авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 6 | 7 || 9 |

«КАСПИЙСКИЙ ОБЩЕСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ Кафедра частно-правовых дисциплин С.П. Мороз ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН ...»

-- [ Страница 8 ] --

контракт (согла шение) о разделе продукции;

сервисный контракт).

В целом, в качестве отдельных видов предпринимательских договоров в сфере недропользования можно признать такие как:

концессионное соглашение (концессия), соглашение о разделе продукции, сервисный контракт (контракт на предоставление услуг).

В РФ наряду с названными видами, широко применяется лицензионное соглашение. Лицензионное соглашение в своем первоначальном виде представлял собой документ, являющийся неотъемлемой частью лицензии, и назывался «условия лицензии на пользование участком недр», сегодня с инвестором недропользователем заключается лицензионное соглашение, обла ченное в форму гражданско-правового договора. Структура лицен зионного соглашения выглядит следующим образом:

1) общие положения (статьи, определяющие цели и предмет соглашения, намерения сторон, в частности иностранной, сотруд ничать с российскими объединениями и участвовать в социальном развитии региона, в котором находится месторождение);

2) регулирование производства (статьи, регламентирующие структуру управления проектом освоения месторождения, произ водственные требования и обязательства недропользования);

3) регулирование правовых отношений (право на террито рию;

распоряжение углеводородами;

право собственности на имущество;

переуступка прав;

отказ от прав;

процедура разреше ния споров;

форс-мажор и т.д.);

4) регулирование экономической деятельности (статьи, ка сающиеся перечня, порядка и ставок платежей и налогов, которые должен платить недропользователь);

5) процедурные вопросы (конфиденциальность;

дата вступ ления договора в силу;

извещения;

подписи уполномоченных лиц, подписавших договор и т.п.).

Несмотря на применение понятия «соглашение (договор)», нужно отметить, что в данном случае правильнее было бы исполь зовать термин – «лицензия на право недропользования» (хотя ко нечно, что содержание лицензии расширено за счет включения в него отдельных договорных норм). Поэтому лицензионное согла шение (договор) представляет собой властное решение компетент ного (уполномоченного) государственного органа, которому при дана форма гражданско-правового договора.

В сравнении с лицензионным соглашением, более обосно ванным представляется применение термина «соглашение (дого вор)» к концессии. В сфере недропользования одной из первых договорных форм является концессионное соглашение (договор).

По своей природе концессионное соглашение (договор концессии) представляет собой арендное соглашение. В соответствии с дейст вующим законодательством по договору имущественного найма (аренды) наймодатель обязуется передать нанимателю имущество за плату во временное владение и пользование (ст. 540 ГК РК).

При этом в имущественный наем могут быть переданы предпри ятия и другие имущественные комплексы, земельные участки и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (так называемые «непотребляемые»

вещи). Арендатор, приобретая право срочного владения и пользо вания предметом аренды, не обладает правом распоряжения, и не становится собственником, хотя и ограничивает на время доступ к предмету аренды для всех остальных участников гражданского оборота.

Концессионное соглашение, будучи разновидностью аренд ного соглашения, также обладает еще рядом особенностей, при сущих только ему: 1) одной из сторон договора концессии всегда выступает государство в лице своих органов;

2) передается в поль зование концессионеру только объект государственной собствен ности (тогда как при аренде могут передаваться и объекты, нахо дящиеся в частной собственности);

3) концессионер, как правило, не может стать собственником передаваемого в концессию иму щества (тогда как при аренде возможен выкуп арендуемого иму щества). Не случайно в гражданском законодательстве содержится норма, определяющая, что законодательными актами могут быть установлены особенности сдачи в имущественный наем жилых помещений, земельных участков, участков недр и других обособ ленных природных объектов, в том числе, на основе концессион ных соглашений, а также в иных случаях (п. 4 ст. 541 ГК РК).

В частности, с принятием Закона РК «О концессиях» от июля 2006 г. получили свое отражение основные вопросы госу дарственного и договорного регулирования концессионных отно шений. Так, согласно ст. 21 Закона о концессиях договор концес сии должен содержать:

1) сведения об объекте концессии;

2) условия о правах концессионера на объект концессии и (или) о правах на осуществление определенного вида деятельно сти;

3) условия и объемы проведения необходимых улучшений объекта в целях предоставления концессионером необходимого количества и качества услуг;

4) порядок компенсации затрат концессионера;

5) условия и порядок предоставления возможности осущест влять определенный вид деятельности;

6) условие о размерах инвестиций в основные фонды, сроки и условия финансирования концессионного проекта согласно раз работанному бизнес-плану (рабочей программе);

7) виды деятельности (работы, услуги, предоставленные по условиям договора);

8) стандарты качества предоставляемых концессионером по договору концессии товаров (работ, услуг);

9) срок действия договора;

10) права и обязанности сторон;

11) требования по охране окружающей среды и безопасно сти ведения работ;

12) порядок и условия передачи государству объекта кон цессии, а также земельных участков, переданных в связи с испол нением договора концессии;

13) ответственность сторон;

14) условия изменения и прекращения договора;

15) местонахождение и банковские реквизиты сторон;

16) порядок осуществления контроля концедентом за испол нением договоров концессии;

17) меру государственной поддержки при ее предоставле нии;

18) иные условия, не противоречащие законодательству РК.

Следует отметить, что Закон о концессиях сохранил главную осо бенность концессии – передача по договору концессии объектов государственной собственности осуществляется во временное вла дение и пользование в целях улучшения и эффективной эксплуа тации, следовательно, концессионер не становится собственником передаваемых в концессию объектов государственной собственно сти, которые после завершения периода эксплуатации передаются государству.

К числу наиболее распространенных видов договоров в сфе ре недропользования относится соглашение о разделе продук ции, или «продакшн шеринг», как его называют во всем мире.

Данный договор был впервые заключен в 1966 г. в Индонезии;

он представлял собой новый юридический инструмент в регулирова нии отношений собственности между принимающими странами и международными нефтяными компаниями, особенности которого заключаются в том, что нефтяная компания осуществляет нефтя ные операции за свой счет и за свой риск: при обнаружении нефти часть добываемой продукции направляется на возмещение затрат нефтяной компании (кост ойл), а оставшаяся часть делится между сторонами в определенной пропорции (профит ойл). Отличитель ной особенностью соглашения о разделе продукции также высту пает то обстоятельство, что в основном этот вид соглашения ис пользуется при добыче нефти, хотя, на наш взгляд, возможно, его применение и при разработке других полезных ископаемых. В це лом, благодаря сложившейся международной практике, концесси онные соглашения и соглашения о разделе продукции довольно часто объединяют под общим названием «нефтяные контракты».

Соглашения о разделе продукции применяются при разра ботке нефтяных месторождений в Малайзии, Анголе, Перу, КНР, Нигерии, а в странах СНГ (России, Казахстане, Азербайджане) стали использоваться в качестве контракта на недропользование с начала 1990-х годов (в Казахстане первые соглашения о разделе продукции были заключены в 1992 г.). В настоящее время меха низм соглашения о разделе продукции успешно действует в странах мира.

В РК принят специальный законодательный акт, регули рующий вопросы заключения такого вида контракта на недро пользование, как соглашение о разделе продукции – Закон РК «О соглашениях (контрактах) о разделе продукции при проведении нефтяных операций на море» от 8 июля 2005 г.. Но в отличие от аналогичного закона в РФ (Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря 1995 г.) сфера его регулирова ния ограничена проведением нефтяных операций на море. В част ности, Закон РК о соглашениях о разделе продукции регулирует общественные отношения, связанные с предоставлением права на проведение нефтяных операций, заключением, исполнением, из менением и прекращением соглашений о разделе продукции в ка захстанской части Каспийского и Аральского морей, и определяет основные правовые условия таких соглашений, а также после дующего распределения продукции между Республикой Казахстан и подрядчиком (ст. 1 Закона). Сферу регулирования Федерального Закона о соглашениях о разделе продукции составляют подрядные отношения, возникающие в процессе разработки месторождений полезных ископаемых, в которых государство выступает в роли заказчика, а недропользователь является подрядчиком. Вместе с тем, нельзя признать оправданным сужение сферы применения Закона РК о соглашениях о разделе продукции нефтяными опера циями на море, необходимо законодательно закрепить возмож ность применения данной договорной формы не только при добы че нефти, но и при добыче других полезных ископаемых. Нужно заметить, что в России разрабатываются проекты использования режима соглашения о разделе продукции при освоении газовых месторождений, месторождений угля, драгоценных камней и ме таллов. Представляется, что этот опыт может быть учтен и в РК при совершенствовании законодательства о соглашениях о разделе продукции. Полагаем, что вопросы специального законодательно го регулирования в этой области в достаточной степени не реше ны, поэтому представляется более целесообразным принятие За кона РК «О соглашениях о разделе продукции».

