авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 10 | 11 || 13 | 14 |

«Эта книга подготовлена Axl-rose для всех нуждающихся в бесплатной литературе адрес для связи: axl-rose 1 ПРАВОВОЕ ...»

-- [ Страница 12 ] --

В соответствии со ст. 526 ГК по государственному контракту на поставку товаров для государственных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров. Несмотря на то что в ГК имеется прямое указание на принадлежность государственного контракта к договору поставки, тем не менее в литературе вопрос о юридической природе государственного контракта вызывает разночтение среди ученых.

По мнению И.В. Елисеева, "...государственный контракт является особым типом гражданско правового договора, стоящим в одном ряду с предварительными и публичными договорами.

Поэтому его следовало бы урегулировать в части первой ГК в качестве контракта на обеспечение государственных нужд независимо от характера этих нужд, равно как и независимо от того, в какой сфере хозяйственной деятельности он подлежит заключению" 1. Одним словом, государственный контракт есть особый тип гражданско-правового договора со всеми последствиями.

------------------------------- 1 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). М., 2003. С. 107.

О.Н. Колесник считает, что особенности государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд дают основания для рассмотрения его в качестве особого вида гражданско правового договора, правовой режим которого характеризуется наличием публично-правовых элементов (нормативная база, предмет, состав участников, цели, особенности порядка заключения, исполнения контракта и ответственности сторон) 1. Как видно, государственный контракт уже рассматривается в качестве особого вида гражданско-правового договора.

------------------------------- 1 Колесник О.Н. Государственный контракт на поставку продукции для федеральных нужд в Федеральной пограничной службе Российской Федерации: Автореф.... канд. юрид. наук. М., 2001. С. 8 - 9.

Далее, названный автор пишет: "Особенности государственного контракта на поставку продукции для государственных нужд по ряду признаков выявляют его правовую природу как договора присоединения и позволяют рассматривать его в одном ряду с предварительными и публичными договорами" 1. Здесь нужно подчеркнуть (в отличие от позиции И.В. Елисеева) мысль О.Н. Колесника о принадлежности государственного контракта к договору присоединения.

------------------------------- 1 Там же. С. 10.

Резонно возникает вопрос: государственный контракт - это тип или вид гражданско правового договора? Ведь не секрет, что тип и вид договора являются разными классификационными единицами.

Некоторые представители науки административного права рассматривают государственный контракт как разновидность административного договора без какой-либо примеси гражданского права 1.

------------------------------- 1 См.: Бахрах Д.Н. Административное право России: Учеб. для вузов. С. 341;

Тихомиров Ю.А. Публичное право: Учеб. С. 184.

Распространена точка зрения, согласно которой государственные контракты как правовые формы реализации государственных заказов имеют ту особенность, что сочетают в себе элементы административно-правового и гражданско-правового договора 1. Здесь (по понятным причинам) на передний план выходит административный аспект.

------------------------------- 1 См.: Алехин А.П., Козлов Ю.М. Административное право Российской Федерации. Часть 1. Сущность и основные институты административного права: Учеб. М., 1994. С. 68;

Демин А.В.

Административные договоры: Автореф.... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 1996. С. 20.

Высший Арбитражный Суд РФ не остался в стороне от затронутой темы и был вынужден заметить, что "...указанные договоры не следует рассматривать в качестве обычных предпринимательских договоров. Поэтому при рассмотрении споров нужно учитывать особенности этих отношений" 1. Характерная деталь - Суд прямо называет государственный контракт предпринимательским договором, хотя при этом избегает указать на принадлежность контракта к определенному договорному типу (виду). Тем самым оставляет простор для ученых в поисках научной истины и определения юридической природы государственного контракта.

------------------------------- 1 См.: Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике: информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 августа 1994 г. N С1 7/оп-587 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1994. N 11. С. 67.

Л.И. Шевченко, подводя итог диссертационного исследования, делает следующий вывод:

"Государственный контракт не является обычным гражданско-правовым, предпринимательским договором. Выявленные особенности, характерные для государственного контракта, позволяют рассматривать его как гражданско-правовой договор, включающий в себя отдельные административно-правовые (публичные) элементы" 1. Таким образом, основной упор сделан на гражданско-правовой природе государственного контракта, но с публичными элементами.

------------------------------- 1 Шевченко Л.И. Проблемы формирования договорных отношений поставки в условиях становления в Российской Федерации рыночной экономики: Дис.... д-ра юрид. наук. Кемерово, 2001. С. 268.

На наш взгляд, государственный контракт есть в первую очередь административный договор, обеспечивающий федеральные и иные публичные интересы. Однако в нем (контракте) гармонично переплетаются элементы гражданско-правового договора.

Такая трактовка государственного контракта не вписывается в лоно Гражданского кодекса.

Не случайно в Хозяйственном кодексе Украины гл. 20 посвящена хозяйственным договорам, а ст.

183 специально выделяет особенности заключения хозяйственных договоров по государственному заказу. Логика Хозяйственного кодекса позволяет рассматривать государственный контракт в качестве хозяйственного договора.

В Российской Федерации данный вопрос решается иначе в русле цивилистической доктрины.

ГК практически дает однозначный ответ: государственный контракт есть разновидность договора поставки.

С указанных позиций осуществляется заключение государственных контрактов на поставку товаров для государственных нужд по правилам ГК РФ и специальных законов. Во-первых, заключение контрактов входит в функциональные обязанности (компетенцию) государственных заказчиков, являющихся прежде всего федеральными органами исполнительной власти. Поэтому для государственного заказчика, разместившего заказ, принятый поставщиком (исполнителем), заключение государственного контракта является обязательным (п. 1 ст. 527 ГК РФ). Во-вторых, заключению государственного контракта предшествует подготовительная (предварительная) стадия, на которой государственный заказчик осуществляет квалифицированный отбор хозяйствующих субъектов - потенциальных поставщиков для участия в торгах (конкурсе), а затем организует и проводит конкурсные процедуры по выявлению победителей, чья продукция в большей степени соответствует общественным потребностям, с кем и заключаются государственные контракты 1.

------------------------------- 1 Шевченко Л.И. Проблемы формирования договорных отношений поставки в условиях становления в Российской Федерации рыночной экономики. С. 267 - 268.

Государственный заказчик - сторона, которая направляет поставщику (исполнителю) предложение о заключении государственного контракта. Поставщик вправе принять (акцептовать) такое предложение. И только в этом случае, повторим, заключение контракта является обязательным для государственного заказчика. Итак, вначале следует стадия размещения заказа, затем - стадия его принятия поставщиком и лишь потом появляется обязанность поставщика заключить государственный контракт.

В рассматриваемой ситуации государственный контракт становится договором, заключаемым в обязательном порядке (ст. 445 ГК РФ).

Что касается поставщика (исполнителя), то в силу п. 2 ст. 527 ГК РФ заключение государственного контракта является обязательным лишь в случаях, установленных законом, и при условии, что государственным заказчиком будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены поставщику (исполнителю) в связи с выполнением государственного контракта. К числу таких поставщиков относятся: а) лица, занимающие доминирующее положение на рынке соответствующих товаров (абз. 1 п. 2 ст. 5 Закона о поставках);

б) казенные предприятия, для которых Правительством РФ введен режим обязательного заключения государственных контрактов (п. 7 ст. 3 Закона о поставках);

государственные унитарные предприятия - в отношении размещения оборонного заказа (п. 3 ст. 3 Закона об оборонном заказе);

предприятия, в объеме производства которых государственный оборонный заказ превышает 70% - в отношении материальных ценностей в государственный резерв (п. 4 ст. 9 Закона о материальном резерве) 1. Следовательно, в указанных выше случаях принятие государственного заказа обязательно для поставщиков, если государственный заказ обеспечивает необходимый уровень рентабельности производства товаров. Это важное условие принятия заказа.

------------------------------- 1 См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). М.: ТК "Велби";

Изд-во "Проспект", 2003. С. 110.

В отношении договора поставки товаров для государственных нужд следует обратить внимание на несколько моментов. Прежде всего, указанный договор заключается между поставщиком, который принял государственный заказ, и покупателем. В соответствии с п. 1 ст. ГК РФ конкретный покупатель может быть указан в государственном контракте. В этом случае государственный заказчик выдает поставщику извещение о прикреплении к нему другого покупателя либо направляет отгрузочную разнарядку с указанием получателя товаров (п. 2. ст.

