авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 17 | 18 || 20 | 21 |   ...   | 55 |

«ЮНСИТРАЛ КОМИССИЯ ОРГАНИЗАЦИИ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ ПО ПРАВУ МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛИ ЕЖЕГОДНИК Том XXXV: 2004 год ...»

-- [ Страница 19 ] --

В сноске 52 к рекомендации 37(с) отмечается, что имеется в виду, что примени тельно к обеспеченным кредиторам мораторий действует лишь в течение непродолжительного времени, например 30–60 дней, и что срок его применения должен быть четко оговорен в законе.

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела 5. На каких основаниях В рекомендации 38 предусматривается, что "... обеспеченный кредитор может обеспеченный кредитор обратиться в суд с ходатайством о предоставлении защиты от мер, применимых может быть освобожден от после открытия производства, в том числе на следующих основаниях:

моратория? a) обремененный актив не представляется необходимым для осуществления предполагаемой реорганизации или продажи предприятия должника;

b) [в тех случаях, когда стоимость обеспеченного требования превышает стоимость обремененного актива,] уменьшается стоимость обремененного актива, а обеспеченный кредитор не защищен от уменьшения стоимости этого актива;

и c) в случае реорганизации план реорганизации не утвержден в предусмотренные сроки".

Другие рассматриваемые соответствующие обстоятельства для освобождения от действия моратория (см. пункты 200 и 207) включают случаи, когда обеспечение защиты стоимости активов является практически невозможным или чрезмерно обремени-тельным для имущественной массы или когда освобождение запрашивается для защиты или сохранения стоимости таких активов, как скоропортящиеся продукты.

6. Помимо освобождения от В рекомендации 39 предусматривается, что "... обеспеченный кредитор может действия моратория, какие обратиться в суд с ходатайством о предоставлении защиты. В тех случаях, когда виды защиты могут быть стоимость обремененного актива не превышает стоимости обеспеченного предоставлены требования или является недостаточной с точки зрения удовлетворения такого обеспеченным кредиторам требования, если стоимость обремененного актива уменьшается в ходе и на каких условиях? реализации мер, применимых после открытия производства, меры защиты могут включать: a) выплаты наличными из средств имущественной массы;

b) предоставление дополнительных средств обеспечения;

или c) все прочие меры, о принятии которых может распорядиться суд".

Другие рассматриваемые меры (см. пункты 160, 189 и 206) включают поддержание стоимости обремененных активов или обеспеченной части требования кредиторов;

уплату процентов;

и консультации с обеспеченными кредиторами относительно использования и продажи обремененных активов.

В пункте 206 отмечается, что подходы к защите должны оцениваться с учетом потенциальных сложностей и затрат. Активы, принадлежащие третьим сторонам:

в пункте 237 отмечается, что в законодательстве следует урегулировать вопрос об их защите от уменьшения стоимости таким же образом, как и в случае обеспеченных кредиторов.

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела 7. Что понимается под В пунктах 210–215 обсуждаются различные подходы к проблеме защиты "стоимостью", которая стоимости. Первый рассмотренный подход отражен в рекомендации будет подлежать защите? (см. вопрос 6 выше). Второй рассмотренный подход (который, однако, в настоящее время в рекомендациях не отражен) касается защиты стоимости обеспеченной части требования: стоимость активов определяется в момент Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам открытия производства и тогда же устанавливается сумма обеспеченной части требования. Эта сумма остается фиксированной в течение всего производства, а распределение осуществляется при его закрытии. Отмечается также, что согласно некоторым законам может предусматриваться уплата процентов.

8. Каким образом может В пункте 214 отмечается, что в тех случаях, когда управляющему в деле о быть произведена, в несостоятельности необходимо продать обремененные активы, "в случае необходимости, законодательство о несостоятельности было бы желательно включить положения, "замена" обеспечения? разрешающие управляющему в деле о несостоятельности по его выбору предоставить кредитору взамен эквивалентное обеспечение, такое как право залогового удержания какого-либо другого актива или поступления от продажи обремененного актива, или выплатить полную сумму стоимости активов, которые обеспечивают обеспеченное требование немедленно либо в соответствии с согласованным графиком выплат".

Законодательство может ограничивать использование поступлений от продажи обеспеченных активов (см. вопрос 13 ниже).

9. В какой момент и каким В пунктах 213 и 214 рассматриваются различные цели, для которых требуется образом будет проведение стоимостной оценки обремененных активов, и указывается на определяться необходимость оговорить в законодательстве о несостоятельности дату экономическая стоимость определения стоимости: в приведенном примере указывается на стоимость в обеспечительного права? момент открытия производства, причем предусматриваются возможности для проведения ее пересмотра на текущей основе. Рассматриваемые методы определения стоимости включают соглашение сторон, а также другие, основывающиеся на решении суда методы, в том числе использование услуг экспертов, рыночных сопоставлений и/или применения принципов, оговоренных в законодательстве о несостоятельности.

Никаких конкретных рекомендаций относительно метода или момента определения стоимости не дается.

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела 10. Ограничения на приведе- См. разделы II.В "Применение моратория" и II.Е "Режим контрактов". В ние в исполнение руководстве в общем виде упоминаются договоры, по которым обе стороны не обеспечительных прав, исполнили своих обязательств (пункт 257), и отмечается, что применительно к устанавливаемые на некоторым контрактам, например, трудовым договорам, договорам на личные период после открытия услуги, финансовым контрактам, договорам займа и страхования, возможно, производства, включая потребуется предусмотреть исключение из действия общих норм (пункт 259).