В качестве основных особенностей данного вида договора можно назвать следующие: 1) добытая продукция остается в госу дарственной собственности до точки раздела;

2) основанием пре доставления права недропользования является гражданско правовой договор;

3) применяется специальный налоговый режим в форме раздела продукции.

Контракт на предоставление услуг (сервисный кон тракт), наибольшее распространение получил в Бразилии;

также подобные соглашения были заключены в Иране, Ираке, Венесуэле, Нигерии и Вьетнаме. Специфика сервисного контракта заключает ся в том, что сервисная компания, беря на себя все риски, произво дит поиск и разведку полезных ископаемых;

в случае обнаружения месторождения полезных ископаемых сервисная компания обуст раивает его за свой счет и затем передает это месторождение госу дарственной нефтяной компании, при этом расходы сервисной компании будут возмещаться за счет добытых полезных ископае мых. С учетом того, что государство может принять на себя обяза тельство по проведению разведки (всей или части), сервисные контракты могут быть подразделены на контакты без риска («страйт сервис») и с риском («риск сервис»).

В сфере недропользования также используется и такая дого ворная форма, как контракты о совместной деятельности. В ос нове их дальнейшей дифференциации лежит тот же критерий, что и в основе деления видов совместной деятельности: с образовани ем юридического лица или без образования юридического лица (консорциум). Совместная деятельность в нефтяной промышлен ности представляет собой такой вид соглашения, при котором го сударство или государственная нефтяная компания, являющаяся собственностью государства, и некая другая, обычно иностранная нефтяная компания совместно осуществляют разведку и добычу, неся совместно и риск потерь. Следовательно, характерными при знаками контрактов о совместной деятельности являются: обяза тельное участие государства как стороны в договоре и распреде ление расходов, рисков, а также доходов и прибыли между участ никами.

За рубежом получил распространение такой вид соглашения, применяемого при разработке недр, как соглашение типа «роял ти – налог на прибыль», в соответствии с которым недропользо ватель уплачивает государству наряду с платежом за право недро пользования и налогом на прибыль и некоторые другие налоги.

Эти соглашения применялись с начала развития собственной неф тедобычи в странах Европы и Северной Америки, после нефтяного кризиса начала 70-х годов прошлого столетия этот тип соглашений полностью вытеснил широко распространенные в остальных неф тедобывающих странах Азии, Америки и Австралии концессион ные соглашения. Соглашение типа «роялти – налог на прибыль»

обладает следующими признаками: пользователь недр получает эксклюзивное право на поиск, разведку и разработку месторожде ния, которые он осуществляет за счет собственных средств, при нимая на себя все риски;

вся добытая продукция принадлежит пользователю недр, который имеет право распоряжаться ею само стоятельно;

пользователь уплачивает государству-собственнику недр платежи за право поиска и разведки, за право добычи про дукции;

пользователь недр уплачивает налог на прибыль, а также другие оговоренные соглашением или законом общие налоги;

со оружения и оборудование, используемые для нефтяных операций, являются собственностью пользователя недр.

Данный контракт иногда называют как «договор налоги роялти» или «договор концессии», при этом указывают, что суще ствует два вида договоров концессии: 1) когда минеральное сырье, еще не извлеченное на поверхность может находиться в частной собственности;

2) когда право собственности на минеральное сы рье переходит к недропользователю в момент поднятия его на по верхность, то есть на устье скважины. Первый вид договоров кон цессии в Казахстане не применяется, поскольку законодательство РК не предусматривает права частной собственности на минераль ные ресурсы, находящиеся в недрах;

второй вид («договоры нало ги-роялти») применяются на практике, и нашли свое отражение в законодательстве (договоры концессии).

Несмотря на то, что это принятая в международной практике классификация, считаем, что понятие договора концессии гораздо шире, и не следует его ограничивать понятием договора «налоги роялти» или какой-либо иной его разновидностью (тем более что договоры концессии применяются не только в недропользовании).

Полагаем, что контракт типа «роялти – налог на прибыль» пред ставляет собой разновидность договора концессии, вследствие то го, что он предусматривает обязательную передачу права собст венности на все добытые полезные ископаемые недропользовате лю при условии выполнения обязательства недропользователем по своевременной и полной уплате налогов и других обязательных платежей в бюджет.

В юридической литературе иногда различные виды догово ров в сфере недропользования называют концессионными со глашениями, например, к ним относят: концессионные договоры (собственно концессии в узком смысле);

соглашения о разделе продукции и договоры на предоставление услуг (с риском и без риска), иначе называемые сервисные контракты. Следовательно, любые контракты на недропользование отождествляются с кон цессионными соглашениями. Очевидно, в данном случае в качест ве основного и определяющего признака выделяют – предоставле ние в пользование объектов государственной собственности. Со ответственно, раз передаются во владение и пользование объекты государственной собственности, то единственно возможной дого ворной формой может быть только концессионное соглашение. Но характерные особенности каждого из вышеназванных видов дого воров настолько существенны, что не следует расширять понятие одного из них (концессионного соглашения) за счет включения в него других (соглашения о разделе продукции, сервисных кон трактов).

Здесь нужно отметить, во-первых, что концессионные со глашения могут быть как с участием иностранных инвесторов, так и с участием национальных инвесторов, во-вторых, концессион ные договоры могут применяться не только в природопользовании (в том числе и в недропользовании). В международной практике, в целом, и практике отдельных зарубежных государств, в частности, сложились и используются и другие виды концессионных согла шений (например, концессия публичной службы, концессия на ве дение общественных работ и т.п.).

Говоря об основных особенностях современных концессий, нужно отметить, что в странах, образующих континентальную правовую семью, традиционно государство и государственные ор ганы выступают в концессионных отношениях как субъекты пуб личного права, что в свою очередь влияет на правовую природу концессионного соглашения и придает ему публично-правовой характер. В странах англо-саксонского и англо-американского права концессионный договор по своим условиям, в целом соот ветствует континентально-правовой концессии, хотя и не имеет ярко выраженной административно-правовой природы;

на сущ ность и содержание концессионного договора в большей степени оказывает влияние правовой режим имущества, которое передает ся в пользование концессионера, а не принадлежность к той или иной правовой системе. Поэтому современная концессия незави симо от принадлежности к той или иной правовой системе, в оп ределенной мере сохраняет публично-правовые элементы, наряду с развитием и укреплением в ней частно-правовых начал.

Сравнительно-правовой анализ различных договорных форм, используемых при разработке недр, позволяет прийти к вы воду, что основными из них, получившими наибольшее распро странение, являются:

1) концессионное соглашение;

2) соглашение о разделе продукции;

3) сервисный контракт.

Оценивая эти договорные формы с позиции их приемлемо сти и выгодности для государства, предоставляющего недра во владение и пользование, нужно отметить особую значимость со глашения о разделе продукции. К числу преимуществ соглаше ния о разделе продукции следует отнести право государства на часть добытой продукции. Если по концессионному соглашению государство имеет право только на получение платежей, то по со глашению о разделе продукции государство становится собствен ником части продукции, что, несомненно, очень важно в совре менных условиях. Здесь одновременно достигаются две цели – 1) государством не привлекается собственные ресурсы (и, в первую очередь, финансовые) для получения этой продукции, и 2) у государства есть готовая продукция, которую можно использовать в дальнейшем по своему усмотрению. Учитывая из ложенное, можно прийти к выводу, что широкое использование данной договорной формы в сфере недропользования является очень перспективным и экономически выгодным.

Лекция 15. ЗАЩИТА ПРАВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ И РАЗРЕШЕНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ СПОРОВ 15.1. Понятие защиты прав предпринимателей. Право на за щиту субъектов предпринимательской деятельности Защита прав и законных интересов предпринимателей явля ется одной из важнейших функций права. Так, например, к числу основных начал гражданского законодательства относится:

- необходимость беспрепятственного осуществления граж данских прав;

- обеспечение восстановления нарушенных прав;

- судебная защита нарушенного права.

Защита гражданских прав осуществляется судом, арбитраж ным судом или третейским судом путем: признания прав;

восста новления положения, существовавшего до нарушения права;

пре сечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

присуждения к исполнению обязанности в натуре;

взыскания убытков, неустойки;

признания сделки недействитель ной;

компенсации морального вреда;

прекращения или изменения правоотношений;

признания недействительным или не подлежа щим применению не соответствующего законодательству акта ор гана государственного управления или местного представительно го либо исполнительного органа;

взыскания штрафа с государст венного органа или должностного лица за воспрепятствование гражданину или юридическому лицу в приобретении или осуще ствлении права, а также иными способами, предусмотренными законодательными актами.