529).

С рассматриваемой точки зрения договор поставки товаров для государственных нужд относится к разряду предпринимательских договоров. Но вряд ли его следует признавать договором, заключаемым в обязательном порядке. Более того, покупатель вправе полностью или частично отказаться от заключения такого договора, причем без каких-либо мотивов (ст. 530 ГК РФ). Напротив, если покупатель согласен на заключение договора поставки товаров на условиях, содержащихся в извещении о прикреплении покупателя к поставщику и проекте договора, то поставщик обязан заключить договор. Когда поставщик уклоняется от заключения договора поставки товаров для государственных нужд, покупатель имеет право обратиться в суд с требованием о понуждении поставщика заключить его (договор) на условиях проекта договора.

Заключению договора на торгах посвящены ст. 447 - 449 ГК РФ. Торги представляют собой один из способов заключения договора в условиях рыночной экономики. Однако в специальной литературе можно встретить и иное определение торгов. Особенно данный вопрос приобрел значение в сфере биржевой деятельности.

Торги - форма торговли (состязательная форма закупки), при которой покупатель объявляет конкурс для продавцов с определенными технико-экономическими характеристиками 1.

Обращает на себя внимание то, что торги есть форма торговли, причем состязательная форма закупки.

------------------------------- 1 См.: Беляков А.З. Правовые и экономические основы биржевой торговли и брокерской деятельности. М., 1992. С. 191.

Но с точки зрения гражданского законодательства (п. 4 ст. 447 ГК РФ) торги проводятся в форме аукциона или конкурса 1. Поэтому вряд ли корректно в определении торгов ограничиваться лишь одной формой - конкурсом. Различие между аукционом и конкурсом заключается в следующем. На аукционе лицо признается выигравшим торги, если оно (лицо) предложило наиболее высокую цену. В свою очередь, на конкурсе побеждает лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия. Выбор формы торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, т.е. организатором торгов (ст. 447 ГК РФ).

------------------------------- 1 В законодательстве других стран (США, Германии, Швейцарии, Болгарии, Венгрии, Чехии) не разработано исчерпывающего родового понятия добровольного коммерческого способа совершения сделок. Торги перечисляются наравне с аукционами и конкурсами. Можно вести речь лишь о некоторой сложившейся практике употреблять понятие публичных торгов как обобщающее.

См.: Правовое регулирование организации и проведения коммерческих конкурсов, аукционов и торгов // Журнал российского права. 1999. N 2. С. 122.

Рассмотрим некоторые спорные вопросы торгов на примере проведения конкурса. Конкурс представляет собой совокупность гражданско-правовых сделок. Конкурсное правоотношение проходит несколько стадий: а) объявление конкурса (направление извещения о проведении конкурса);

б) предложения лиц, изъявивших желание участвовать в конкурсе (оферты);

в) сравнительная оценка предложений;

г) принятие оценочного решения (акцепт по одной из поступивших оферт), заключение договора 1. Каждая стадия конкурса порождает для его участников соответствующие права и обязанности. Надо согласиться с точкой зрения М.И.

Брагинского, Н.Д. Егорова, что конкурс представляет собой сложный юридический состав, который может включать в себя два и более юридических факта 2. В этой связи прав М.И. Брагинский, утверждая, что "...юридический состав в одних случаях действительно состоит из двух юридических фактов. Однако при определенных случаях их может оказаться более" 3. Но во всех случаях юридическим фактом является договор. Коротко проанализируем стадии конкурсных правоотношений (права и обязанности организатора, а также участников конкурса).

------------------------------- 1 См.: Абова Т.Е., Кабалкин А.Ю. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Ч. 2 // СПС "Гарант".

2 См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: общие положения. С. 182;

Гражданское право. Т. 1: Учеб. 6-е изд., переработ. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.

С. 612.

3 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: общие положения. С. 182.

1. Извещение о проведении конкурса. В литературе встречается несколько точек зрения на юридическую природу извещения о проведении конкурса. Первая - извещение является офертой 1. Пункт 1 ст. 435 ГК РФ устанавливает два основных требования к оферте: она должна быть адресована двум или нескольким конкретным лицам, а также содержать существенные условия договора. Первый признак присущ извещению как при закрытых торгах (конкретными адресатами являются все приглашенные - абз. 2 п. 1 ст. 448 ГК РФ), так и при открытых (адресность выражается в подтверждении извещением воли организатора заключить договор с любым и каждым, что характерно для публичной оферты). Требования к содержанию оферты и извещения принципиально различаются. Согласно п. 2 ст. 448 ГК РФ извещение о проведении конкурса во всяком случае должно содержать сведения: о времени, месте, форме торгов;

предмете (существо задания);

порядке проведения (в том числе об оформлении участия в конкурсе - место, срок и процедура представления предложений участников и др.);

порядке определения лица, выигравшего конкурс (критерии и порядок оценки предложений участников конкурса, порядок и сроки объявления результатов конкурса и др.). Если предметом конкурса является право на заключение договора, то в извещении должен быть указан предоставляемый для этого срок.

Извещение может содержать и другие (необязательные) условия конкурса, которые специально не названы в п. 2 ст. 448 ГК РФ (определяются свободным усмотрением самого устроителя конкурса;

количество и характер подобных условий зависит от особенностей конкурса). Необязательные условия могут касаться порядка представления работы под девизом, когда имя автора сохраняется в тайне до оценки его работы, или за подписью автора;

количества экземпляров, представляемых на конкурс работ;

необходимости и срока предварительного представления проспекта работ и т.д. Однако вопрос о наличии в извещении существенных условий договора остается открытым. Указание на предмет договора в извещении, несомненно, имеется. Кроме цены в извещении о проведении конкурса могут указываться и иные условия.

------------------------------- 1 Там же. С. 181.

М.И. Брагинский отмечает: "Заведомо известно, то и другое составляют существенные условия договора, заключенного в результате торгов, и должны содержаться в предложении, исходящем именно от участника. Следовательно, извещение по самой своей сущности не может считаться офертой по отношению к договору, который предполагают заключить" 1. Нетрудно обнаружить, что указанные в извещении условия (даже о предмете) в договор, который предстоит заключить, не войдут, потому офертой извещение являться не может.

------------------------------- 1 См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 182.

Вторая точка зрения - извещение о проведении конкурса является приглашением делать оферты. Подобное мнение высказал И.Б. Новицкий, сопоставив два возможных решения вопроса о природе объявления предстоящих публичных торгов: "Организация публичного торга представляет собой не предложение договора, а лишь приглашение делать предложение:

должностное лицо... может или принять наиболее подходящее предложение, или прекратить торг, не приняв ни одного предложения, если ни одно из них не достигнет определенного лимита" 1.

------------------------------- 1 Там же. С. 181.

Извещение о проведении торгов не является офертой, но, на наш взгляд, его нельзя относить к простому приглашению делать оферты. В правильности такого утверждения убеждает п. 3 ст. 448 ГК РФ, где установлена ответственность за отказ от проведения конкурса. При отсутствии иного в законе или в извещении организатор вправе отказаться от открытого конкурса не позднее чем за 30 дней до даты их проведения. В противном случае на нем лежит обязанность возместить участникам реальный ущерб. При отказе от проведения закрытого конкурса, когда бы такой отказ ни поступил, организатор обязан возместить реальный ущерб приглашенным участникам торгов (норма носит императивный характер). Конструкция извещения в качестве приглашения делать оферту исключает наступление подобной ответственности.

Третья точка зрения. Н.Д. Егоров и А.П. Сергеев утверждают, что извещение о проведении конкурса является односторонней сделкой 1. Данная точка зрения представляется нам наиболее обоснованной. Согласно п. 2 ст. 154 ГК РФ односторонней считается сделка, для совершения которой необходимо и достаточно выражения воли одной стороной (в данном случае организатора конкурса). Направление извещения о проведении конкурса, как любая односторонняя сделка, влечет соответствующие юридические последствия:

------------------------------- 1 См.: Гражданское право. Т. 1: Учеб. 6-е изд., переработ. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С. 611.

- между организатором конкурса и лицом, получившим соответствующее извещение, возникает обязательственное правоотношение, в силу которого организатор конкурса обязуется его провести в указанный в извещении срок и на предусмотренных в нем условиях, определить выигравшего, подписать протокол. При этом обязательство по проведению конкурса подкрепляется мерами ответственности на случай отказа от его проведения (п. 3 ст. 448 ГК РФ).