вопрос о том, представ- Договоры обеспечения специально не рассматриваются.

ляет ли собой соглашение об обеспечении договор, который еще полностью не исполнен.

11. Какими полномочиями Использование II.C В рекомендациях 40, 43 и 44 предусматривается, что закон должен разрешать обладает управляющий активов и использование и реализацию активов, составляющих имущественную массу, в деле о распоряжение ими управляющим в деле о несостоятельности, включая активы, на которые несостоятельности распространяется действие обеспечительных интересов, как в ходе обычных на использование или коммерческих операций, так и вне их рамок при условии, что: обеспеченным продажу обремененных кредиторам направляется уведомление о предполагаемой продаже или другом активов? распоряжении активами;

обеспеченным кредиторам предоставляется возможность возразить против любой предполагаемой продажи;

не было предоставлено освобождение от действия моратория;

сохраняется приоритет интересов в поступлениях от продажи.

В пунктах 229 и 230 обсуждаются различные подходы к использованию или реализации обремененных активов (помимо последующего обременения). В пункте 231 обсуждаются различные подходы к продаже обремененных активов свободно от обременения и обращается внимание на различные условия, которые устанавливаются в законах о несостоятельности, включая условия о том, что продажная цена должна превышать стоимость обеспечительного интереса или что обеспеченный кредитор может быть принужден (в рамках другого производства) к принятию наличных средств или предоставляемого взамен эквивалентного обеспечения в рамках окончательного распределения, а также указывается, что суд может разрешить продажу в случае отсутствия согласия обеспеченного кредитора.

Далее отмечается, что в случаях, когда предлагаемая цена продажи актива является недостаточной, обеспеченному кредитору может быть разрешено отказаться от предложения.

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела Срочная продажа: в рекомендации 46 предусматривается, что законодательство должно разрешать срочную продажу активов, "когда в силу своей природы или каких-либо иных обстоятельств такие активы являются скоропортящимися, подвержены обесценению или каким-либо иным рискам. В законодательстве может содержаться положение о том, что при таких обстоятельствах получения Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам предварительного разрешения суда или кредиторов не требуется".

Право обеспеченного кредитора на продажу: в пункте 229 отмечается, что, если обремененные активы не являются частью имущественной массы, обеспеченный кредитор может осуществить их продажу;

в противном случае это право будет обычно принадлежать управляющему в деле о несостоятельности, однако могут существовать ограничения на использование этого права, особенно в рамках ликвидации, причем в некоторых ситуациях управляющий в деле о несостоятельности может отказаться от обремененных активов.

12. Когда обремененные Рекомендация 48: "... в тех случаях, когда стоимость обеспеченного требования активы могут превышает стоимость обремененного актива и когда наличия актива не требуется возвращаться для целей реорганизации или продажи предприятия в качестве обеспеченному кредитору? функционирующей хозяйственной единицы, законодательство может разрешить управляющему в деле о несостоятельности отказаться от активов в пользу обеспеченного кредитора без направления уведомления в адрес других кредиторов".

От активов можно также отказываться в тех случаях, когда это отвечает интересам имущественной массы или когда обеспеченный кредитор получает освобождение от действия моратория. Другие рассмотренные ситуации (пункт 234) включают следующее: активы не имеют – или практически не имеют – стоимости для имущественной массы;

активы обременены таким образом, что сохранение потребует чрезмерных расходов, которые превысят поступления от реализации активов или приведут к возникновению обременительного обязательства либо финансового обязательства;

или когда управляющему в деле о несостоятельности невозможно или трудно продать активы, например в случаях, когда они обладают уникальными характеристиками и не имеют рынка или рыночной стоимости, которые было бы легко установить.

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела 13. Кто имеет право на В пунктах 238 и 239 отмечается, что в законодательстве большинства стран поступления от обреме- предусматривается, что за обеспеченным кредитором сохраняется эквивалентный ненных активов, получен- интерес в денежной наличности, полученной в результате реализации ные в результате операций обремененных активов. Поступления могут использоваться с согласия и действий, совершенных обеспеченного кредитора или суда. Согласно некоторым законам до получения после открытия произ- разрешения на такое использование от суда может потребоваться урегулировать водства? Могут ли для ряд вопросов: потребуется определить соответствующий обеспечительный интерес и стоимость имущества, на которое он распространяется;

потребуется этой цели поступления определить риски для обеспеченных кредиторов;

и суду потребуется установить, включать как активы, приняты ли достаточные меры для защиты экономической стоимости полученные взамен, так и обеспеченного требования.

поступления, тесно связанные с основной деятельностью (см. вопрос 8 выше) 14. Какие виды финансиро- Финансирование II.D Рекомендация 50: "В законодательстве следует предусмотреть возможность вания после открытия после открытия предоставления обеспечительного интереса для выплаты ссуды, полученной производства могут быть после открытия производства, включая обеспечительный интерес в производства получены? Как согла- необремененных активах (включая активы, приобретенные после открытия суются вопросы о производства) либо субординированный или менее приоритетный приоритете лица, обеспечительный интерес в уже обремененных активах имущественной массы".