Действующим законодательством также допускается воз можность осуществления защиты гражданских прав непосредст венными фактическими или юридическими действиями лица, пра во которого нарушено (самозащита).

Все эти способы защиты гражданских прав могут реализо вывать и субъекты предпринимательской деятельности в полном объеме. Помимо этого в п. 3 ст. 10 ГК РК закреплено, что права предпринимателей, осуществляющих деятельность, не запрещен ную законодательством, защищаются:

1) возможностью осуществления предпринимательской дея тельности без получения чьих-либо разрешений, кроме лицензи руемых видов деятельности;

2) максимально простым явочным порядком регистрации всех видов предпринимательства во всех сферах экономики в од ном регистрирующем органе;

3) ограничением законодательными актами проверок пред принимательской деятельности, осуществляемых государствен ными органами;

4) принудительным прекращением предпринимательской деятельности только по решению суда, вынесенному по основа нию, предусмотренному законодательным актом;

5) установлением законодательным актом перечня работ, видов товаров и услуг, которые запрещены для частного предпри нимательства, запрещены или ограничены для экспорта или им порта;

6) привлечением государственных органов, должностных лиц, а также иных лиц и организаций к установленной законода тельством имущественной ответственности перед предпринимате лями за неправомерное воспрепятствование их деятельности;

6-1) запрещением исполнительным контрольным и надзи рающим органам вступать в договорные отношения с субъектами предпринимательства на предмет выполнения обязанностей, яв ляющихся функциями этих органов;

7) иными средствами, предусмотренными законодательст вом.

Нормальное развитие предпринимательских отношений предполагает, что права их участников будут реализовываться, а обязанности исполняться надлежащим образом, добровольно и сознательно в соответствии с действующим законодательством и заключенными договорами без вмешательства юрисдикционных органов. Однако практика предпринимательской деятельности свидетельствует о наличии большого числа хозяйственных споров и конфликтных ситуаций, как правило, имущественного характера, возникающих как при заключении договоров, так и при их испол нении.

Причин невыполнения взятых на себя обязательств сторона ми достаточно много, среди них можно выделить следующие, наи более часто встречающиеся на практике:

1) стремление каждого субъекта предпринимательской дея тельности добиться максимальной и скорейшей выгоды для себя в рамках действующего законодательства и на основе заключенных договоров, предусматривающих твердые гарантии исполнения до говорных обязательств другой стороной по договору;

2) стремление руководителей и других работников предпри ятий, связанных с заключением и исполнением договоров, обеспе чить свои интересы путем обхода законов, неправильного их тол кования, создания наиболее выгодных для себя условий, ограни чения собственной ответственности (особенно это ярко проявляет ся в условиях отсутствия конкурентной среды);

3) нередко споры возникают по причине незнания закона, которым следует руководствоваться, кроме того, довольно часто руководители пренебрегают советами специалистов-юристов.

15.2. Порядок урегулирования споров на основе предъявления претензий Право на обращение в суд конкретных субъектов предпри нимательской деятельности (право на предъявление иска) возника ет лишь после принятия сторонами мер по непосредственному урегулированию спора в претензионном порядке.

Предъявляя претензию, один хозяйствующий субъект ука зывает другому на совершенные им неправильные действия (без действие) или ошибки, которые неправомерно ущемляют его за конные интересы. Сторона требует устранения или исправления в добровольном порядке этих нарушений, ссылаясь при этом на нормативные акты и фактические обстоятельства дела. В этом суть каждой претензии, и если предприятие добровольно удовлетворяет заявленную претензию, то необходимости обращаться в суд – нет.

Таким образом, смысл претензионного порядка заключается в возможности принятия самими сторонами решения, обеспечи вающего компромисс, если он не был достигнут.

Претензионный порядок способствует конкретизации со держания спора, определению сторонами вопросов, которые могут быть урегулированы самостоятельно или непосредственно нужда ются в разрешении юрисдикционным органом.

Основное содержание претензионного порядка составля ют:

- во-первых, в случае возникновения хозяйственного спора возможность самих его сторон принять решение, примиряющие их интересы;

- во-вторых, возможность разрешения конфликта на основе выдвинутых сторонами спора предложений по его разрешению;

- в-третьих, установление принципиальных разногласий, подлежащих разрешению юрисдикционного органа.

Непосредственными задачами претензионной работы яв ляются:

1) восстановление нарушенных прав и защита законных ин тересов предпринимателей;

2) выявление причин и условий, влекущих невыполнение договорных обязательств, выпуск продукции и товаров ненадле жащего качества и др. нарушения;

3) предупреждение нарушений договорной дисциплины, действующего законодательства;

4) улучшение экономических показателей хозяйственной деятельности организаций;

5) возмещение за счет виновных лиц ущерба, причиненного предпринимателю.

Претензионная работа, главной целью которой является уст ранение или предупреждение отрицательного воздействия на предпринимательскую деятельность со стороны контрагентов, бу дучи основанной на применении правовых норм и правильно ор ганизованной, становится эффективным средством устранения этих отрицательных результатов. Поэтому претензионную работу можно рассматривать как один из основных способов защиты прав и законных интересов предпринимателей. Путем предъявления претензий к своим контрагентам по поводу нарушения договорных обязательств предприниматель защищает свои законные права, требует восстановления нарушенных прав, ограждения своих имущественных и неимущественных интересов.

Применительно к претензионному порядку урегулирования хозяйственных споров так же следует отметить, что в настоящее время отсутствует какой либо нормативный акт, регулирующий общий его порядок для всех видов предпринимательских правоот ношений. Поэтому за исключением тех случаев, когда претензи онное производство конкретно предусматривается для отдельных правоотношений Гражданским кодексом РК или нормами тех или иных уставов или кодексов, претензионный порядок фактически не имеет своей конкретной регламентации и порядок его произ водства фактически относится на усмотрение сторон. То есть, он либо предусматривается еще в процессе составления и заключения предпринимательского договора, либо применяется сторонами уже в результате возникновения хозяйственного спора. Данное право контрагентов по предполагаемому или уже состоявшемуся спору основывается на принципе диспозитивности и расширительной правоспособности, декларируемой современным гражданским за конодательством. Согласно данному принципу законными счита ются все действия субъектов гражданского права, которые прямо не запрещены законом.

15.3. Рассмотрение споров третейским судом В соответствии с Законом РК «О третейских судах» от декабря 2004 г. № 22-III спор, возникший из гражданско-правовых договоров, заключенных физическими и юридическими лицами, может быть передан на рассмотрение третейского суда, если иное не установлено законодательными актами РК. Третейские суды в РК могут быть созданы в виде постоянно действующего третей ского суда или третейского суда для разрешения конкретного спо ра.

Третейское разбирательство осуществляется с соблюдением принципов:

1) автономии воли сторон, означающей, что стороны по предварительному согласованию между собой имеют право само стоятельно решать вопросы порядка и условий осуществления третейского разбирательства по возникшему спору;

2) законности, означающей, что третейские судьи и суды в своих решениях руководствуются только нормами Конституции РК, законодательных и иных нормативных правовых актов РК;

3) независимости, означающей, что третейские судьи и суды при разрешении переданных им споров независимы, принимают решения в условиях, исключающих какое-либо воздействие на них;

4) состязательности и равноправия сторон, означающих, что стороны в третейском разбирательстве пользуются одинако вым объемом прав и несут одинаковый объем обязанностей, изби рают свою позицию, способы и средства ее отстаивания самостоя тельно и независимо от третейского суда, других органов и лиц;

5) справедливости, означающей, что третейские судьи и су ды при разрешении переданных им споров и стороны третейского разбирательства должны действовать добросовестно, соблюдая установленные требования, нравственные принципы общества и правила деловой этики;

6) конфиденциальности, означающей, что третейские судьи не вправе разглашать сведения, ставшие известными в ходе тре тейского разбирательства, без согласия сторон или их правопреем ников и не могут быть допрошены в качестве свидетелей о сведе ниях, ставших им известными в ходе третейского разбирательства, кроме случаев, когда законом предусмотрена обязанность гражда нина сообщить информацию в соответствующий орган.

Согласно п. 1 ст. 7 Закона о третейских судах спор может быть передан на рассмотрение третейского суда при наличии за ключенного между сторонами третейского соглашения. Этой же статьей установлены ограничения подведомственности третей ского суда, в частности, третейским судам не подведомственны споры, по которым затрагиваются интересы государства, государ ственных предприятий, несовершеннолетних лиц, лиц, признан ных в порядке, установленном законом, недееспособными, лиц, не являющихся участниками третейского соглашения, споры из дого воров о предоставлении услуг, выполнении работ, производстве товаров субъектами естественных монополий, субъектов, зани мающих доминирующее положение на рынке товаров и услуг, а также по делам о банкротстве, за исключением случаев, преду смотренных законами РК.

