ценных бумаг и товаров.

Прочими задачами наблюдательного совета являются:

выдача поручения на проверку годового баланса и баланса концерна аудитору:

представление акционерного общества в отношениях с членами правления.

Наблюдательный совет состоит не менее чем из трех членов. Уставом может быть определено иное, большее число, которое, однако, должно быть кратным трем. Закон предусматривает следующее ограничение числа членов наблюдательного совета в зависимости от размера уставного капитала общества:

до 1.500.000 евро – не более девяти членов, более 1.500.000,00 евро – не более пятнадцати членов и более 10 миллионов евро – не более двадцати одного члена.

Член наблюдательного совета не может одновременно являться членом правления или длительное время замещать члена правления. Позиция прокуриста в акционерном обществе также несовместима с выполнением мандата члена наблюдательного совета.

Наблюдательный совет в качестве контролирующего органа обязан проводить не менее одного заседания в течение календарного года, а в акционерных обществах, котирующихся на бирже, даже два раза в год. По итогам заседания наблюдательного совета составляется протокол, который подписывается председателем наблюдательного совета.

Экскурс: Кодекс корпоративного управления (Corporate Governance Kodex) Немецкий Кодекс корпоративного управления является сводом правил, содержащим, прежде всего, рекомендации по обеспечению успешного руководства предприятием и контроля его деятельности. Его основная задача – сделать действующие в Германии правила руководства и контроля более понятными и прозрачными, как для немецких, так и для иностранных инвесторов. Его принятие должно привести к укреплению доверия к руководству немецких компаний, и, как следствие, к немецкому рынку в целом. Кодекс учитывает высказанную в прошлом – прежде всего иностранными инвесторами – критику в отношении немецкого управления предприятиями: например, недостаточный учет интересов акционеров, недостаточную прозрачность управления предприятием или недостаточное обеспечение независимости немецких наблюдательных советов. Также целью Кодекса является установление нормативных и ценностных рамок для обеспечения хорошего и ответственного управления предприятием. Таким образом, инвесторам и акционерам фактически предоставляется каталог критериев оценки управления предприятием.

Предложения и рекомендации Кодекса корпоративного управления не являются законом, обязательным для соблюдения. Однако законодатель придал установленным в Кодексе принципам дополнительную силу, выходящую за рамки чисто рекомендательного характера: в соответствии с § 161 AktG правление и наблюдательный совет каждого акционерного общества, котирующегося на бирже, должны ежегодно издавать так называемое Сообщение о соответствии, содержащее сведения о том, в какой степени они руководствовались рекомендациями Кодекса.

Немецкий Кодекс корпоративного управления и другая относящаяся к нему информация содержатся на сайте в Интернете:

http://www.corporate-governance-code.de/ 8. Сравнение общества с ограниченной ответственностью (GmbH) и акционерного общества (AG) Важнейшие различия между обществом с ограниченной ответственностью и акционерным обществом сводятся к следующим:

Управляющий общества с ограниченной ответственностью связан указаниями участников, в то время как правление акционерного общества свободно в принятии предпринимательских решений и подлежит контролю только со стороны наблюдательного совета.

Для перехода доли в обществе с ограниченной ответственностью требуется нотариальное заверение сделки, в то время как акции, как и любой другой товар, могут передаваться свободно, в том числе путем их продажи на бирже.

В обществе с ограниченной ответственностью участники в любое время могут потребовать ознакомления с хозяйственными документами, в то время как в акционерном обществе правом ознакомления с документами обладает не каждый акционер, а только наблюдательный совет.

Преимуществом акционерного общества по сравнению с обществом с ограниченной ответственностью является возможность привлечения инвестиций посредством выпуска акций.

VII. Комбинированные формы обществ – GmbH & Co. KG GmbH & Co. KG – особая форма коммандитного товарищества (KG) в котором участник, несущий личную ответственность по обязательствам товарищества, является не физическим лицом, а обществом с ограниченной ответственностью (GmbH). Таким образом, гарантии для кредиторов товарищества принципиально такие же, как и при обществе с ограниченной ответственностью. GmbH & Co. KG часто отдают предпочтение в тех случаях, когда большое количество коммандитистов вносят денежные вклады и в связи с большими финансовыми объемами, ни один из участников-физических лиц – не желает брать на себя ответственность по обязательствам товарищества.

1. Учреждение Коммандитное товарищество состоит минимум из двух участников: один несет личную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (комплементарий), ответственность другого ограничивается вкладом в имущество товарищества (коммандитист). Товарищество создается на основании учредительного договора. Договор, как правило, составляется в письменной форме, хотя это и не предусмотрено законом.

Согласно договоренности всех сторон, дата учреждения общества в отношениях между участниками может не совпадать с датой подписания учредительного договора и быть перенесена на более позднее время. Для предотвращения личной ответственности коммандитистов, рекомендуется определить дату занесения в торговый реестр, как дату учреждения товарищества.

Кроме того, GmbH & Co. KG может быть учреждено посредством преобразования (например: разделение, реорганизация).

2. Уставный капитал Размер минимального уставного капитала коммандитного товарищества законом не предусмотрен. Уставный капитал комплементария-GmbH должен составлять не менее 25.000 евро.

Взносы в уставный капитал как комплементария-GmbH, так и коммандитного товарищества могут быть внесены как в денежной форме, так и имущественным эквивалентом. При неденежном взносе в коммандитное товарищество проверка стоимости взноса аудитором либо любым другим экспертом не предусмотрена.

Взносы в коммандитное товарищество могут разделяться на те, информация о которых заносится в Торговый реестр (основные взносы) и те, которые определяются как превышающие основные взносы – обязательные взносы. Такое разделение обеспечивает уменьшение ответственности коммандитистов, необходимое в том случае, если из-за выплат товарищества размер средств участника-коммандитиста становиться меньше, чем основной взнос.

3. Ответственность участников Ответственность товарищества и участников GmbH & Co. KG регулируется такими же принципами, как и в коммандитном товариществе: Комплементарий-GmbH несет неограниченную ответственность, коммандитисты – ограниченную взносом, размер которого указан в Торговом реестре.

Риск ответственности комплементария несет GmbH, участники которого, не несут ответственности по обязательствам общества. Таким образом, создается фактическое ограничение ответственности комплементария. Так как GmbH несет ответственность только в пределах размера уставного капитала (минимум 25.000 евро), а коммандитисты в основном не несут личную ответственность, GmbH & Co. KG фактически лишена такого характерного признака товарищества, как личная неограниченная ответственность участников.



Pages:     | 1 || 3 | 4 |   ...   | 5 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.