Следует отметить, что указанную ответственность несет именно организатор конкурса (даже в том случае, когда от проведения конкурса отказался его заказчик);

- поскольку извещение о проведении конкурса - сделка односторонняя, оно не влечет у адресата (лица, получившего такое извещение) возникновения каких-либо обязанностей, но влечет возникновение права на участие в конкурсе. Такое лицо вправе требовать от организатора торгов принятия и рассмотрения своего предложения.

2. Предложения лиц, изъявивших желание участвовать в конкурсе (оферты). Предложение, сделанное лицом, изъявляющим таким образом желание участвовать в конкурсе, в любом случае не может считаться односторонней сделкой (как полагают некоторые ученые) - в каком виде оно ни было бы представлено на рассмотрение. Подобное предложение должно рассматриваться, на наш взгляд, как оферта, поскольку отвечает признакам именно оферты (адресовано конкретным лицам, содержит существенные условия договора), а потому здесь применимы общие правила ст.

435, 436 ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 435 ГК РФ офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта (если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано). Оферта связывает направившее ее лицо с момента получения адресатом (организатором конкурса), потому не может быть отозвана во время проведения конкурса, за исключением случаев, указанных в ст. 436 ГК РФ. Она может быть обеспечена банковской гарантией (в частности, на тот случай, если все же будет отозвана до истечения срока). Надо иметь в виду - при поступлении извещения об отзыве оферты ранее или одновременно с самой офертой последняя считается неполученной.

В соответствии с п. 4 ст. 448 ГК РФ участники торгов вносят задаток в размере, в сроки и в порядке, которые указаны в извещении о проведении конкурса. Задаток обеспечивает обязательство заключить договор в случае, если конкурс будет выигран. Обязательства участника (на возникновение которых и направлен конкурс) на данной стадии носят условный характер (условием их возникновения является победа в конкурсе) 1. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Кроме того, задаток также возвращается участникам, не выигравшим конкурс.

Сумма задатка лица, выигравшего торги, засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

------------------------------- 1 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 183.

Сравнительная оценка предложений. Для конкурсов характерна состязательность (участники конкурируют за право заключить договор, организатор стремится выбрать наиболее выгодные предложения, отвечающие условиям торгов). Конкурс используется для выбора поставщиков, исполнителей или специалистов из числа лиц, удовлетворяющих определенным квалификационным требованиям. В числе таких требований порядок проведения конкурса предусматривает по общему правилу наличие у участников необходимых возможностей (финансовых средств, оборудования, трудовых ресурсов, профессиональных навыков, необходимого опыта и др.). Согласно п. 4 ст. 447 ГК РФ выигравшим торги по конкурсу считается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Как уже было отмечено, извещение о проведении конкурса должно содержать сведения о порядке определения лица, выигравшего конкурс (критерии и порядок оценки предложений участников конкурса, порядок и сроки объявления результатов конкурса и др.). Организатор обязан определить победителя конкурса. От имени организатора данную функцию выполняет конкурсная комиссия - постоянный или временный орган, создаваемый заказчиком или организатором (подобное определение, в частности, содержится в Приказе ГТК РФ от 8 мая 1997 г. N 251 "О порядке размещения заказов на работы и услуги для нужд таможенных органов в капитальном строительстве", разд. 1, п. 1.6). Подзаконные нормативные акты, соглашения, заключаемые юридическими лицами между собой, конкретизируют положения ГК РФ в зависимости от предмета торгов. В любом случае порядок определения победителя конкурса должен строиться на принципах компетентности, объективности и заинтересованности в качественном отборе конкурсной комиссии;

заранее установленных критериях оценки и отбора, независимости членов конкурсной комиссии и привлеченных экспертов, их защищенности от давления извне;

сохранности коммерческих и иных тайн и др. 1. Отказ от определения победителя конкурса может рассматриваться как отказ от проведения конкурса (с наступлением соответствующих последствий). Решения конкурсной комиссии могут быть обжалованы в суде.

------------------------------- 1 См.: Бобылов Ю. Конкурсы и торги для размещения крупных НИОКР и создания сложных технических систем // Проблемы теории и практики управления. 1998. N 5. С. 113.

Принятие оценочного решения (акцепт по одной из поступивших оферт), переговоры, заключение договора. На наш взгляд, решение, определяющее выигравшее лицо, одновременно представляет собой акцепт оферты победившего в конкурсе участника. Организатор конкурса и победивший участник подписывают протокол о результатах торгов, который имеет силу договора (п. 5 ст. 448 ГК РФ). Их обязательства подписать протокол носят взаимный характер и обеспечиваются суммой задатка. Если лицо, выигравшее конкурс, откажется подписать протокол, оно утрачивает задаток. Организатор конкурса, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах в части, превышающей сумму задатка.

ГК РФ особо выделяет случаи, когда конкурс объявляется не на заключение договора, а только на право его заключить. Здесь протокол о результатах конкурса приобретает черты предварительного договора. При этом договор между сторонами должен быть подписан в срок, предусмотренный в извещении о проведении конкурса, а при отсутствии такого указания - в течение 20 дней (п. 5 ст. 448 ГК РФ). В случае уклонения одной из сторон от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Таким образом, конкурс как форма торгов представляет собой сложный юридический состав, который образуется двумя и более юридическими фактами, его структура, кроме того, может усложняться за счет совершения ряда вспомогательных действий (переговоров и др.) - они не имеют юридического значения. Выводы, сделанные в отношении конкурса, в большей степени распространяются и на аукционы.

§ 3. Исполнение предпринимательского договора ------------------------------- 1 Под договором мы понимаем не только соглашение сторон. Термин "договор" имеет несколько значений. В частности, договор есть документ, обязательство, средство индивидуального регулирования общественных отношений (см.: Белых В.С., Виниченко С.И.

Правовое регулирование цен и ценообразования в Российской Федерации. С. 84 - 86). В этом смысле корректно использовать словосочетание "исполнение предпринимательского договора".

Глава 22 ГК РФ содержит нормы об исполнении обязательств. В то же время Кодекс не дает определение понятия "исполнение обязательств".

Статья 309 гласит: "Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями". Анализ содержания данной статьи позволяет ученым сформулировать принцип надлежащего исполнения обязательств. Однако до сих пор в литературе спорным является вопрос об определении понятия исполнения обязательств.

В.С. Толстой, автор специального исследования, дает следующее определение исполнения обязательства: "Исполнение обязанности в обязательственном правоотношении представляет собой совершение должником действия, которого вправе требовать от него кредитор" 1. Далее названный ученый задает вопрос: какова природа соответствующих действий? И сам же дает ответ: "Таким образом, во всех случаях действие по исполнению обязанности является сделкой, а следовательно, юридическим актом" 2. Итак, исполнение обязательства есть сделка (совокупность гражданско-правовых сделок).

------------------------------- 1 Толстой В.С. Исполнение обязательств. М., 1973. С. 22.

2 Там же. С. 25.

С другой стороны, ряд ученых отмечают, что исполнение договора выражается не только в совершении тех или иных действий, но и в воздержании от совершения действий, которые составляют его предмет 1. В данном случае имеет место пассивное исполнение обязанности.

------------------------------- 1 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: общие положения. С. 335.

Иной позиции по этому вопросу придерживается О.А. Красавчиков, по мнению которого исполнение обязательства является не сделкой, поскольку правовые последствия наступают независимо от того, было действие направлено на достижение этих последствий или нет 1.

------------------------------- 1 Советское гражданское право. В 2 т. / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1985. Т. 1. С. 471.

Мы присоединяемся к позиции тех ученых, которые рассматривают исполнение обязательства в качестве правомерного волевого действия, направленного на прекращение обязанности должника. Исполнение обязательства (равно как исполнение предпринимательского договора) является сделкой (совокупностью гражданско-правовых сделок).

Данный вывод приобретает практическое значение, поскольку к исполнению обязательства применяются общие положения о сделках, в том числе правила о недействительности сделок (ст.

166 - 181 ГК РФ).