Законодательством предусмотрены определенные требова ния, которым должен соответствовать судья третейского суда.

Так, третейским судьей может быть избрано (назначено) незави симое от сторон и не заинтересованное в исходе дела физическое лицо, обладающее необходимыми знаниями, имеющее высшее об разование, достигшее возраста двадцати пяти лет и давшее согла сие на исполнение обязанностей третейского судьи. Третейский судья, разрешающий спор единолично, должен иметь высшее юридическое образование и стаж работы по юридической специ альности не менее двух лет. В случае коллегиального разрешения спора высшее юридическое образование должен иметь председа тель состава третейского суда.

Третейским судьей не может быть лицо:

1) избранное или назначенное в порядке, установленном за конодательством РК, судьей компетентного суда;

2) признанное судом в порядке, установленном законом, не дееспособным или ограниченно дееспособным;

3) имеющее неснятую или непогашенную судимость, либо лицо, которому предъявлено обвинение в совершении преступле ния;

4) являющееся государственным служащим.

Третейский суд самостоятельно решает вопрос о наличии или об отсутствии у него правомочий рассматривать переданный на его разрешение спор, в том числе в случаях, когда одна из сто рон возражает против третейского разбирательства по мотиву от сутствия или недействительности третейского соглашения.

Сторона вправе заявить об отсутствии у третейского суда правомочий рассматривать переданный на его разрешение спор до представления ею первого заявления по существу спора. Сторона вправе заявить о превышении третейским судом его правомочий, если в ходе третейского разбирательства предметом третейского разбирательства станет вопрос, рассмотрение которого не преду смотрено третейским соглашением либо который не может быть предметом третейского разбирательства в соответствии с законом или правилами третейского разбирательства.

Постоянно действующий третейский суд осуществляет третейское разбирательство в соответствии с регламентом посто янно действующего третейского суда, если стороны не договори лись о применении других правил третейского разбирательства.

Третейский суд для разрешения конкретного спора осуществляет третейское разбирательство в соответствии с правилами, согласо ванными сторонами.

Истец излагает свои требования в исковом заявлении, кото рое в письменной форме передается в третейский суд. Копия иско вого заявления передается ответчику. В исковом заявлении должны быть указаны:

1) дата подачи искового заявления;

2) наименование сторон, их местожительство или, если сто роны являются юридическими лицами, местонахождение, банков ские реквизиты;

3) обоснование обращения в третейский суд;

4) требования истца;

5) обстоятельства, на которых истец основывает свои требо вания;

6) доказательства, подтверждающие требования истца;

7) цена иска, если иск подлежит оценке;

8) перечень прилагаемых к исковому заявлению документов и иных материалов.

Исковое заявление должно быть подписано истцом или его представителем. В случае, если исковое заявление подписано представителем истца, к исковому заявлению должны быть при ложены доверенность или иной документ, удостоверяющие пол номочия представителя. Правилами третейского разбирательства могут быть предусмотрены дополнительные требования к содер жанию искового заявления.

Ответчик вправе представить истцу и в третейский суд от зыв на исковое заявление, изложив в нем свои возражения против иска. Отзыв на исковое заявление представляется истцу и в тре тейский суд в порядке и сроки, которые предусмотрены правилами третейского разбирательства. Если правилами третейского разби рательства срок представления отзыва на исковое заявление не определен, то указанный отзыв представляется не менее чем за десять дней до первого заседания третейского суда.

Каждой стороне должны быть предоставлены равные воз можности для изложения своей позиции и защиты своих прав и интересов. Если стороны не договорились об ином, то третейское разбирательство осуществляется в заседании третейского суда с участием сторон или их представителей.

Стороны, участвующие в третейском разбирательстве, имеют право:

1) знакомиться с материалами дела, делать выписки из них и снимать копии;

2) представлять доказательства;

3) заявлять ходатайства, отвод третейским судьям;

4) задавать вопросы участникам процесса, давать устные и письменные объяснения;

5) представлять свои доводы по всем возникающим в ходе процесса вопросам;

6) возражать против ходатайств и доводов другой стороны;

7) знакомиться с протоколом заседания третейского суда и подавать по нему письменные замечания;

8) ходатайствовать перед компетентным судом о принуди тельном исполнении решения третейского суда;

9) в установленных законом случаях обжаловать решение третейского суда.

Стороны, заключившие третейское соглашение, принима ют на себя обязанность исполнить решение третейского суда.

Стороны и третейский суд прилагают все усилия к тому, чтобы решение третейского суда было юридически исполнимо (ст. Закона о третейских судах).

Решение третейского суда излагается в письменной форме и подписывается третейскими судьями, входящими в состав тре тейского суда, в том числе третейским судьей, имеющим особое мнение. В решении третейского суда должны быть указаны:

1) дата принятия решения;

2) место третейского разбирательства, определенное в соот ветствии с нормами Закона о третейских судах;

3) состав третейского суда и порядок его формирования;

4) наименование сторон спора, фамилии и инициалы, долж ности их представителей с указанием полномочий;

5) обоснование компетенции третейского суда;

6) требования истца и возражения ответчика, ходатайства сторон;

7) сущность спора, заявления, ходатайства, объяснения уча ствующих в разбирательстве лиц;

8) обстоятельства дела, установленные третейским судом, доказательства, на которых основаны выводы третейского суда об этих обстоятельствах, нормативные правовые акты РК, которыми руководствовался третейский суд при принятии решения.

В резолютивной части решения указываются выводы тре тейского суда об удовлетворении или отказе в удовлетворении ка ждого заявленного искового требования, сумма расходов, связан ных с разрешением спора в третейском суде, распределение ука занных расходов между сторонами и при необходимости срок и порядок исполнения принятого решения.

Решение третейского суда может быть обжаловано сторо нами в компетентном суде в порядке, установленном граждан ским процессуальным законодательством РК, лишь в случаях, если сторона либо лицо, права которых были затронуты, подавшие за явление об отмене решения третейского суда, представят доказа тельства того, что:

1) третейское соглашение является недействительным по ос нованиям, предусмотренным законами РК;

2) решение третейского суда вынесено по спору, не преду смотренному третейским соглашением или не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по вопросам, выходя щим за пределы третейского соглашения, а также вследствие не подведомственности спора третейскому суду.

Если постановления третейского суда по вопросам, которые охватываются третейским соглашением, могут быть отделены от постановлений по вопросам, которые не охватываются таким со глашением, то может быть отменена только та часть решения тре тейского суда, которая содержит постановления по вопросам, не охватываемым третейским соглашением;

3) состав третейского суда или третейское разбирательство не соответствовали требованиям законодательства РК о третей ском разбирательстве;

4) сторона не была должным образом уведомлена об избра нии (назначении) третейских судей или о времени и месте заседа ния третейского суда либо по другим причинам не могла предста вить третейскому суду свои объяснения;

5) решение третейского суда противоречит принципу закон ности и публичному порядку РК;

6) спор не мог быть предметом третейского разбирательства.

В случае отмены решения третейского суда любая из сто рон вправе в соответствии с третейским соглашением обратиться в третейский суд. В случае, если решение третейского суда отмене но полностью или частично вследствие недействительности тре тейского соглашения или потому, что решение принято по спору, не предусмотренному третейским соглашением или не подпадаю щему под его условия, либо содержит постановление по вопросам, не охватываемым третейским соглашением, соответствующий спор дальнейшему рассмотрению в третейском суде не подлежит.

Решение третейского суда подлежит обязательному ис полнению в порядке и сроки, которые установлены в решении. Ес ли в решении третейского суда срок не установлен, то оно подле жит немедленному исполнению. Если решение третейского суда не исполнено добровольно в установленный срок, то оно подлежит принудительному исполнению по правилам исполнительного про изводства, действующим на момент исполнения решения третей ского суда, на основе выданного компетентным судом исполни тельного листа на принудительное исполнение решения третей ского суда.