предоставившего новое (См. также вопрос 15 ниже). Вопросы предоставления обеспечения и приоритета обеспеченное финанси- рассматриваются в пунктах 247–250.

рование, с вопросом о кредиторах, существо вавших до открытия производства?

15. Должен ли существующий Рекомендация 51: " В законодательстве следует установить, что обеспечительный обеспеченный кредитор интерес в активах имущественной массы для финансирования после открытия давать согласие на новое производства не имеет приоритета в сравнении с любым существующим финансирование под обеспечительным интересом в тех же активах, если только управляющий в деле о обеспечение? несостоятель-ности не получит согласия существующего обеспеченного (см. "Преимущественное кредитора (кредиторов) или не выполнит процедуру, предусмотренную в залоговое право") рекомендации 52.".

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела Рекомендация 52: "... в случае, если существующий обеспеченный кредитор не дает своего согласия, суд может разрешить создание обеспечительного интереса, имеющего приоритет над существо-вавшим до этого обеспечением, если соблюдены определенные условия, в том числе: a) существующему обеспеченному кредитору была предоставлена возможность быть заслушанным Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам судом;

b) должник может представить доказательства невозможности получения финансовых средств каким-либо иным образом;

c) интересы существующего обеспеченного кредитора будут защищены, в том числе за счет достаточной избыточной стоимости обремененного актива, с тем чтобы существующий обеспеченный кредитор не оказался подвержен неоправданному риску ущерба".

Другие рассматриваемые условия (пункт 250) могут включать предоставление защиты от любого уменьшения экономической стоимости обремененных активов.

16. Ограничивается ли Эта проблема конкретно не рассматривается.

суперприоритет обеспеченными кредиторами, финансирующими приобретение новых активов посредством механизма удержания правового титула или предоставления обеспеченного кредита?

Режим контрактов II.E В руководстве в общем плане предусматривается, что оговорки об автоматическом прекращении не должны иметь исковой силы в отношении управляющего в деле о несостоятельности и должника (рекомендация 56) и что управляющий в деле о несостоятельности может принять решение о продолжении исполнения или растор-жении контракта, по которому и должник, и его контрагент не выполнили полностью своих обязательств (рекомен дации 58–71).

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела 17. Должны ли обеспеченные Действия по II.F Рекомендация 74: "a) если обеспечительный интерес имеет силу и может быть сделки охватываться расторжению принудительно реализован согласно положениям иного законодательства, то общими правилами, сделок следует признавать его силу и возможность принудительной реализации в рамках регулирующими производства по делу о несостоятельности;

и b) невзирая на то, что расторжение сделок при обеспечительный интерес может иметь силу и быть принудительно реализован несостоятельности? согласно положениям иного законодательства, действие содержащихся в законодательстве положений о расторжении сделок может распространяться на него на тех же основаниях, что и на другие сделки" (см. также пункты 322–324).

18. Должны ли обеспечи- В пункте 325 отмечается применяемый в некоторых законах о несостоятельности тельные права, созданные подход, согласно которому положения о расторжении сделок применяются также или формализованные в к обеспечительному интересу, который не был формализован согласно течение установленного соответствующему законодательству об обеспеченных сделках или к срока до открытия обеспечительному интересу, формализованному в течение непродолжительного производства, подлежать срока до открытия производства. Этот вопрос в рекомендациях не затрагивается.

аннулированию?

19. Какова Рекомендация 75: " В законодательстве следует установить, что сделки, продолжительность обладающие характерными признаками, описанными в рекомендации 73(а–с), "подозрительного" могут быть расторгнуты, если они совершены в течение оговоренного периода для расторжения промежутка времени (подозрительного периода), рассчитанного ретроактивно, обеспеченной сделки? начиная с определенной даты – либо с даты подачи заявления об открытии производства по делу о несостоятельности, либо даты открытия такого производства. В законодательстве могут устанавливаться различные подозри тельные периоды для разных видов сделок". Каких-либо конкретных рекомендаций относительно продолжительности "подозрительного" периода применительно к каким-либо подобным видам сделок не имеется, хотя проводится обсуждение возможных подходов (см. пункты 332–335), а также отмечается, что в тех случаях, когда в сделках участвуют кредиторы, не являющиеся лицами, связанными с должником, "подозрительный" период может быть весьма непродолжительным (приведены примеры от трех до шести месяцев).

Права на зачет II.G Никаких конкретных упоминаний об обеспеченных сделках не имеется.

См. пункты 349–352 и рекомендацию 85.

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела Финансовые II.H Рекомендация 88: "Следует предусмотреть в законодательстве разрешение контракты и контрагентам произвести после расторжения финансовых контрактов с взаимозачет должником принудительное исполнение и применение своего обеспечительного интереса в отношении обязательств, вытекающих из финансовых контрактов. На финансовые контракты не должно Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам распространяться действие моратория, вводимого на основании законодательства о несостоятельности в отношении принудительного исполнения обеспечительного интереса".

20. Могут ли обеспеченные Участие креди- III.C В рекомендации 110 указывается, что все кредиторы, как обеспеченные, так и не кредиторы участвовать в торов в произ- обеспеченные, имеют право участвовать в производстве по делу о производстве по делу о водстве по делу о несостоятельности и что в законодательстве следует оговорить возможное несостоятельности? несостоятельности содержание такого участия с точки зрения функций, подлежащих выполнению.