Принципы надлежащего и реального исполнения обязательств - составная часть теории и практики правового регулирования исполнения обязательств (в нашем случае - исполнения предпринимательского договора). И хотя указанные принципы не получили легальной прописки в ст. 1 ГК РФ, тем не менее они выводятся из содержания отдельных норм Кодекса. Другой вопрос соотношение этих принципов между собой.

В литературе существуют разные точки зрения на указанное соотношение 1. Одни ученые рассматривают надлежащее исполнение как более широкую категорию, а реальное исполнение одно из частных требований. Поэтому принципы надлежащего и реального исполнения обязательств соотносятся между собой, как целое и часть.

------------------------------- 1 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 335 - 336.

По мнению других исследователей, надлежащее и реальное исполнение (равно как и соответствующие принципы) имеют иное соотношение. Реальное исполнение охватывает надлежащее исполнение обязательств.

На наш взгляд, едва ли можно согласиться с такими подходами к вопросу о соотношении надлежащего и реального исполнения обязательств. По крайней мере, нельзя упрощенно рассматривать это соотношение (что больше или меньше). Реальное и надлежащее исполнение разноплоскостные явления;

они могут пересекаться между собой. Но при этом отсутствует какая либо возможность их соотношения, как части и целого (либо наоборот). Прав М.И. Брагинский, утверждая, что сущность реального исполнения заключается в совершении определенного действия, а надлежащего исполнения - в качественной характеристике действия (бездействия) 1. Правда, здесь возникает вопрос: о каких действиях идет речь в отношении реального исполнения?

------------------------------- 1 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 336.

Считаем, что реальное исполнение означает совершение обязанным лицом реальных действий по исполнению договора. При этом эти действия, подчеркнем, не сводятся только к обязанности исполнить обязательство в полном соответствии с условиями договора о предмете.

Реальное исполнение предполагает также совершение должником других действий, как-то:

отгрузка продукции, оплата ее покупателем и др.

В свою очередь, надлежащее исполнение обязательства есть количественная и качественная характеристика совершаемых должником действий. Надлежащее исполнение включает в себя следующие элементы: а) исполнение обязательства надлежащему лицу и надлежащим лицом;

б) исполнение надлежащим предметом;

в) исполнение в надлежащем месте;

г) исполнение в надлежащий срок.

Например, поставщик обязан передать покупателю оговоренный в договоре товар, т.е.

совершить определенные действия. Именно в этом проявляются свойства принципа реального исполнения обязательства. Однако с точки зрения надлежащего исполнения поставляемый товар должен отвечать определенным количественным и качественным показателям. В противном случае можно говорить о поставке товара ненадлежащего качества. Другой пример: покупатель обязан оплатить проданный товар;

иначе говоря, реально совершить конкретные действия. С позиции же надлежащего исполнения обязательства такая оплата должна быть совершена в определенной сумме, в определенной форме расчетов и в определенный срок. Перечень примеров можно продолжить.

В отечественной литературе утвердилось мнение, согласно которому принцип реального исполнения обязательства сводится к следующему положению. Денежная компенсация не может заменить реального исполнения должником своих договорных обязательств. В практическом плане это означает обязанность участников экономических отношений исполнять обязательство в полном соответствии с условиями договора о предмете. Причем уплата неустойки (штрафа, пени) или возмещение убытков не освобождают стороны от исполнения обязательства в натуре, кроме случаев, предусмотренных законодательством или договором.

По нашему мнению, требование об исполнении обязательства в натуре есть одно из проявлений принципа реального исполнения. Но едва ли можно ставить знак равенства между ними. Так, указанное требование есть процессуальная форма обращения лица за защитой своих нарушенных прав. Присуждение к исполнению обязанности в натуре - один из способов защиты гражданских прав (ст. 12 ГК РФ).

Примечательно, что право континентальной Европы считает требование об исполнении обязательства в натуре основным. В наиболее категоричной форме это требование получило закрепление в Гражданском уложении ФРГ (ГУ). В силу § 241 ГУ кредитор вправе требовать от должника исполнения (предоставления) обязанности в натуре. Обязательство возместить убытки возникает только в исключительном случае, когда восстановление прежнего состояния невозможно или недостаточно для удовлетворения кредитора.

Напротив, англо-американское право исходит из того, что основным средством защиты интересов кредитора является возмещение причиненного ему ущерба путем уплаты денежной компенсации. Принудительное же исполнение обязательства в натуре рассматривается как средство экстраординарное, применяемое судом в тех случаях, когда денежная компенсация, по его мнению, не является адекватным средством. Для суда не имеет существенного значения и то обстоятельство, что обязанность исполнения в натуре невозможно потребовать по договорам без встречного удовлетворения или с неэквивалентным встречным удовлетворением 1. Однако за последние годы в англо-американском праве произошли существенные изменения по данному вопросу.

------------------------------- 1 Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учеб. Ч. 2 / Под ред. Р.Л.

Нарышкиной. М.: Международные отношения, 1984. С. 36 - 37.

Английский закон о купле-продаже товаров 1979 г. (ст. 52) устанавливает, что суд вправе по требованию истца приказать, чтобы договор был исполнен в натуре, не представляя ответчику возможности уплатить убытки, но удержать товар. Такое право предоставляется суду при рассмотрении любого иска из нарушения договора, в соответствии с которым надо доставить индивидуальные и индивидуализированные вещи.

Единообразный торговый кодекс США (ст. 2 - 116) содержит правило о том, что решение суда о принудительном исполнении обязательства в натуре может быть вынесено не только в отношении уникальных товаров. Суд вправе принять аналогичное решение, если предметом спора являются другие вещи. К их числу судебная практика относит товары, которые невозможно приобрести на доступном для покупателя рынке.

В сфере предпринимательства имеется ряд особенностей исполнения обязательств. Так, исполнение обязательства с множественностью лиц по общему правилу является солидарным, если законом или договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 322 ГК РФ). Действительно, солидарный порядок исполнения в большей степени соответствует природе предпринимательства, чем долевое исполнение обязательства 1. В соответствии с п. 1 ст. ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (п. 2 ст. 323 ГК РФ).

------------------------------- 1 См.: Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учеб. С. 197.

Другая особенность исполнения обязательств в области предпринимательских отношений связана со сроком исполнения. Статья 314 ГК РФ устанавливает общие правила о сроке исполнения обязательств, а ст. 315 регламентирует досрочное исполнение обязательств. Кодекс дифференцирует режим досрочного исполнения обязательств с учетом наличия или отсутствия предпринимательской деятельности. Так, досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. Иначе говоря, в предпринимательской сфере досрочное исполнение обязательств не является с точки зрения ГК РФ общим правилом поведения сторон - участников договорных отношений. Более того, досрочное исполнение обязательств должником далеко не всегда приносит выгоду кредитору. Напротив, в большинстве случаев кредитор лишается определенных материальных благ, таких, как, например, проценты за пользование кредитом, арендная плата и т.д. Поэтому, если должник осуществит досрочное исполнение обязательств и тем самым нарушит требования закона, он должен будет возместить кредитору понесенные им убытки.

Положения ГК о месте исполнения обязательств также отражают характер и специфику предпринимательства. Так, исполнение обязательств предпринимателя передать товар или иное имущество должно быть произведено в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательств.

Специфика исполнения предпринимательского договора дает о себе знать на стадиях исполнения конкретных договоров. Например, при поставке товаров ГК устанавливает правила о периодах такой поставки (ст. 508), доставке товаров (ст. 510), восполнении недопоставки товаров (ст. 511), принятии товаров покупателем (ст. 513). Статья 528 регламентирует порядок одностороннего отказа от исполнения договора поставки. В частности, односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абз. 4 п. 2 ст. 450 ГК РФ).

Отдельная статья ГК РФ (ст. 531) посвящена исполнению государственного контракта. В тех случаях, когда в соответствии с условиями государственного контракта поставка товаров осуществляется непосредственно государственному заказчику или по его указанию (отгрузочной разнарядке) другому лицу (получателю), отношения сторон по исполнению государственного контракта регулируются по правилам ст. 506 - 523 ГК. При поставке товаров получателям, указанным в отгрузочной разнарядке, оплата товаров производится государственным заказчиком, если иной порядок расчетов не предусмотрен государственным контрактом.

Таким образом, исполнение предпринимательского договора имеет свою специфику, которая получила закрепление как в общих нормах (правилах), так и специальных. Причем не всегда ГК, иные федеральные законы отдельно выделяют положения об исполнении обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Наглядный пример - правила ГК о перемене лиц в обязательстве.