При рассмотрении заявления о выдаче исполнительного лис та соответствующий компетентный суд не вправе пересматри вать решение третейского суда по существу. Компетентный суд выносит определение об отказе в выдаче исполнительного листа в случаях, если:

1) сторона, против которой было принято решение третей ского суда, представит в компетентный суд доказательства того, что:

- третейское соглашение является недействительным;

- решение третейского суда принято по спору, не предусмот ренному третейским соглашением или не подпадающему под его условия, или содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы третейского соглашения, а также вследствие неподведом ственности спора третейскому суду. Если постановления третей ского суда по вопросам, охватываемым третейским соглашением, могут быть отделены от тех, которые не охватываются таким со глашением, то в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение той части решения третейского суда, которая содер жит постановления по вопросам, охватываемым третейским со глашением, не может быть отказано;

- состав третейского суда или третейское разбирательство не соответствовали требованиям законодательства РК о третейском разбирательстве;

- сторона, против которой было принято решение третейско го суда, не была должным образом уведомлена об избрании (на значении) третейских судей или о времени и месте заседания тре тейского суда либо по другим причинам не могла представить тре тейскому суду свои объяснения;

- одна из сторон при заключении третейского соглашения была полностью недееспособной или ограниченно дееспособной;

- имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основа ниям решение компетентного суда или третейского суда либо оп ределение компетентного суда или третейского суда о прекраще нии производства по делу в связи с отказом истца от иска;

- вынесение решения третейским судом стало возможным в результате совершения преступления, установленного приговором суда;

2) компетентный суд установит, что:

- спор не может быть предметом третейского разбирательст ва в соответствии с законодательством РК;

- решение третейского суда противоречит требованиям, ус тановленным выше и публичному порядку РК.

В заключение можно отметить те преимущества, которыми обладает третейское разбирательство. Во-первых, это оператив ность в решении споров;

во-вторых, возможность сторонам самим выбрать арбитра, который будет рассматривать дело;

в-третьих, конфиденциальность третейского разбирательства;

в-четвертых, беспристрастность и объективность третейского разбирательства;

в-пятых, экономичность процесса разрешения спора (рассмотре ние споров в судах общей юрисдикции занимает больше времени и соответственно потребует более значительных расходов от сто рон).

15.4. Рассмотрение споров в международном коммерческом арбитраже Говоря об особенностях рассмотрения споров в междуна родном коммерческом арбитраже, необходимо отметить, что в 1976 г. Комиссией ООН по праву международной торговли был принят арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, установивший об щие правила функционирования коммерческих международных арбитражей, включающие положения о составе арбитражей, по рядке арбитражного разбирательства и принятия арбитражного решения и др. В 1985 г. Генеральной Ассамблеей ООН типовой закон ЮНСИТРАЛ «О международном торговом арбитраже»

был одобрен для возможного использования государствами в сво ем законодательстве (Резолюция 40/72 Генеральной Ассамблеи ООН от 11 декабря 1985 г.). Закон РК «О международном коммер ческом арбитраже» от 28 декабря 2004 г. исходит из признания полезности арбитражного разбирательства и воспроизводит ос новные положения типового закона ЮНСИТРАЛ. В сферу регули рования данного закона входят отношения, возникающие в про цессе деятельности международного коммерческого арбитража на территории РК, а также порядок и условия признания исполнения в Казахстане решений международного коммерческого арбитража.

Международный коммерческий арбитраж рассматривает споры, возникшие из гражданско-правовых договоров с участием физических и юридических лиц, разрешаемых международным коммерческим арбитражем, если иное не установлено законода тельными актами РК. Под «арбитражем» понимается международ ный коммерческий арбитраж, образованный специально для рас смотрения конкретного спора или действующий на постоянной основе, а также арбитр, рассматривающий спор единолично (п. ст. 2 Закона о международном коммерческом арбитраже).

Арбитражное разбирательство осуществляется с соблюдени ем принципов:

1) автономии воли сторон, означающей, что стороны по предварительному согласованию между собой имеют право само стоятельно решать вопросы порядка и условий осуществления ар битражного разбирательства по возникшему спору;

2) законности, означающей, что арбитры и арбитражи в сво их решениях руководствуются только нормами применимого по соглашению сторон права;

3) состязательности и равноправия сторон, означающих, что стороны в арбитражном разбирательстве пользуются одинако вым объемом прав и несут одинаковый объем обязанностей, изби рают свою позицию, способы и средства ее отстаивания самостоя тельно и независимо от арбитража, других органов и лиц;

4) справедливости, означающей, что арбитры и арбитражи при разрешении переданных им споров и стороны арбитражного разбирательства должны действовать добросовестно, соблюдая установленные требования, нравственные принципы общества и правила деловой этики;

5) конфиденциальности, означающей, что арбитры не вправе разглашать сведения, ставшие известными в ходе арбитражного разбирательства, без согласия сторон или их правопреемников и не могут быть допрошены в качестве свидетелей о сведениях, став ших им известными в ходе арбитражного разбирательства, кроме случаев, когда законом прямо предусмотрена обязанность гражда нина сообщить информацию в соответствующий орган.

Также к принципам арбитражного разбирательства может быть отнесена независимость арбитра и арбитража, которые при разрешении переданных им споров принимают решения в услови ях, исключающих какое-либо воздействие на них государственных органов и иных организаций.

Спор может быть передан на рассмотрение арбитража при наличии заключенного между сторонами арбитражного соглаше ния. Арбитражное соглашение может быть заключено сторонами в отношении споров, которые возникли или могут возникнуть меж ду сторонами по какому-либо конкретному гражданско-правовому договору. Арбитражное соглашение в отношении спора, который находится на рассмотрении в компетентном суде, может быть за ключено до принятия решения по спору указанным судом. В этом случае компетентный суд выносит определение об оставлении за явления без рассмотрения.

В арбитраж по соглашению сторон могут передаваться спо ры, вытекающие из гражданско-правовых договоров, между физи ческими лицами, коммерческими и иными организациями, если хотя бы одна из сторон является нерезидентом РК (ст. 6 Закона о международном коммерческом арбитраже).

Арбитром избирается (назначается) физическое лицо, прямо или косвенно не заинтересованное в исходе дела, являющееся не зависимым от сторон и давшее согласие на исполнение обязанно стей арбитра, достигшее возраста двадцати пяти лет и имеющее высшее образование. Арбитр, разрешающий спор единолично, должен иметь высшее юридическое образование и стаж работы по юридической специальности не менее двух лет. В случае коллеги ального разрешения спора высшее юридическое образование дол жен иметь председатель арбитража. По соглашению сторон арбит ром может быть избран гражданин РК, иностранец либо лицо без гражданства.

Требования, предъявляемые к кандидатам в арбитры, могут быть согласованы сторонами непосредственно или определены регламентом арбитража. Арбитром не может быть лицо:

1) избранное или назначенное судьей компетентного суда в порядке, установленном законодательным актом РК;

2) признанное компетентным судом в порядке, установлен ном законом РК, недееспособным или ограниченно дееспособным;

3) имеющее неснятую или непогашенную судимость;

4) являющееся государственным служащим.

Стороны вправе определить число арбитров, которое должно быть нечетным, если стороны не договорились об ином, то для разрешения спора в арбитраже избираются (назначаются) три ар битра.

Формирование состава арбитража производится путем из брания (назначения) арбитров (арбитра). В постоянно действую щем арбитраже формирование состава арбитража производится в порядке, установленном регламентом постоянно действующего арбитража. В арбитраже для разрешения конкретного спора фор мирование состава арбитража производится в порядке, согласо ванном сторонами. Если стороны не договорились об ином, то формирование состава арбитража для разрешения конкретного спора производится в следующем порядке:

1) при формировании состава арбитража, состоящего из трех арбитров, каждая сторона избирает одного арбитра, а два избран ных таким образом арбитра избирают третьего арбитра.

Если одна из сторон не избирает арбитра в течение шестиде сяти дней после получения просьбы об этом от другой стороны или два избранных арбитра в течение шестидесяти дней после их избрания не избирают третьего арбитра, то арбитр может быть на значен председателем постоянно действующего арбитража;

2) если спор подлежит разрешению арбитром единолично и после обращения одной стороны к другой с предложением об из брании арбитра стороны в течение шестидесяти дней не избирают арбитра, то арбитр может быть назначен председателем постоянно действующего арбитража.

В случае несоответствия арбитра указанным выше требова ниям стороны могут заявить об отводе арбитра.


Сторона может заявить отвод избранному ею арбитру в соответствии с настоящей статьей только в случае, если обстоятельства, являющиеся основа ниями для отвода, стали известны стороне после избрания ею дан ного арбитра. Если процедура отвода арбитра не согласована сто ронами или не определена регламентом постоянно действующего арбитража, то письменное мотивированное заявление об отводе арбитра должно быть подано стороной в арбитраж в течение три дцати дней после того, как стороне стали известны обстоятельства, являющиеся основанием для отвода. Если арбитр, которому заяв лен отвод, отказывает в его удовлетворении или одна из сторон не согласна с отводом арбитра, то вопрос об отводе разрешается ар битрами, входящими в состав арбитража, в десятидневный срок с момента получения письменного мотивированного заявления сто роны. Вопрос об отводе арбитра, рассматривающего спор едино лично, разрешается этим арбитром. Если арбитр, рассматриваю щий спор единолично, отказывает в удовлетворении ходатайства одной либо обеих сторон об отводе или одна из сторон не согласна с отводом арбитра, то вопрос об отводе решается путем принятия сторонами соглашения о прекращении арбитражного разбиратель ства.