21. Каким образом могут В рекомендациях 110–120, касающихся участия кредиторов, различия между участвовать обеспеченные обеспеченными и необеспеченными кредиторами не проводится.

кредиторы в производстве по делу о В пунктах 444, 458 и 459 отмечается, что в некоторых странах законодательство о несостоятельности? несостоятельности требует от обеспеченных кредиторов отказаться от своего обеспечения, прежде чем они смогут принять участие в производстве по делу и голосовать в качестве членов органа кредиторов. Однако в тех случаях, когда они не имеют достаточного обеспечения, их участие в работе комитета или в голосовании в органе кредиторов может быть уместным в той степени, в которой имеющееся обеспечение является недостаточным. При реорганизационном производстве обеспеченные кредиторы будут заинтересованы в переговорах с должником и другими сторонами, особенно в тех случаях, когда их права могут быть изменены реорганизационным планом или когда обремененные активы играют ключевую роль для успешной реализации плана. Комитеты кредиторов, как правило, представляют только необеспеченных кредиторов. Хотя законодательство некоторых стран позволяет создавать отдельные комитеты обеспеченных кредиторов, в других законах предусматривается, что обе категории кредиторов должны быть представлены в рамках одного комитета.

Еще один используемый в законодательстве о несостоятельности подход состоит в том, чтобы не оговаривать, какие кредиторы должны быть представлены в каждом конкретном случае, а разрешить кредиторам коллективно выбирать своих собственных представителей на основе готовности выполнять соответствующие функции.

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела 22. В каких случаях В рекомендации 111 указывается, что в законодательстве должны быть обеспеченные кредиторы установлены вопросы, по которым требуется проведение голосования могут принимать участие в кредиторов, и определены соответствующие права и требования в отношении голосовании? голосования. В частности, кредиторы должны участвовать в голосовании по утверждению плана реорганизации.

В пункте 474 отмечается, что в некоторых законах проводится разграничение между вопросами, для которых требуется поддержка как обеспеченных, так и необеспеченных кредиторов: обеспеченные кредиторы будут участвовать в голосовании только по оговоренным вопросам, таким как выбор управляющего в деле о несостоя-тельности и вопросы, затрагивающие их обеспечение. См. также раздел "Реорганизация".

Право заинтересо- III.D В рекомендации 121 предусматривается, что все заинтересованные стороны ванной страны должны иметь право быть заслушанными (без конкретного упоминания об быть заслушанной обеспеченных кредиторах).

План IV.A В рекомендации 128 предусматривается, что в законодательстве следует реорганизации оговорить минимальное содержание плана, включая... средства реализации плана, которые могут включать... v) [изменение условий обеспечительных интересов, включая] отсрочку даты погашения обязательств или изменение процентной ставки или другого условия;

vi) продолжение использования обремененных активов;

]..." (см. также пункты 498 и 499).

23. Каким образом предусмат- В пунктах 512–517 проводится обсуждение подходов к вопросу о выражении ривается обязательная согласия обеспеченными кредиторами и кредиторами, имеющими сила плана реорганизации преимущественное право требования. В пункте 516 обсуждаются различные для обеспеченных подходы к приданию обязательной силы плану в отношении несогласных с ним кредиторов, если они членов категории обеспеченных кредиторов, проголосовавшей в свою очередь в выражают несогласие с поддержку этого плана, а также защитные меры, которые могут быть применены ним или воздерживаются в или условия, которые должны быть удовлетворены, прежде чем плану может ходе голосования? быть придана обязательная сила в отношении таких кредиторов.

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела 24. Должен ли предусмат- В пункте 529 рассматривается вопрос о том, все ли категории кредиторов должны риваться минимальный поддержать план, с тем чтобы он был принят.

стандарт уровня возмещения средств обеспеченным кредитора в Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам рамках реорганиза ционного производства?

25. Должен ли обеспеченный Что касается вопроса о воздержании при голосовании, то в пункте 510, кредитор давать свое специально не останавливаясь на этом вопросе, отмечается, что в законодатель согласие на изменение стве о несостоятельности потребуется рассмотреть подходы к кредиторам, не прав? участвовавшим в голосо-вании или воздержавшимся в его ходе. В частности, указывается, что согласно некоторым законам голоса таких кредиторов считаются голосами, поданными против принятия плана, а согласно законода-тельству других стран для целей определения того, было ли получено большинство, необходимое для принятия плана, учитываются только голоса кредиторов, фактически принявших участие в голосовании.

В рекомендациях не содержится конкретных упоминаний о принятии плана обеспеченными кредиторами, однако указывается на необходимость оговорить в законодательстве о несостоятельности – для тех случаев, когда голосование проводится по категориям (рекомендация 133), – каким образом следует рассматривать итоги голосования каждой категории в целях принятия плана, а для тех случаев, когда принятие плана всеми категориями не требуется (рекомендация 134), указывается, что в законодательстве следует определить режим в отношении категорий, не голосовавших в поддержку плана, который в иных отношениях был принят требуемым большинством или требуемыми категориями.

В рекомендации 136 предусматривается, что план должен иметь обязательную силу для должника, кредиторов и других заинтере-сованных сторон либо на основании принятия плана необходимым большинством, либо в силу сочетания принятия плана и его утверждения судом.

Рекомендация 137: "[Законодательство может предусматривать, что, если обеспеченные кредиторы не поддерживают план и для реорганизации требуются обремененные активы, суд может вынести постановление о возможности продолжения использования этих активов в ходе реорганизации при условии обеспечения защиты интересов необеспеченных кредиторов.]".