§ 4. Перемена лиц в обязательстве: вопросы теории и судебной практики Перемена лиц в обязательстве регулируется в основном гл. 24 ГК (ст. 382 - 392). Кодекс различает перемену лиц на стороне кредитора и на стороне должника. Первая именуется уступкой требования, вторая - переводом долга. Однако и уступка права (требования), и перевод долга выступают в качестве правоизменяющего юридического факта. Иначе говоря, происходит ситуация, когда обязательство сохраняется в первоначальном виде, но меняются стороны гражданско-правового обязательства 1. Именно это свойство института перемены лиц в обязательстве отличает его от новации - одного из способов прекращения обязательств.

------------------------------- 1 См.: Гражданское право: Учеб. Ч. 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. С.

586.

Глава 24 ГК РФ подразделена на два параграфа, между которыми имеется тесная связь. Так, в силу ст. 391 к форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в п. и 2 ст. 389 Кодекса. Однако, на наш взгляд, было бы целесообразно в рамках гл. сформулировать общие положения о перемене лиц в обязательстве. Сейчас не получили своего закрепления такие вопросы, как переход прав и обязанностей должника на основании закона, объем указанных прав и обязанностей и др. Тем не менее необходимость в этом положении имеется.

Институт перемены лиц в обязательстве уже подвергался исследованию. Достаточно сказать, что за последние годы были защищены кандидатские диссертации по данной теме 1. В то же время до сих пор ряд вопросов остается дискуссионным и требует своего разрешения.

------------------------------- 1 См.: Нариманов Э.Н. Уступка требования (цессия): Автореф.... канд. юрид. наук.

Белгород, 2004;

Бессарабов М.С. Проблемы реализации норм Гражданского кодекса Российской Федерации об уступке права: Автореф.... канд. юрид. наук. Волгоград, 2003.

При перемене лиц возникают, по мнению М.И. Брагинского, три основных вопроса: всегда ли она возможна, в каком порядке происходит и к каким последствиям приводит 1. Надо согласиться с таким мнением.

------------------------------- 1 Гражданское право России: Курс лекций. Ч. 1 / Под ред. О.Н. Садикова. М., 1996. С. 266.

Но прежде чем перейти к рассмотрению этих (основных) вопросов, надо дать общую характеристику института перемены лиц в обязательстве. Во-первых, при перемене лиц в обязательстве имеет место замена стороны в обязательстве. В реальной действительности возможны ситуации, когда в обязательстве происходит замена и кредитора, и должника при сохранении обязательства в целом. Главное здесь заключается в том, что замена стороны в обязательстве носит безусловный характер. Нет и не может быть перемены лиц в обязательстве, если при этом первоначальный кредитор (должник) остается в гражданско-правовом обязательстве. Эта точка зрения является господствующей в юридической литературе, хотя встречается иной (противоположный) взгляд.

Во-вторых, перемена лиц допускается по двум основаниям: а) по сделке;

б) на основании (в силу) закона. В первом случае перемена кредитора (должника) осуществляется по соглашению сторон, во втором - на основании закона. Статья 387 ГК РФ содержит приблизительный перечень случаев перехода прав кредитора к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств. К ним относятся:

- универсальное правопреемство в правах кредитора;

- решение суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

- исполнение обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

- суброгация страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

- другие случаи, предусмотренные законом.

Как видно, основанием перехода требований (прав) кредитора является не сам по себе закон, а обстоятельства (юридические факты), указанные в нем. Нельзя признать справедливым иногда встречающееся в литературе мнение о том, что судебное решение выступает (наряду с законом) самостоятельным основанием для перемены лиц в обязательстве. То же самое относится и к переводу долга.

В-третьих, надо признать правильным мнение о недопустимости отождествления понятий "цессия" и "уступка требования" 1. Понятие "цессия" применяется в строго ограниченных случаях. В силу ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Вместе с тем в литературе и на практике наблюдается смешение этих понятий.

------------------------------- 1 Брызгалин А.В., Берник В.Р., Головкин А.Н., Попов О.Н., Гринемаер Е.А. Уступка права требования, перевод долга: правовое регулирование, учет, налогообложение. М., 1998. С. 5.

В литературе предлагается устранить другое несоответствие - между терминами "уступка права" и "уступка требования". По мнению М.С. Бессарабова, указанные понятия не есть синонимы. По содержанию уступка права - родовое понятие, уступка требования - видовое 1.

------------------------------- 1 Бессарабов М.С. Проблемы реализации норм Гражданского кодекса Российской Федерации об уступке права. С. 8.

Думается, что эти терминологические нестыковки свидетельствуют о проблемах понятийного аппарата. Иногда можно встретить и такое словосочетание - "уступка права требования".

В-четвертых, спорным является вопрос о том, представляет ли уступка права (требования) и перевод долга самостоятельный договор. Большинство ученых считает, что уступка права есть договор, в рамках которого кредитор передает свое право требования к должнику другого лица 1. Напротив, проф. М.И. Брагинский отрицает самостоятельность договора об уступке права (требования). Он считает, что "цессия выражается в передаче цедентом цессионарию определенного права в силу сделки или на основании закона. Тем самым в первом случае сама передача имеет основанием договор, связывающий цедента с цессионарием. Но этим договором является не цессия, как нередко полагают, а та сделка, на которую опирается переход, составляющий сущность цессии" 2. Вряд ли можно согласиться с этой точкой зрения, несмотря на ее внешнюю привлекательность и оригинальность.

------------------------------- 1 См.: Габов А.В. Некоторые проблемные вопросы уступки права // Юридический мир.

1999. N 3. С. 49.

2 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 373.

Именно договор в большинстве случаев является юридическим основанием возникновения обязательства, связанного с уступкой требования (переводом долга). Когда перемена стороны в обязательстве происходит в силу закона, то в данном качестве выступают иные юридические факты. Однако в любом случае сама по себе уступка требования (перевод долга) не является правоизменяющим юридическим фактом.

По общему правилу (п. 1 ст. 388 ГК РФ) уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору. Резонно возникает вопрос: как быть с переводом долга? И хотя в ГК нет по этому поводу специальной статьи, однако исходя из смысла ст. 168, 422 ГК РФ можно сделать вывод, что все сделки должны соответствовать закону, другим правовым актам.

Статья 383 содержит примерный круг требований, которые не могут переуступаться.

Переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается. Например, нельзя переуступать права по авторским договорам, кроме денежных требований, поскольку ни автор, ни издательство не могут быть заменены без согласия другой стороны. Не могут передаваться права, основанные на членстве в организациях, личные неимущественные права и нематериальные блага.

Применение ст. 383 ГК РФ следует рассматривать в контексте с правилом п. 2 ст. Кодекса: "Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника". Эти статьи соотносятся между собой следующим образом. Если в силу ст. 383 уступка требования вообще не допускается, то в соответствии со ст. 388 на нее нужно предварительно получить согласие должника. Вопрос о существенном значении личности кредитора для должника определяется в зависимости от конкретных взаимоотношений сторон в обязательстве 1. Итак, данный вопрос является оценочным и определяется в рамках судебного усмотрения.

------------------------------- 1 См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков.

Перемена лиц в обязательстве - это гражданско-правовой институт, а потому он не может распространяться на "чужеродные" отношения. Так, в арбитражный суд обратилось акционерное общество с иском о возмещении ущерба, причиненного незаконным применением таможенным органом штрафных санкций к совместному предприятию за нарушение таможенных правил. В качестве правового обоснования заявления такого иска акционерное общество представило суду договор об уступке требования, в соответствии с которым совместное предприятие уступило акционерному обществу все права по взысканию указанного ущерба с таможенного органа 1.

------------------------------- 1 См.: письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 июня 1996 г. N 5 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением таможенного законодательства" // Закон. 1997. N 9.

Арбитражный суд, сославшись на то, что отношения между совместным предприятием и таможенным органом основаны на властном подчинении и, следовательно, не могут быть предметом уступки требования, в удовлетворении исковых требований обществу отказал.

Решение арбитражного суда было поддержано в кассационной и надзорной инстанциях. Как следует из п. 3 ст. 2 ГК РФ, к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, гражданское законодательство не применяется.


Поскольку отношения между таможенными органами и совместным предприятием основаны на властном подчинении, то сделка об уступке последним права требования акционерному обществу является недействительной.