Полномочия арбитра могут быть прекращены по соглаше нию сторон, а также в случае наличия у него устойчивой неспо собности осуществлять свои обязанности по болезни или смерти арбитра. В случае прекращения полномочий арбитража или арбит ра, рассматривающего спор единолично, производство, по спору, находящемуся на рассмотрении, приостанавливается до избрания (назначения) другого арбитража. В случае прекращения полномо чий арбитра другой арбитр избирается (назначается) в соответст вии с правилами, которые применялись при избрании (назначении) заменяемого арбитра. Избранный (назначенный) в порядке замены арбитр вправе назначить повторные слушания по делу.

Расходы, связанные с разрешением спора в арбитраже, включают: гонорар арбитров;

расходы, понесенные арбитрами в связи с участием в арбитражном разбирательстве, в том числе рас ходы на оплату проезда к месту рассмотрения спора, проживание и питание;

суммы, подлежащие выплате экспертам и переводчи кам;

расходы, понесенные арбитрами в связи с осмотром и иссле дованием письменных и вещественных доказательств на месте их нахождения;

расходы, понесенные свидетелями;

расходы на опла ту услуг представителя стороной, в пользу которой состоялось решение арбитража;

расходы на организационное и материальное обеспечение арбитражного разбирательства.

Распределение расходов, связанных с разрешением спора в арбитраже, между сторонами производится арбитражем в соответ ствии с соглашением сторон, а при отсутствии такового - пропор ционально удовлетворенным и отклоненным требованиям. Расхо ды на оплату услуг представителя стороной, в пользу которой со стоялось решение арбитража, а также иные расходы, связанные с арбитражным разбирательством, могут быть по решению арбит ража отнесены на другую сторону, если требование о возмещении понесенных расходов было заявлено в ходе арбитражного разби рательства и удовлетворено арбитражем. Распределение расходов, связанных с разрешением спора в арбитраже, указывается в реше нии или определении арбитража.

Арбитраж самостоятельно решает вопрос о наличии или от сутствии у него полномочий (юрисдикции) рассматривать пере данный на его разрешение спор, в том числе в случаях, когда одна из сторон возражает против арбитражного разбирательства по причине недействительности арбитражного соглашения.

Истец излагает свои требования в исковом заявлении, кото рое в письменной форме передается в арбитраж. Копия искового заявления передается ответчику. В исковом заявлении должны быть указаны:

1) дата подачи искового заявления;

2) наименования сторон, их почтовые адреса и банковские реквизиты;

3) обоснование обращения в арбитраж;

4) требования истца;

5) обстоятельства, на которых истец основывает свои требо вания;

6) доказательства, подтверждающие основания исковых тре бований;

7) цена иска, если иск подлежит оценке;

8) перечень прилагаемых к исковому заявлению документов и иных материалов.

Исковое заявление должно быть подписано истцом или его представителем с приложением оригинала доверенности или ино го документа, удостоверяющего полномочия представителя. Рег ламентом арбитража могут быть предусмотрены дополнительные требования к содержанию искового заявления.

Ответчик вправе представить истцу и в арбитраж отзыв на исковое заявление, изложив в нем свои возражения против иска.

Отзыв на исковое заявление представляется истцу и в арбитраж в порядке и сроки, которые предусмотрены регламентом арбитража.

Если регламентом арбитража срок представления отзыва на иско вое заявление не определен, то указанный отзыв представляется не менее чем за десять дней до первого заседания арбитража, если иное не установлено Законом о международном коммерческом арбитраже. В ходе арбитражного разбирательства сторона вправе изменить или дополнить свои исковые требования или возражения против иска.

Если стороны не договорились об ином, арбитражное разби рательство в отношении конкретного спора начинается в день по лучения ответчиком извещения о передаче этого спора в арбитраж Арбитраж возвращает исковое заявление, если: 1) между сторонами отсутствует арбитражное соглашение;

2) иск подан в арбитраж, не предусмотренный в арбитражном соглашении;

3) предмет иска выходит за рамки арбитражного соглашения;

4) исковое заявление подписано лицом, не имеющим полномочий на его подписание;

5) истцом подано заявление о возврате исково го заявления;

6) в производстве этого же или другого арбитража имеется дело по спору между теми же сторонами, о том же пред мете и по тем же основаниям. При возврате искового заявления арбитраж выносит мотивированное определение. Возвращение заявления не препятствует повторному обращению истца в арбит раж с иском к тому же ответчику, о том же предмете и по тем же основаниям.

Стороны могут по своему усмотрению договориться о языке или языках, которые будут использоваться в ходе арбитражного разбирательства. В отсутствие такой договоренности арбитраж оп ределяет государственный, а наравне с ним и русский языки или другие языки, которые должны использоваться при разбирательст ве.

Непредставление документов и иных материалов, в том чис ле неявка на заседание арбитража одной из сторон или их предста вителей, надлежащим образом уведомленных о времени и месте заседания арбитража, не является препятствием для арбитражного разбирательства и принятия решения арбитражем, если причина непредставления документов и иных материалов или неявки сто рон на заседание арбитража признана им неуважительной. Не представление ответчиком возражений против иска не может рас сматриваться как признание требований истца.

Стороны, участвующие в арбитражном разбирательстве, имеют право:

1) знакомиться с материалами дела и снимать копии с дан ных материалов;

2) представлять доказательства;

3) заявлять ходатайства, отвод арбитрам;

4) задавать вопросы участникам процесса, давать устные и письменные объяснения;

5) представлять свои доводы по всем возникающим в ходе процесса вопросам;

6) возражать против ходатайств и доводов другой стороны;

7) ходатайствовать перед компетентным судом о принуди тельном исполнении решения арбитража в соответствии с законо дательством РК;

8) в установленных Законом о международном коммерче ском арбитраже случаях обжаловать решение арбитража.

Стороны могут урегулировать спор в ходе арбитражного разбирательства и прийти к мировому соглашению.

Арбитраж разрешает спор в соответствии с нормами права, которое стороны избрали в качестве применимого в рассмотрении спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизион ным нормам. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве арбитраж определяет применимое право в соответствии с законодательством РК. Стороны могут урегулировать спор в ходе арбитражного разбирательства и прийти к мировому соглашению.

Решение арбитража излагается в письменной форме и под писывается арбитрами, входящими в состав арбитража, в том чис ле арбитром, имеющим особое мнение, письменная позиция кото рого является неотъемлемой частью арбитражного решения. Если арбитражное разбирательство осуществлялось коллегиально, то решение может быть подписано большинством арбитров, входя щих в состав арбитража, при условии указания уважительной при чины отсутствия подписей других арбитров.

Арбитражное разбирательство прекращается вынесением определения о прекращении арбитражного в случаях, если:

- истец отказывается от своего требования и отказ принят арбитражем, если только ответчик не заявит возражения против прекращения арбитражного разбирательства в связи с наличием у него законного интереса в разрешении спора по существу;

- арбитраж вынес определение об отсутствии у арбитража компетенции рассматривать переданный на его разрешение спор;

- имеется вступившее в законную силу, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основа ниям решение компетентного суда или арбитража;

- стороны пришли к соглашению о прекращении арбитраж ного разбирательства;

- коммерческая организация, являющаяся стороной арбит ражного разбирательства, ликвидирована;

- наступила смерть (объявлено умершим) физического лица, являющегося стороной арбитражного разбирательства, либо оно признано безвестно отсутствующим.

Арбитражное решение может быть отменено компе тентным судом лишь в случае, если:

1) сторона, заявляющая ходатайство об отмене, представит доказательства того, что:

- одна из сторон арбитражного соглашения была признана компетентным судом недееспособной или арбитражное соглаше ние не действительно по закону, которому стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания - по законодательству РК;


- она не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве или по другим при чинам, признанным компетентным судом уважительными, не мог ла представить свои объяснения;

- решение арбитража вынесено по спору, не предусмотрен ному арбитражным соглашением или не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения, а также вследствие непод ведомственности спора арбитражу.

Если решения арбитража по вопросам, которые охватывают ся арбитражным соглашением, могут быть отделены от решений по вопросам, которые не охватываются таким соглашением, то может быть отменена только та часть решения арбитража, которая содержит решения по вопросам, не охватываемым арбитражным соглашением;

- состав арбитража или арбитражная процедура разбиратель ства не соответствовали соглашению сторон и регламенту арбит ража;

2) компетентный суд определит, что арбитражное решение противоречит публичному порядку РК или что спор, по которому вынесено арбитражное решение, не может являться предметом арбитражного разбирательства по законодательству РК.