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела Когда законодательство требует утверждения судом плана, принятого требуемыми категориями или требуемым большинством категорий, в рекомендации 138 огова риваются условия, которые должны быть соблюдены, включая следующее: "c) кредиторы по плану получат по меньшей мере столько же, сколько они получили бы при ликвидации, если только они не дали особого согласия на ухудшение режима;

и f) режим требований в плане соответствует категоризации требований, содержащейся в законодательстве, за исключением тех случаев, когда кредиторы, которых это затрагивает, соглашаются на изменение этой категоризации".

26. Могут ли обеспеченные В пунктах 510 и 512–514 отмечается, что решение вопроса о голосовании кредиторы принять обеспеченных кредиторов зависит от режима, который предусматривается в участие в голосовании по законодательстве о несостоятельности для обеспеченных кредиторов, степени, в плану реорганизации? которой план реорганизации может затронуть обеспечительный интерес обеспеченного кредитора, а также той меры, в которой стоимость обремененных активов может удовлетворить требование обеспеченного кредитора. Отмечается, что в тех случаях, когда действие положений законодательства о несостоятельности не затрагивает обеспеченных кредиторов, у них не возникает необходимости в праве на участие в голосовании или каких-либо защитных мерах, однако при этом шансы на успешную реорганизацию невелики.

Обеспеченный кредитор может принимать участие в голосовании как кредитор в той части, в которой его требование является необеспеченным. В пункте отмечается, что различные подходы к вопросу о голосовании предусматривают участие в голосовании по плану, который затронет обеспеченные требования, в качестве отдельной категории или участие каждого обеспеченного кредитора, образующего свою собственную категорию, поскольку интересы таких кредиторов весьма часто расходятся.

В пунктах 515 и 529 отмечается, что требования к голосованию обеспеченных кредиторов обычно являются такими же, как и применительно к принятию плана необеспеченными кредиторами, хотя в некоторых законах требуется различное большинство в зависимости от того, каким образом права кредиторов затрагиваются планом, и от необходимости в их поддержке плана.

27. Что происходит в случае, В руководстве обсуждаются вопросы изменения предложенного плана если план не (пункт 530) и преобразования производства в ликвидацию (пункт 531);

в принимается? рекомендации 145 предусматривается преобразование производства судом в том случае, в частности, когда "с) предло-женный план не принят".

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела 28. Может ли план быть В рекомендации 138 устанавливаются условия, которые должны существовать оспорен после для того, чтобы план был утвержден судом (в случае, если утверждение суда утверждения? требуется);

в рекомендации 139 рассматривается вопрос об оспаривании в случае, когда утверждения не требуется;

в рекомендации 140 рассматривается вопрос об оспаривании утвержденного плана на основании мошенничества.

Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам В пункте 535 обсуждаются предусматриваемые различными законами основания для оспаривания, которые могут включать следующее: план не является реально осуществимым, поскольку, например, для его успешного осуществления требуются обремененные активы, однако обеспеченные кредиторы не связываются планом и не была достигнута договоренность с соответствующими обеспеченными кредиторами в том, что касается принудительного взыскания их обеспечительных интересов.

29. Продолжается ли действие В пункте 550 отмечается, что в законодательстве о несостоятельности моратория для необходимо урегулировать этот вопрос.

обеспеченных кредиторов в случае преобразования производства в ликвидацию?

Ускоренное IV.B Включение обеспеченной задолженности: в пункте 559 отмечается, что реорганизацион- обеспеченная задолженность может быть включена в повестку дня переговоров о ное производство добровольной реструктуризации с согласия обеспеченных кредиторов.

30. Требуется ли Режим требований V.A Рекомендация 156: "Законодательство должно указывать, должны ли представление требований кредиторов обеспеченные кредиторы представлять требования" (в сноске 104 к обеспеченными рекомендации 156 отмечается, что согласно законодательству некоторых стран кредиторами? Каковы обеспеченный кредитор, который подает требование, считается отказавшимся от последствия права на обеспечение или некоторых привилегий, связанных с кредитом, в то представления время как согласно законодательству других стран те же последствия наступают в требования? случае непредставления требования). См. также пункты 567–569 и 587.

В пунктах 586–589 рассматриваются различные подходы к вопросу о неспособности представить требование, а в рекомендации 159 указывается на необходимость определить в законодательстве о несостоятельности последствия непредставления требования.

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела Уведомление о необходимости представить требование: в пункте высказывается мнение о том, что в случае, когда процедура представления требований может затронуть право обеспеченного кредитора, в уведомление об открытии производства должна включаться информация, касающаяся представления или непредставления обеспеченных требований;

см. рекомендацию 19.

В рекомендации 154 говорится о требовании к кредитору представить требование и указать его основание и сумму. Рекомендация 161 касается доказательств.

31. Что происходит в случае, Рекомендация 167: "[Законодательство должно предусматривать, что если стоимость управляющий в деле о несостоятельности может определить долю требования обременен-ного актива обеспеченного кредитора, которая обеспечена, и необеспеченную долю путем является мень-шей, чем оценки обремененного актива.]". (См. также вопрос 9 выше) сумма обеспечен-ного требования?