В судебной практике возникает ряд вопросов об уступке требования по договору банковского счета, о переводе долга, вытекающего из договора банковского вклада. В целом судебные органы занимают по этому вопросу последовательную позицию. Такая уступка не допускается, как противоречащая правовым актам и договору банковского счета (вклада).

Другая ситуация наблюдается, когда речь идет о праве возврата денежных сумм, переданных должнику по кредитному договору. В соответствии со ст. 819 ГК РФ кредитором по обязательству, возникшему из кредитного договора, может выступать банк или иная кредитная организация. Поэтому действительно уступка таких прав в пользу юридических лиц, не являющихся кредитными организациями, не допускается.

Гражданское законодательство не содержит каких-либо ограничений в части передачи прав на получение задолженности в отношении заемщика по кредитному договору. При передаче соответствующих прав банком-кредитором юридическому лицу, не являющемуся кредитной организацией, происходит своеобразная трансформация кредитного договора в договор займа.

Причем здесь нет новации, поскольку положения договора займа распространяются на кредитные отношения.

Сложным в теоретическом и практическом плане является вопрос об объеме передаваемых прав по договору об уступке требования. В соответствии со ст. 384 ГК РФ право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты. Однако иное может быть предусмотрено законом или договором.

Возникает вопрос: можно ли передать права в большем либо меньшем объеме? Исходя из диспозитивных начал правила ст. 384 ГК РФ, можно однозначно дать положительный ответ.

Например, соглашением сторон может быть предусмотрена передача как всех прав, принадлежащих первоначальному кредитору, так и либо отдельного права, либо отдельной группы правомочий. Однако в судебной практике можно обнаружить диаметрально противоположные решения по этому вопросу.

При рассмотрении дела в Высшем Арбитражном Суде РФ отмечено, что уступка требования "возможна в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права", а поскольку передачи прав, вытекающих из договора банковского счета, по мнению суда, не произошло, то и уступка права взыскания штрафа за неправильное списание денежных средств со счета была признана несостоявшейся 1.

------------------------------- 1 См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 октября 1996 г.

N 3172/96.

Анализ судебной практики показывает, что в последнее время обнаруживается тенденция к возможности передачи новому кредитору части прав, включая и право требования уплаты неустойки без уступки права по основному обязательству. Выскажем по этому вопросу собственное мнение. Прежде всего отметим, что с точки зрения закона (ст. 384 ГК РФ) частичная передача (уступка) прав не запрещена. Но важно другое: по гражданскому обязательству возможна уступка части прав (требований), если при этом происходит безусловная замена лица (кредитора). О перемене лиц в обязательстве нельзя говорить, когда (наряду с новым кредитором) остается и первоначальный кредитор. Не случайно по конкретному делу арбитражный суд решил, что коммерческий банк на законных основаниях уступил другому банку право на получение от должника договорной неустойки за просрочку кредита, поскольку к моменту совершения договора об уступке права требования уплаты неустойки основной долг первоначальному кредитору был уплачен.

Иногда в литературе можно встретить мнение о том, что частичная передача (уступка) прав допускается, исходя из определения понятия "гражданско-правовое обязательство". Так, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК РФ). Отсюда делается вывод о необходимости различать обязательство в целом (например, обязательство по поставке) и так называемые микрообязательства (обязательство по передаче товара, обязательство об уплате цены, обязательство по приемке товара и т.д.). Совокупность последних обязательств (обязанностей) и образует в целом гражданско-правовое обязательство.

С учетом двойственной природы неустойки (способ обеспечения обязательства и мера гражданско-правовой ответственности) Д.А. Гришин пишет: "С того же момента, когда неустойка становится мерой ответственности, о ней можно говорить как об обязанности уплаты должником определенной денежной суммы, компенсации" 1. Поскольку такая компенсация выражается в деньгах, данное право по взысканию неустойки, по мнению автора, может быть переуступлено в общем порядке.

------------------------------- 1 Гришин Д.А. Неустойка: вопросы теории и практики: Автореф.... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 28.

Не вдаваясь в какую-либо дискуссию по столь сложному вопросу, надо особо отметить, что институт перемены лиц может применяться и к единичным обязательствам, и к отношениям в рамках целого обязательства. Но, еще раз повторим, при указанной перемене стороны в обязательстве должна быть полная замена лица (кредитора или должника).

В соответствии со ст. 423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Следовательно, договор об уступке и договор о переводе долга презюмируется возмездным.

Передача права в пользу нового кредитора может быть произведена и безвозмездно. Вместе с тем арбитражные суды исходят из того, что уступка (передача) права не является безвозмездной в случае, когда новый кредитор освобождает либо обязуется освободить первоначального кредитора от имущественной обязанности перед собой. Совершенные между новым и первоначальным кредиторами сделки расцениваются судами как дарение со всеми вытекающими отсюда последствиями. В силу ст. 575 ГК РФ дарение между коммерческими организациями запрещено, а потому уступка права, произведенная по недействительной сделке, является также недействительной (ст. 168 ГК РФ).

В практическом плане определенный интерес вызывают два вопроса. Во-первых, каким должен быть объем встречного предоставления с тем, чтобы считать, скажем, договор об уступке права возмездным? Например, покупатель по основному обязательству по поставке не уплатил поставщику (кредитору) 1 млн. руб. Заключив договор об уступке требования, прежний кредитор передал новому кредитору свои имущественные права, предусмотрев в договоре условие о возмездности в объеме 100 тыс. руб.

Во-вторых, почему при заключении самостоятельного вида договора, каким является соглашение об уступке требования, следует считать такое соглашение недействительной сделкой, так как стороны якобы преднамеренно использовали конструкцию договора об уступке права, с тем чтобы избежать применения договора дарения, который запрещено применять в отношениях между коммерческими организациями?

Одним словом, данная тема научного исследования привлекает не только с точки зрения теории правового регулирования. Она имеет и большое практическое значение в правоприменительной деятельности.

§ 5. Санкции за нарушения условий предпринимательского договора Термин "санкция" имеет несколько значений. Прежде всего он обозначает часть нормы, которая устанавливает юридические последствия при ее несоблюдении. В этом аспекте понятие "санкция" тесно связано с так называемой логической структурой правовой нормы, согласно которой каждая норма права состоит из трех обязательных элементов: гипотезы, диспозиции и санкции 1. Наряду с этим распространенным мнением в литературе была предпринята попытка особо выделить нормы - предписания, имеющие в своей структуре два основных элемента:

гипотезу и диспозицию (санкцию) в зависимости от вида и "специализации" норм права.

Утверждается, что в правовой действительности происходит обособление охранительных предписаний, предусматривающих условия применения и объем правовых санкций 2.

Последняя точка зрения вызвала широкий резонанс в юридической науке.

------------------------------- 1 Более подробно см.: Жилинский Ю.С. Санкция нормы гражданского права. Воронеж, 1968;

Веремеенко И.И. Административно-правовые санкции. М.: Юрид. лит., 1975;

Лейст О.Э.

Санкции и ответственность по советскому праву (теоретические проблемы). М.: Изд-во МГУ, 1981.

2 Алексеев С.С. Проблемы теории права. Курс лекций. В 2 т. Т. 1. С. 218 - 232.

Термин "санкция" используется также в целях придания юридической силы (путем санкционирования) тому или иному нормативному акту. В законодательстве под словом "санкция" иногда понимается утверждение, одобрение, разрешение какого-либо действия (например, санкция прокурора на совершение принудительных мер).

Спорными среди ученых-юристов являются вопросы о соотношении таких понятий, как "санкция", "государственное принуждение", "юридическая ответственность". Нет единства взглядов в конструкции правонарушения как основания юридической ответственности, а также по поводу классификации правовых санкций (юридической ответственности) 1. Иначе говоря, в юридической науке рассматриваемая проблема является предметом оживленной дискуссии. Эта дискуссионность, равно как и практическая значимость проблемы в условиях рыночной экономики, позволяют сделать предварительные уточнения по ряду кардинальных вопросов избранной темы.


------------------------------- 1 Денисов Ю.А. Общая теория правонарушения и ответственность (социологический и юридический аспекты). Л.: Изд-во ЛГУ, 1983;

Малеин Н.С. Правонарушение: понятие, причины, ответственность. М.: Юрид. лит., 1985.