Компетентный суд выносит по вопросу об отмене арбитраж ного решения определение, которое может быть обжаловано или опротестовано в соответствии с гражданским процессуальным за конодательством РК.

Арбитражное решение признается обязательным и при по даче в компетентный суд письменного ходатайства приводится в исполнение в соответствии с законодательством РК. Арбитражное решение, вынесенное в иностранном государстве, признается ком петентным судом и исполняется органами исполнительного про изводства на началах взаимности.

Компетентный суд отказывает в признании или приведении в исполнение арбитражного решения независимо от того, в какой стране оно было вынесено, по следующим основаниям:

1) если эта сторона представит компетентному суду доказа тельства того, что:

- одна из сторон арбитражного соглашения была признана компетентным судом недееспособной либо ограниченно дееспо собной;

- арбитражное соглашение не действительно по закону, ко торому стороны его подчинили;

- сторона, против которой вынесено решение, не была долж ным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитраж ном разбирательстве или по другим причинам, признанным ком петентным судом уважительными, не могла представить свои объ яснения;

- решение арбитража вынесено по спору, не предусмотрен ному арбитражным соглашением или не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения, а также вследствие непод ведомственности спора арбитражу.

Если решения арбитража по вопросам, которые охватывают ся арбитражным соглашением, могут быть отделены от решений по вопросам, которые не охватываются таким соглашением, то может быть отменена только та часть решения арбитража, которая содержит решения по вопросам, не охватываемым арбитражным соглашением;

- состав арбитража или арбитражная процедура разбиратель ства не соответствовали соглашению сторон или в отсутствие та кового не соответствовали закону той страны, где имел место ар битраж;

- решение еще не стало обязательным для сторон или было отменено, или его исполнение было приостановлено судом стра ны, в соответствии с законом которой оно было вынесено;

2) если компетентный суд установит, что признание и при ведение в исполнение этого арбитражного решения противоречат публичному порядку РК или что спор, по которому вынесено ар битражное решение, не может являться предметом арбитражного разбирательства по законодательству РК.

Компетентный суд выносит по вопросу о признании или приведении в исполнение арбитражного решения определение.

Данное определение может быть обжаловано или опротестовано в соответствии с гражданским процессуальным законодательством РК.

15.5. Судебный порядок рассмотрения хозяйственных споров Субъекты предпринимательской деятельности могут обра титься в суд в порядке, установленном гражданским процессуаль ным законодательством.

Суды в порядке гражданского судопроизводства рассматри вают дела о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов, если в соответствии с ГПК РК и другими законами их защита не осуществляется в ином судебном порядке.

Суды рассматривают иски по спорам, вытекающим из граж данских, семейных, трудовых, жилищных, административных, финансовых, хозяйственных, земельных правоотношений, отно шений по использованию природных ресурсов и охране окру жающей среды и других правоотношений, в том числе отношений, основанных на властном подчинении одной стороны другой.

В суде может быть оспорен акт, принятый государственным органом или его должностным лицом.

Суды рассматривают дела особого искового производства.

Применительно к субъектам предпринимательской деятельности можно выделить такие категории дел, как дела о банкротстве юри дических лиц и индивидуальных предпринимателей (гл. 35 ГПК РК). В частности, согласно ст. 313 дела о банкротстве юридиче ских лиц и индивидуальных предпринимателей рассматриваются судом по общим правилам, предусмотренным ГПК, с особенно стями, установленными законодательством о банкротстве. В осо бом производстве производится восстановление прав по утрачен ным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бума гам (вызывное производство (гл. 39 ГПК РК).

Суды рассматривают также дела с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных организаций, ино странных юридических лиц, организаций с иностранным участи ем, а также международных организаций, если иное не предусмот рено международным договором, законодательством РК или со глашением сторон.

Гражданским процессуальным законодательством преду смотрена договорная подсудность, т.е. право сторон по соглаше нию между собой изменить территориальную подсудность для данного дела (ст. 34 ГПК РК). Однако это не касается исключи тельной подсудности, которая не может быть изменена соглаше нием сторон. В соответствии с исключительной подсудностью:

1) иски о правах на земельные участки, здания, помещения, сооружения, другие объекты, прочно связанные с землей (недви жимое имущество), об освобождении имущества от ареста предъ являются по месту нахождения этих объектов или арестованного имущества;

2) иски кредиторов наследодателя, предъявляемые до приня тия наследства наследниками, подсудны суду по месту нахожде ния наследственного имущества или основной его части;

3) иски к перевозчикам, вытекающие из договоров перевозки грузов, пассажиров или багажа, предъявляются по месту нахожде ния постоянно действующего органа транспортной организации (ст. 33 ГПК РК).

Для рассмотрения гражданских дел по имущественным и неимущественным спорам, сторонами в которых являются граж дане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальные предпринима тели), а также юридические лица в Республике Казахстан были созданы специализированные межрайонные экономические суды.

В соответствии с Указом Президента РК «Об образовании специализированных межрайонных экономических и администра тивных судов» от 9 февраля 2002 г., специализированные межрай онные экономические суды были образованы в городе Астане, а также Акмолинской, Актюбинской, Алматинской, Атырауской, Восточно-Казахстанской, Жамбылской, Западно-Казахстанской, Костанайской, Кызылординской, Мангистауской, Павлодарской, Северо-Казахстанской, Южно-Казахстанской областях.

Подсудность гражданских дел по имущественным и неиму щественным спорам экономическим судам от цены иска не зави сит (как указано в п. 11 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О применении судами некоторых норм гражданского процессуального законодательства» от 20 марта 2003 г.).

Специализированные межрайонные экономические суды не вправе рассматривать дела:

1) об оспаривании нормативных правовых актов мини стерств, других республиканских исполнительных органов и орга нов, подчиненных, подотчетных непосредственно Президенту РК;

2) об оспаривании гражданами решений и действий (бездей ствия) территориальных избирательных комиссий по подготовке и проведению референдума, выборов Президента РК, депутатов представительных органов;

3) гражданские дела, подсудные Верховному Суду Респуб лики Казахстан (предусмотренные ст. 29 Гражданского процессу ального кодекса РК от 13 июля 1999 г. № 411-I);

4) дела по искам граждан РК, постоянно проживающих за пределами РК, на неправомерные действия должностных лиц ди пломатических представительств или консульских учреждений РК, а также дела об оспаривании ненормативных актов Правитель ства РК, министерств и других республиканских исполнительных органов и органов, подчиненных, подотчетных непосредственно Президенту РК, касающихся прав и свобод граждан, прав органи заций, о признании иностранной или международной организации, осуществляющей экстремизм или террористическую деятельность на территории РК и (или) другого государства, экстремистской или террористической, которые рассматриваются судом г. Астаны;

5) дела об обжаловании участниками регионального финан сового центра города Алматы действий (бездействия) должност ных лиц и органов регионального финансового центра города Ал маты, другие гражданские дела, если одной из сторон является участник регионального финансового центра города Алматы, ко торые рассматриваются специализированным финансовым судом (п. 1 ст. 30 ГПК РК).

Соответственно, за защитой нарушенного или оспариваемо го права субъекты предпринимательской деятельности могут об ращаться в суды общей юрисдикции или в специализированные межрайонные экономические суды по основаниям и в порядке, установленным гражданским процессуальным законодательством.

Рекомендуемая литература к курсу «Предпринимательское право Республики Казахстан»

1. Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Вып. 5.: сб. науч. ст. / СПбГУ. / Под ред. В.Ф. Попондопуло и О.Ю. Скворцова. – М.: Волтерс Клувер, 2005.

2. Алексеев С.С. Частное право: научно-публицистический очерк. – М.: Статут, 1999.

3. Алибеков С.Т. Таможенное право. (Внутренние и между народные вопросы). Учеб. и практ. пособие. – Алматы: Изд-во « ділет Пресс», 1997.

4. Амирханова И.В. Гражданско-правовое обеспечение раз вития предпринимательства в РК. – Алматы: КазГУ, 2003.

5. Анохин В.С. Предпринимательское право: Учебник для студентов высших учебных заведений. – М.: Гуманит. Изд. Центр ВЛАДОС, 1999.

6. Ахмадиева Г.Д. Правовое регулирование внешнеэкономи ческих контрактов в Республике Казахстан. – Алматы: ылым, 1996.

7. Басин Ю.Г. Юридические лица по Гражданскому кодексу Республики Казахстан. – Алматы, 1996.

8. Басин Ю.Г. Избранные труды по гражданскому праву. / Сост. Сулейменов М.К. – Алматы: АЮ-ВШП Адилет, НИИ част ного права КазГЮУ, 2003.

9. Белых В.С. Правовое регулирование предприниматель ской деятельности в России. – М.: Проспект, 2005.