32. Могут ли в случае Приоритеты и V.B В пунктах 624–626 обсуждается очередность требований и отмечается, что во несостоятельности распределение многих законах о несостоятельности в качестве первоочередных признаются приоритеты, [поступлений права обеспеченных кредиторов на удовлетворение их требований либо за счет установленные поступлений от продажи конкретных обремененных активов, либо из общих от ликвидации] законодательством, средств. В то же время в пункте 625 отмечается, что в некоторых странах повлиять на законодательство о несостоятельности не предоставляет обеспеченным первоочередность кредиторам первоочередности, и рассматриваются различные используемые приоритета обеспеченных подходы, включая порядок, при котором за платежами обеспеченным кредиторам кредиторов? признается очередь после административных расходов и других требований или сумма, которая может быть получена (в приоритетном порядке) обеспеченными кредиторами из активов, обеспечивающих их требования, ограничивается Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела определенной долей этого требования. В пункте 626 отмечается, что еще одно исключение из правила первоочередности может быть также связано с приоритетами, предусмотренными для привлечения финансирования после открытия производства, причем последствия любого предоставленного приоритета для интересов обеспеченных кредиторов должны быть ясно Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам установлены в момент привлечения финансирования, особенно в силу того, что для такого финансирования может требоваться согласие обеспеченных кредиторов (см. также вопросы 14–16 выше). Далее отмечается, что такие подходы могут создавать неопределенность в вопросе о возвращении обеспеченных кредитов, и в руководстве высказы-вается мнение о том, что использование таких исключений в отношении первоочередности было бы весьма желательно ограничить.

Рекомендация 173: "Законодательство должно предусматривать, что обеспеченные требования должны удовлетворяться из обеспечения при ликвидации или согласно плану реорганизации с учетом требований, пользующихся более высоким приоритетом, если таковые имеются, в сравнении с обеспеченным требованием. Требования с более высоким в сравнении с обеспеченными требованиями приоритетом следует свести к минимуму и четко указать в законе. В той мере, в какой сумма обеспечения недостаточна для удовлетворения требования обеспеченного кредитора, обеспеченный кредитор может участвовать в качестве обычного необеспеченного кредитора". См. также рекоменда-ции 172 и 174.

33. Следует ли Пункт 625 (см. вопрос 32 выше). В этом пункте также отмечается, что согласно зарезервировать некоторым законам, в соответствии с которыми определенная доля резервируется в законодательстве для платежей кредиторам более низкой очереди, проводится различие между определенную долю обеспечительными интересами в отношении практически всех активов стоимости обремененных предприятия ("ипотека предприятия" или "плавающее обременение") и другими активов для распределения видами обеспечительных интересов.

среди других кредиторов, помимо обеспеченных?

34. Каков режим соглашений В пунктах 617–623 рассматриваются различные виды субординации. В о субординации в случае рекомендации 174 устанавливается очередность требований, включая несостоятельности? отсроченные или субординированные требования. Вопрос о режиме соглашений о субординации при несостоятельности по существу не обсуждается, и никаких рекомендаций по этой теме не приводится.

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела 35. Должны ли обеспеченные В пункте 626 отмечается, что от обеспеченного кредитора может потребоваться кредиторы нести свою участие в покрытии других расходов, непосред-ственно связанных с его долю расходов на интересами, таких как административные расходы, понесенные в связи с управление сохранением обремененных активов. Если управляющий в деле о имущественной массой в несостоятельности затратил опреде-ленные средства на цели сохранения деле о несостоятельности? стоимости активов, служащих обеспечением, то было бы целесообразно возмещать такие расходы в качестве административных расходов за счет той суммы, которая в ином случае была бы выплачена в первоочередном порядке обеспеченному кредитору за счет поступлений от продажи этих активов.

Режим корпора- V.C В пункте 651 отмечается, что законы о несостоятельности, предусматривающие тивных групп в консолидацию долгов, не затрагивают прав обеспеченных кредиторов, кроме как, делах о несостоя- возможно, держателей внутригрупповых ценных бумаг (в тех случаях, когда тельности обеспеченный кредитор является одной из компаний, входящей в группу).

Применимое V.D См. A/CN.9/WG.V/WP.72.

законодательство, В рекомендации 179 предусматривается, что законодательство о регулирующее несостоятельности должно признавать юридические и имущест-венные права и производство по требования, возникающие в силу общих норм права, кроме как в сфере действия делу о несостоя- любых прямо установленных ограничений, а в рекомендации 180 указывается, тельности что законодатель-ство, применимое к вопросам о действительности и юридической силе любых юридических или имущественных прав или требований, существующих на момент открытия производства по делу о несо стоятельности, должно определяться на основании норм частного международного права, действующих в пределах правовой системы, в которой открывается производство по делу о несостоятельности.

В рекомендации 181 предусматривается, что законодательство государства, в котором открывается производство по делу о несостоятельности, должно распространяться на все аспекты ведения этого производства, управления им и его завершения, а также на все его последствия.

В рекомендациях 182–184 рассматриваются исключения из сферы применения законодательства, действующего в месте производства по делу о несостоятельности: последствия производства по делу о несостоятельности для прав и обязательств участников платежной системы или систем расчетов или участников регулируемого финансового рынка должны регулироваться правом, применимым к системе или рынку;

расторжение, продолжение или изменение Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела трудовых договоров и отношений может регулироваться правом, применимым к договору;

и следует ограничить количество любых дополнительных исключений, которые к тому же должны быть четко изложены в законодательстве о несостоятельности.