Как известно, учение о структуре правовой нормы имеет свою давнюю историю. Например, в 1914 г. проф. Санкт-Петербургского университета Н.М. Коркунов писал, что каждая юридическая норма состоит из двух элементов. Первый называется гипотезой или предположением;

второй диспозицией или распоряжением. Причем норма может быть выражена несколькими статьями, и тогда гипотеза заключается в одной статье, диспозиция - в другой. Что касается санкции, то последняя, по мнению ученого, есть новая норма, регулирующая возникающие из правонарушения интересы 1. Таким образом, проф. Н.М. Коркунов разделяет точку зрения о двухчленном строении нормы.

------------------------------- 1 Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. 9-е изд. СПб., 1914. С. 127, 135.

На наш взгляд, в реальной действительности структура правовых норм неодинакова и ее нельзя подогнать под какую-либо умозрительную схему. Нормы, смоделированные по типу "гипотеза - диспозиция - санкция", можно обнаружить преимущественно в уголовном и административном законодательстве, а не только в законодательных памятниках Запада и России раннебуржуазного периода 1. Большая группа норм включает два элемента: гипотезу и диспозицию (санкцию). В свою очередь, встречаются одночленные нормы: нормы-диспозиции, нормы-санкции. Но в любом случае диспозиция, с одной стороны, и санкция, с другой стороны, самостоятельные нормы в правовой структуре. Диспозиция является нормой регулятивной, санкция - охранительной 2. Структура правовой нормы (трех-, двух-, одночленная) определяется путем анализа правовых предписаний, а также выявления их связи с другими нормами.

------------------------------- 1 Пугинский Б.И., Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика: проблемы становления. С. 186 187.

2 Слесарев В.Л. Экономические санкции в советском гражданском праве: Дис.... д-ра юрид. наук. Свердловск, 1990. С. 36.

Санкции содержатся и в нормах действующего законодательства, и в договорах. В этой связи нелогично рассматривать санкцию как часть юридической нормы, когда речь идет о договоре. Договорные санкции, не предусмотренные законодательными установлениями, не вписываются в учение о построении правовых норм. Это серьезный факт, который не следует игнорировать при разработке той или иной теории о структуре юридической нормы.

В нашем понимании "санкция" есть правовое средство, указывающее на неблагоприятные (имущественные, организационные) последствия для субъектов предпринимательской деятельности на случай совершения ими правонарушения посредством применения предусмотренных законодательством и/или договором правовых охранительных мер.

Механизм реализации санкции предполагает принудительное обеспечение исполнения юридических норм и договоров. Причем такое обеспечение осуществляется в различных формах.

Например, принудительный характер санкции сохраняется и в случаях, когда предприятие должник добровольно исполняет свою обязанность перед кредитором в части неустойки, возмещения убытков и т.д. без вмешательства каких-либо юрисдикционных органов.

Представляется недопустимым смешение понятий "принудительность" и "обязательность", хотя и близких по содержанию, но тем не менее имеющих существенное различие. Так, принцип обязательности применения имущественных санкций указывает на необходимость (обязательность) предприятия-кредитора применять санкции при несоблюдении должником договорных обязательств. В условиях административно-командной системы именно этот принцип занимал особое место в механизме правового регулирования общественных отношений.

Достаточно сказать, что Положения о поставках продукции и товаров 1981 г. прямо предписывали сторонам применять в обязательном порядке санкции, предусмотренные данными Положениями, особыми условиями поставки или договором.

В настоящее время ситуация коренным образом изменилась. Субъекты предпринимательской деятельности самостоятельно решают вопрос о применении имущественных санкций за нарушения условий предпринимательского договора. Главное здесь это экономическая заинтересованность предприятий в использовании правовых санкций.

С нашей точки зрения, категории "санкция" и "юридическая ответственность" - не синонимы 1. Понятие санкции шире понятия мер ответственности и включает также меры защиты. Меры ответственности характеризуются лишением правонарушителя прав без получения каких-либо выгод и компенсаций. В свою очередь, гражданско-правовая ответственность связана с возложением на нарушителя неблагоприятных имущественных обязанностей, ущемляющих его права и интересы в определенных законодательством или договором объемах 2. Основными мерами гражданско-правовой ответственности являются неустойка (штраф, пени), проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами, возмещение убытков. В литературе гражданско-правовая конфискация (безвозмездное изъятие государством имущества в качестве санкции за нарушение) и лишение возможности приобретения права на имущество отнесены также к мерам ответственности.

------------------------------- 1 Обзор точек зрения о взаимосвязи ответственности и санкции см.: Красавчиков О.А.

Ответственность, меры защиты и санкции в советском гражданском праве // Проблемы гражданско-правовой ответственности и защиты гражданских прав: Межвуз. сб. науч. тр.

Свердловск, 1973. С. 5 - 15.

2 Илларионова Т.И. Механизм действия гражданско-правовых охранительных мер: Учеб.

пособие. Свердловск: УрГУ, 1980. С. 62.

И не только. По распространенному мнению, к мерам гражданско-правовой ответственности относится потеря задатка (Н.Д. Егоров, О.С. Иоффе, О.Н. Садиков и др.). Б.И. Пугинский считает, что наряду с возмещением убытков, взысканием неустойки меры имущественной ответственности включают в себя меры конфискационного характера, а также отдельные нетипичные меры ответственности 1.

------------------------------- 1 Обзор точек зрения по этому вопросу см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: общие положения. С. 511 - 513.

Мы разделяем опасение В.В. Витрянского о необоснованном расширении понятия гражданско-правовой ответственности 1. В действительности же некоторые новые формы ответственности можно отнести к традиционным мерам гражданско-правовой ответственности.

Например, потеря задатка, равно как и обязанность по уплате двойной суммы задатка, рассматривается в качестве штрафа (законной неустойки).

------------------------------- 1 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. С. 513.

Иногда в порыве научного спора ряд ученых предлагают считать мерой гражданско-правовой ответственности принудительную ликвидацию юридического лица по основаниям, предусмотренным ст. 61 ГК РФ.

Полагаем, что в настоящее время можно говорить о трех самостоятельных формах гражданско-правовой ответственности: взыскание неустойки, возмещение убытков, взимание (уплата) процентов годовых за неисполнение (просрочку исполнения) денежного обязательства.

Наряду с институтом ответственности законодательству и практике известен институт защиты субъективных прав и обеспечения исполнения юридических обязанностей (меры защиты) 1. В литературе отмечается, что меры защиты и меры ответственности обладают как общими чертами, так и специфическими. К общим чертам относятся: а) данные меры являются санкциями, мерами государственного принуждения;

б) они реализуются в рамках охранительных правоотношений;

в) все они носят правовосстановительный характер и обеспечивают соблюдение гражданских прав, а также применяются при наличии противоправности 2.

------------------------------- 1 Алексеев С.С. Проблемы теории права: Курс лекций. В 2 т. Т. 1. С. 377 - 381;

Стоякин Г.Я. Меры защиты в советском гражданском праве. Автореф.... канд. юрид наук. Свердловск, 1973;

Кожевников С.Н. Меры защиты в советском праве: Автореф.... канд. юрид наук. Свердловск, 1968.

2 См.: Кархалев Д.Н. Соотношение мер защиты и мер ответственности в гражданском праве: Автореф.... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2003. С. 7 и др.

Основной критерий для разграничения меры защиты и меры ответственности - наличие гражданско-правовой внеэквивалентных имущественных лишений, характерных для ответственности. Нарушитель (причинитель вреда) лишается собственного имущества, денежных средств без какой-либо компенсации. Напротив, эквивалентное лишение имущества есть мера защиты субъективных прав потерпевшего лица.

Меры защиты и меры ответственности можно классифицировать по различным основаниям.

Так, меры защиты следует подразделить на две большие группы: восстановительные и пресекательные. Восстановительные меры - это присуждение к исполнению обязанности, реституция, виндикация, кондиция и др. К пресекательным мерам защиты относятся: устранение нарушений права собственности, не связанных с владением;

запрещение деятельности, создающей опасность причинения вреда в будущем, и др. 1. Они применяются, как правило, при длящемся характере нарушения. Кроме того, имеется и третья группа - это меры, направленные на признание права (или факта). В эту группу входят такие меры, как признание наличия или отсутствия права, признание сделки недействительной, признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления.