10. Белых С.В. Свобода предпринимательской деятельности как конституционно-правовая категория РФ. – СПб.: Изд-во Р. Ас ланова «Юридический центр Пресс», 2005.

11. Богатырев А.Г. Инвестиционное право. – М.: Российское право, 1992.

12. Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. – М.: Издательство БЕК, 1996.

13. Борисов А.Б. Комментарий к Налоговому Кодексу РФ (части первой) (постатейный). – М., 2001.

14. Брагинский М.И. Общее учение о хозяйственных догово рах. – Минск: Наука и техника, 1967.

15. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право.

Книга первая: Общие положения. – М.: Статут, 2003.

16. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право.

Книга вторая: Договоры о передаче имущества. – М.: Статут, 2003.

17. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право.

Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. – М.: Статут, 2003.

18. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право.

Книга четвертая: Договоры о перевозке, буксировке, транспортной экспедиции и иных услугах в сфере транспорта. – М.: Статут, 2004.

19. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право.

Книга пятая: Т. 1. Договоры о займе, банковском кредите и факто ринге. Договоры, направленные на создание коллективных обра зований. Т. 2. Договоры о банковском вкладе, банковском счете;

банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. – М.:

Статут, 2006.

20. Брунцева Е.В. Международный коммерческий арбитраж:

учебное пособие для высших учебных заведений. – СПб.: Изд. дом «Сентябрь», 2001.

21. Быков А.Г. Основные функции хозяйственного договора и его роль в народном хозяйстве. Хозяйственное право: Учебное пособие. / Под ред. В.П. Грибанова, О.А. Красавчикова. – М.:

Юридическая литература, 1977.

22. Бушев А.Ю., Городов О.А., Вещунова Н.Л. и др. Ком мерческое право: Учебник. / Под ред. Попондопуло В.Ф., Яковле вой В.Ф. Ч. 2. – СПб.: Издательство Санкт-Петербургского уни верситета, 1998.

23. Вернер Ф. Эбке – Международное валютное право: пер. с нем. – М.: Международные отношения, 1997.

24. Вещные права в Республике Казахстан. / Под ред. М.К.

Сулейменова. – Алматы: Жетi Жар ы, 1999.

25. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть). Комментарий. В 2-х книгах.

Книга 1 – 2-е издание, испр. и доп., с использованием судеб ной практики. / Отв. ред.: М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. – Алма ты: "Жеты Жаргы", 2003.

26. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть). Комментарий. В 2-х книгах.

Книга 2. 2-е издание, испр. и доп., с использованием судеб ной практики. / Отв. ред.: М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. – Алма ты: "Жеты Жаргы", 2003.

27. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий (постатейный). В 2-х кн. / Отв. ред. М.К. Су лейменов, Ю.Г. Басин. – Алматы, 2006.

28. Гражданское и торговое право капиталистических госу дарств. / Под ред. Р.Л. Нарышкиной. – М.: Международные отно шения, 1983.

29. Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учеб ное пособие. / Под ред. В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. – М.:

МЦФЭР, 2004.

30. Дашков Л.П., Брызгалин А.В. Коммерческий договор: от заключения до исполнения. – Ростов-на-Дону: Феникс, 1998.

31. Дойников И.В. Предпринимательское право: Учебное пособие. – М.: ПРИОР, 2000.

32. Дойников И.В. Хозяйственное (предпринимательское) право. Методические указания по изучению курса: учебное посо бие для вузов. – М.: Приор-издат, 2003.

33. Диденко А.Г. Избранное. (Постсоветский период). – Ал маты: Юридическая литература, 2004.

34. Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Правовое регулирова ние иностранных инвестиций в России и за рубежом. – М.: Фин статинформ, 1993.

35. Ерпылева Н.Ю. Международное частное право: учебник для вузов. – М.: Изд. дом «NOTA BENE», 1999.

36. Ершова И.В. Предпринимательское право: Вопросы и от веты. – М.: Юриспруденция, 2000.

37. Ершова И.В., Иванова Т.М. Предпринимательское право:

Учебное пособие. 2-е изд., испр. и доп. – М.: Юриспруденция, 2000.

38. Ефимова Л.Г. Банковское право. Учеб. и практ. пособие.

– М.: БЕК, 1994.

39. Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – М.: Изд-во Норма, 2006.

40. Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций.

– М.: Норма, 1999.

41. Знаменский Г.Л. Совершенствование хозяйственного за конодательства: цель и средства. – Киев: Наукова думка, 1980.

42. Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятель ности. – М.: Международные отношения, 1994.

43. Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву:

Из истории цивилистической мысли. Гражданское правоотноше ние. Критика теории «хозяйственного права». – М.: Статут, 2000.

44. Кашанина Т.В. Корпоративное право (Право хозяйствен ных товариществ и обществ): Учебник для вузов. – М.: Издатель ская группа НОРМА-ИНФРА.М, 1999.

45. Кирин А.В. Правовые основы отношений государства и инвесторов. – М.: ИНФРА-М, 1998.

46. Клейн Н.И. Организация договорно-хозяйственных свя зей. – M.: Юридическая литература, 1976.

47. Климкин С.И. Развитие законодательства Казахстана о предпринимательстве: Сб. статей. – Алматы: ТОО «Баспа», 1998.

48. Коммерческое право зарубежных стран: Учебник. / Под ред. В.Ф. Попондопуло. – СПб.: Издательский дом СПбГУ, 2005.

49. Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. – М., 2006.

50. Лабин Д.К. Международно-правовое регулирование ино странных инвестиций. – М., 2001.

51. Лаптев В.В. Введение в предпринимательское право. – М., 1999.

52. Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое пра во: системные аспекты (предпринимательское и коммерческое право в системе права и законодательства, системе юридических наук и учебных дисциплин). – СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2002.

53. Лисица В.Н. Международные инвестиционные соглаше ния. – Новосибирск, 2004.

54. Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Курс лекций. – М., 1994.

55. Мауленов К.С. Правовое регулирование иностранных инвестиций в Республике Казахстан. – Алматы: ылым, 1998.

56. Международное коммерческое право: Учебное пособие. / Санкт-Петербургский филиал ИГП РАН. / А.Ю. Бушев и др. / Под общ. ред. В.Ф. Попондопуло. – 2-е изд., стер. – М.: Омега-Л, 2006.

57. Международное частное право: Учебник. / Л.П. Ануф риева, К.А. Бякешев, Г.К. Дмитриева и др.: отв. ред. Г.К. Дмитрие ва. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004.

58. Мороз С.П. Инвестиционное право: Учебник. 3-е изд., перераб.и доп. – Алматы, 2006.

59. Налоговое право / Под ред. С.Г. Пепеляева. – М., 2000.

60. Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций.

– М.: Юристъ, 1999.

61. Перчик А.И. Горное право: Учебник. Изд. 2-е, перераб. и доп. – М.: Издательский дом «Филология три», 2002.

62. Правовая поддержка иностранных инвестиций. – М.:

Альпиана Бизнес Букс, 2006.

63. Право и внешнеэкономическая деятельность в Республи ке Казахстан. / Отв. ред. М.К. Сулейменов. – Алматы: КазГЮА, 2001.

64. Право и иностранные инвестиции в Республике Казах стан. / Отв. ред. М.К. Сулейменов. – Алматы: Жетi Жар ы, 1997.

65. Предпринимательское право Российской Федерации. / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. – М.: Юристъ, 2006.

66. Предпринимательское (хозяйственное право): Учебник. / Отв. ред О.М. Олейник. – Т. 1. – М.: Юрист, 2000.

67. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. / Вознесенская Н.Н. и др. Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского.

– М.: Волтерс Клувер, 2006.

68. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. – М.:

Юрайт, 2000.

69. Рахмилович В.А. Правовые формы хозяйственного рас чета в промышленных объединениях. – М.: Юридическая литера тура, 1977.

70 Самарходжаев Б.Б. Инвестиции в Республике Узбекистан (международно-частноправовой аспект). – Ташкент: Изд-во «Ака демия», 2003.

71. Сосна С.А. Концессионное соглашение: теория и практи ка. – М., 2002.

72. Талалаев А.Н. Право международных договоров. Общие вопросы. – М.: Международные отношения, 1980.

73. Танчук И.А., Ефимочкин В.П., Абова Т.Е. Хозяйствен ные обязательства. – М.: Юридическая литература, 1970.

74. Тихиня В.Г., Павлова Л.В. Основы международного пра ва: Учебное пособие. / В.Г. Тихиня, Л.В. Павлова. – Минск: Книж ный Дом, 2006.

75. Топорнин Б.Н. Европейское право: Учебник. – М.:

Юристъ, 1998.



Pages:     | 1 |   ...   | 6 | 7 || 9 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.