36. Режим договоренностей Договоренности о Вопросы о режиме договоренностей о правовом титуле в делах о Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам о правовом титуле в делах правовом титуле несостоятельности в руководстве прямо не рассматриваются, кроме как в той о несостоятельности мере, в которой они, возможно, охватываются обсужде-нием обеспечительных интересов, режима активов, принадлежащих третьим сторонам, и режима контрактов. В общем виде см. пунк-ты 162–164, 236 и 237 и раздел II.E "Режим контрактов". В пунк-тах 162 и 163 отмечается, что в некоторых законах о несостоятель-ности допускается отделение активов, на которые кредитор сохраняет правовой титул или право собственности, от имуществен-ной массы в делах о несостоятельности и что согласно некоторым законам отделение таких активов может подчиняться действию положений, касающихся режима контрактов. Отмечается, что имущественная масса в деле о несостоятельности будет, как правило, включать любые права, которыми должник может обладать в отношении таких активов (см. вопрос 1). Далее отмечается, что активы, принадлежащие третьим сторонам, могу иметь важнейшее значение при реорганизации или продаже предприятия в рамках ликвидации и что в законодательстве о несостоятельности было бы целесообразно предусмотреть определенный механизм, который позволит сохранить такие активы для использования в рамках производства по делу о несостоятельности при условии защиты интересов третьей стороны–собственника и права такой стороны оспорить принятое решение. В пункте 236 отмечается также возможная необходимость в использовании активов, принадлежащих третьей стороне, в рамках реорганизации и продажи предприятия в случае ликвидации, а также указывается, что в законодательстве о несостоятельности этот вопрос, как правило, регулируется в контексте образования имущественной массы или режима контрактов путем установления ограничений на прекращение контрактов или воспрепятствования собственнику требовать возвращения активов в течение определенного ограниченного срока. В пункте 237 обсуждается необходимость в защите от сокращения стоимости активов.

В главе о режиме контрактов никаких конкретных упоминаний относительно договоренностей о правовом титуле не содержится.

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела 37. Распространяется ли Предполагается, что мораторий будет применяться либо в силу того, что действие моратория i) договоренность об удержании правового титула рассматри-вается в качестве на договоренности обеспечительного интереса и рекомендация 34(b) применяется к мораторию на об удержании правового "принудительную реализацию обеспечительных интересов" при условии наличия титула? обычных мер защиты (см. рекомендацию 38);

или ii) договоренность рассматри вается в качестве контракта, по которому обе стороны должны исполнить свои обязательства, и будет применяться рекоменда-ция 34(а) (мораторий на возбуждение или продолжение процессуаль-ных действий, касающихся прав, обязательств или ответственности должника) или (d) (мораторий на прекращение контрактов).

38. Какими полномочиями Если такие договоренности рассматриваются в качестве обеспечи-тельного обладает управляющий интереса, то управляющий в деле о несостоятельности будет обладать теми же в деле о несостоятель- полномочиями, что и применительно к обремененным активам:

ности на использование см. рекомендации 40, 43 и 44.

или продажу активов, Если такие договоренности рассматриваются в качестве контракта, по которому являющихся предметом стороны должны исполнить свои обязательства, то управляющий в деле о договоренности несостоятельности может использовать процедуры, регулирующие вопросы об удержании правового продолжения исполнения контрактов: см. рекомендации 58–71.

титула?

39. При каких обстоятель- Если удержание правового титула рассматривается в качестве обеспечительного ствах держатель права на интереса, то держатель этого права будет связан таким же образом, что и удержание правового обеспеченный кредитор: см. рекомен-дацию 137. Если такую договоренность титула будет связан рассматривать в качестве контракта, по которому обе стороны должны исполнить планом реорганизации? свои обязательства, результат будет зависеть от режима контракта.

Основные положения режима, предусматриваемого в проекте руководства ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о Номер Вопрос Название раздела несостоятельности раздела 40. Каков режим условных Этот вопрос конкретно не рассматривается.

продаж в рамках производства по делу о несостоятельности?

Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам 41. Каков режим договоров Этот вопрос конкретно не рассматривается;

см. в то же время пункт 163.

финансовой аренды в рамках производства по делу о несостоятельности?

42. Является ли "активное Этот вопрос конкретно не рассматривается.

сальдо" частью имущественной массы в деле о несостоятельности?

43. Распространяется ли См. Руководство, глава II.B "Применение моратория";

обсуждение вопроса об мораторий на арендо- использовании активов, принадлежащих третьим сторонам (пункты 236 и 237), и дателей имущества, примечание для рабочих групп в связи с вопросом 37.

которое находится во владении должника или под его контролем?

Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV G. Записка Секретариата о проекте руководства для законодательных органов по вопросам законодательства о несостоятельности:

рабочий документ, представленный Рабочей группе по законодательству о несостоятельности на ее тридцатой сессии (A/CN.9/WG.V/WP.72) [Подлинный текст на английском языке] Применимое право, регулирующее производство по делу о несостоятельности 1. На своей двадцать девятой сессии в сентябре 2003 года Рабочая группа V (Законодательство о несостоятельности) на основе документа A/CN.9/WG.V/ WP.63/Add.17 обсудила вопрос о применимом праве, регулирующем производство по делу о несостоятельности. К Секретариату была обращена просьба отразить проведенное обсуждение при пересмотре текста рекомендаций относительно применимого права и подготовить комментарий для рассмотрения Рабочей группой на ее следующей сессии. К Секретариату была также обращена просьба провести консультации с Гаагской конференцией по международному частному праву.