------------------------------- 1 Кархалев Д.Н. Указ. соч. С. 7.

Меры ответственности и меры защиты можно условно подразделить на две подгруппы:

меры, обеспечивающие правопорядок, и меры, охраняющие имущественные интересы отдельных субъектов 1. Так, осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от пяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда (МРОТ). Это правило сформулировано в п. 1 ст.

14.1 КоАП РФ.

------------------------------- 1 Илларионова Т.И. Механизм действия гражданско-правовых охранительных мер. С. 63.

В силу п. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение обязательно, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двадцати до двадцати пяти минимальных размеров оплаты труда с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой;

на должностных лиц - от сорока до пятидесяти МРОТ с конфискацией продукции (орудий производства и сырья или без таковой);

на юридических лиц - от четырехсот до пятисот МРОТ с конфискацией.

Применение административных штрафов к субъектам предпринимательской деятельности, в частности, преследует, прежде всего, основную цель - охрану публичных интересов государства.

Однако косвенно, через преломление основной цели, такое применение административного штрафа направлено на обеспечение правовой защиты прав и свобод других предпринимателей.

К мерам, охраняющим имущественные интересы отдельных субъектов, можно отнести, например, взыскание неустойки за просрочку поставки продукции или возмещение убытков, вызванных поставкой продукции ненадлежащего качества.

Итак, подведем некоторые итоги. 1. Понятия "санкция", "ответственность" соотносятся между собой как род и вид. 2. Следует различать меры защиты и меры ответственности. Однако нельзя ставить знак равенства между мерами защиты и способами защиты. Способы защиты гражданских прав (ст. 12 ГК РФ) включают в себя и меры защиты, и меры ответственности. 3. Способ правовой защиты есть категория материального (гражданского) права. Надо проводить различие между способом защиты и процессуальной формой. Например, широко известен такой способ защиты, как восстановление положения, существовавшего до нарушения права (виндикация). С другой стороны, в литературе и на практике используется такая процессуальная форма, как "виндикационный иск". Поэтому вряд ли допустимо отождествлять понятия "виндикационный иск" и "виндикация как способ защиты гражданских прав". 4. Некоторые способы защиты могут состоять из ряда мер защиты и мер ответственности. Так, восстановление положения, существовавшего до нарушения, обеспечивается такими мерами защиты, как реституция, виндикация, хотя ст. 12 ГК РФ называет в качестве самостоятельного способа защиты признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности. 5. Способы защиты, содержащиеся в ст. 12 Кодекса, не носят закрытого характера. Иные способы правовой защиты (помимо основного перечня) могут быть предусмотрены федеральным законом. На практике это положение ГК вызывает определенные сложности. Например, в Кодексе нет такого способа защиты, как признание договора незаключенным. Вместе с тем, анализируя отдельные статьи ГК, можно прийти к выводу о наличии данного способа. В силу п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Напротив, если такое соглашение не достигнуто, следовательно, договор считается незаключенным. Возникает вопрос: в каком порядке можно признать договор незаключенным?

Неустойка и возмещение убытков - основные формы гражданско-правовой ответственности.

Несколько подробнее остановимся на их характеристике. Начнем с анализа положений о неустойке.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ).

В литературе предлагается внести существенное изменение в устоявшееся понятие. Д.А.

Гришин обосновывает тезис о том, что наряду с денежной неустойкой существует и имущественная неустойка 1. Аналогичной точки зрения по этому вопросу придерживается Е.В.

Горячева 2.

------------------------------- 1 Гришин Д.А. Указ. соч. С. 7, 14 и др.

2 Горячева Е.В. Ответственность предпринимателей за нарушение договорных обязательств: Автореф.... канд. юрид. наук. Алматы, 2004. С. 8.

Мы согласны с тем, что в настоящее время нет значительных препятствий к применению имущественной неустойки (если внести соответствующее изменение в редакцию ст. 330 ГК РФ).

Вопрос в другом: зачем это надо? Возможно, для того, чтобы взыскивать неустойку в виде пени из расчета одна коробка яиц за день просрочки обязательства.

Приведем другое кардинальное предложение. В последних публикациях по проблемам ответственности в свете Закона о защите прав потребителей было высказано мнение о нецелесообразности существования и применения неустойки любого вида. Так, Ю.В. Романец, исходя из эквивалентно-возмездного характера отношений, входящих в предмет гражданско правового регулирования, отмечает, что, "если потерпевший не несет убытков в результате нарушения договора, накладывать на неисправную сторону имущественное обременение в форме неустойки нет оснований" 1. По мнению названного автора, сохранение неустойки логично применительно к потребительским договорам. Данные предложения Ю.В. Романец аргументирует анализом соответствующих норм английской и американской правовых систем.

------------------------------- 1 Романец Ю.В. Гражданско-правовые средства охраны интересов потребителей в отношениях с предприятиями: Автореф.... канд. юрид. наук. М., 1993. С. 21.

Действительно, основным средством защиты интересов потребителей (покупателей) в англо американском праве и судебной практике является требование о возмещении убытков. Неустойка как способ обеспечения договорных обязательств (которая широко используется в других правовых системах) неизвестна англо-американскому праву. Общее право исходит из положения о том, что средства гражданско-правовой защиты (remedies) могут иметь только компенсационный характер и не преследовать цели наказания нарушителя. С этих позиций меры ответственности должны обеспечивать, по мнению некоторых ученых Англии и США, восстановление нарушенных прав кредитора путем компенсации нанесенных ему убытков 1. Как это отразится на положении должника (нарушителя) - проблема второстепенная, производная.

------------------------------- 1 Обзор литературы по этому вопросу см.: Белых В.С. Качество товаров в английском договоре купли-продажи. С. 46 - 47;

Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. М.:

Юрид. лит., 1991. С. 28 - 39.

Вместе с тем англо-американское законодательство предусматривает возможность включения сторонами в договор условия об уплате определенной денежной суммы при его нарушении. Эта сумма рассматривается судами либо как произведенная заранее оценка убытков, которые могут быть вызваны нарушением, либо как установление штрафа. В каждом конкретном случае суд решает вопрос о характере соответствующего договорного условия. Для суда не имеет значения, как назвали стороны сумму, подлежащую уплате при нарушении, - liquidated damage или penality. Главное - уяснить намерение сторон, а не то, что содержится в договоре. Стороны могут назвать согласованную сумму "заранее оцененными убытками", однако суд в процессе разбирательства может вынести иное решение: оно будет считаться штрафом. И наоборот, если стороны именуют определенную сумму штрафом, но в действительности она является предусмотренной заранее оцененным ущербом, суд будет считать ее таковым 1. Таким образом, англо-американские суды уделяют большое внимание толкованию условий, содержащихся в договоре.

------------------------------- 1 Ансон В. Договорное право / Под общ. ред. О.Н. Садикова. М.: Юрид. лит., 1989. С. 369.

Разграничение условий о штрафе и заранее оцененных убытках имеет практическое значение. Англо-американское право в принципе выступает против штрафа, который не может быть взыскан, и требования истца не подлежат удовлетворению. Истец вправе рассчитывать на возмещение действительно понесенных им убытков, вызванных нарушением ответчиком договорных обязательств, хотя бы сумма их и превышала сумму штрафа. С другой стороны, если суд квалифицирует соответствующее условие договора как заранее оцененные убытки, кредитор не вправе требовать присуждения ему иной суммы.

Принцип отказа от штрафов получил закрепление в законодательных актах многих штатов.

Так, в Единообразном торговом кодексе США (ст. 1 - 106) содержится положение, согласно которому "...ни косвенные, ни специальные, ни штрафные убытки не могут взыскиваться, если иное не предусмотрено в настоящем Законе или иной норме права".

В праве стран континентальной Европы (например, во Франции, ФРГ, Швейцарии) неустойка - наиболее распространенный способ обеспечения исполнения обязательств 1. Ее основное назначение состоит в освобождении кредитора от необходимости доказывать размер убытков при нарушении должником условий договора, в том числе в случае просрочки. В этих странах неустойки носят в принципе характер компенсации и как бы заменяют убытки от неисполнения или ненадлежащего исполнения договора. Право ФРГ и Швейцарии допускает включение в договор условия о штрафной неустойке, взыскиваемой сверх убытков.



Pages:     | 1 |   ...   | 10 | 11 || 13 | 14 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.