2. В настоящей записке вниманию Рабочей группы предлагается проект комментария по вопросам применимого права, регулирующего производство по делу о несостоятельности, и свод пересмотренных рекомендаций, подготовленных в консультациях с Гаагской конференцией по международному частному праву. Эти материалы предназначены для того, чтобы заменить нынешний раздел D, следующий за пунктом 652 документа A/CN.9/WG.V/WP. Part II (что потребует соответствующего изменения нумерации комментария и рекомендаций в этом документе).

3. Рабочая группа, возможно, пожелает рассмотреть вопрос о месте пересмотренной рекомендации 179 в тексте руководства на том основании, что вопросы применимого права в ней не затрагиваются (см. также рекомендацию 74(a) в главе II.F, посвященной расторжению сделок).

Часть вторая. Основные положения, направленные на обеспечение эффективности и действенности законодательства о несостоятельности V. Ведение производства D. Применимое право, регулирующее производство по делу о несостоятельности 1. Введение 652а. В тех случаях, когда в производство по делу о несостоятельности вовлечены стороны или активы, находящиеся в различных государствах, могут возникать сложные вопросы относительно права, которое будет применяться к вопросам действительности и юридической силы прав в таких активах или других требований, а также к режиму таких активов и прав и требований этих Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам иностранных сторон производства по делу о несостоятельности. В случае подобного производства государство суда будет обычно применять свои нормы частного международного права (или коллизионные нормы) для определения того, какое право применимо к вопросам действительности и юридической силы прав или требований и к их режиму в рамках производства по делу о несостоятельности. В Типовом законе ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности (см. главу VII) не содержится унифицированных коллизионных норм для государств, принимающих этот Типовой закон, и, таким образом, эти вопросы оставлены на урегулирование на основании действующих правил и практики. Хотя производство по делу о несостоятельности будет, как правило, регулироваться правом государства, в котором оно возбуждено (lex fori concursus), во многих государствах приняты исключения из применения этого права, причем такие исключения могут различаться как по числу, так и по объему. Различия в числе и сфере действия таких исключений могут создать неопределенность и непредсказуемость для сторон, участвующих в трансграничном производстве по делам о несостоятельности. Конкретное урегулирование, прозрачным и предсказуемым образом, вопросов о применимом праве в законодательстве о несостоятельности может способствовать установлению определенности в отношении последствий производства по делам о несостоятельности для прав и требований сторон, затронутых таким производством.

2. Право, применимое к созданию юридических и имущественных прав и требований 652b В число внутренних условий законодательство о несостоятельности не "создает" прав (личных или имущественных) или требований, а обеспечивает уважение прав и требований, которые были приобретены в отношении должника в соответствии с другими применимыми нормами права, будь то гражданского, коммерческого или публичного. Предмет интереса законодательства о несостоятельности – определение относительного статуса каждого из этих прав и требований после открытия производства по делу о несостоятельности и, в случае необходимости, установление ограничений и изменений, которым будут подлежать эти права и требования в рамках производства по делу о несостоятельности в интересах достижения коллективных целей производства.


Эти пределы и ограничения представляют собой "последствия несостоятельности", поскольку они возникают из факта открытия производства по делу о несостоятельности в отношении должника.

652с. В контексте трансграничной несостоятельности важно провести различие между созданием прав и требований в силу закона, указанного в качестве применимого права (будь то внутреннего или иностранного материально правового закона) в соответствии с коллизионными нормами государства суда, и последствиями несостоятельности для таких прав и требований. Поскольку, как это уже отмечалось, законодательство о несостоятельности не создает прав или требований, решение вопросов о том, было ли действительно создано то или иное конкретное право или требование, и о содержании такого права или требования относится к сфере регулирования общих коллизионных норм.

Например, согласно общим коллизионным нормам обычно предусматривается, что право, регулирующее договор, будет определять факт наличия договорного требования в отношении неплатежеспособного должника и суммы этого требования;

что lex rei sitae будет определять факт создания обеспечительного интереса в недвижимых активах в пользу того или иного конкретного кредитора и т.д. В данной сфере каждое государство будет применять свои собственные коллизионные нормы, включая положения любых действующих международных конвенций. В случае производства по делу о несостоятельности государство суда будет, как правило, применять свои коллизионные нормы для определения того, Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV какое право регулирует вопросы действительности и юридической силы права или требования, прежде чем перейти к рассмотрению режима такого права или требования в рамках производства по делу о несостоятельности. Важно подчеркнуть, что определение действительности и юридической силы представляет собой не вопрос из области несостоятельности, а проблему, регулируемую другими нормами применимого права.

3. Право, применимое к последствиям несостоятельности – lex fori concursus 652d. После того как определены действительность и юридическая сила какого либо права или требования согласно праву, указанному в качестве применимого на основании коллизионных норм суда, встает второй вопрос, касающийся последствий производства по делу о несостоятельности для такого права или требования, т.е. вопрос о том, будет ли это право или требование признано и принято в рамках производства по делу о несостоятельности и, если это произойдет, о его относительном статусе. Этот вопрос относится к сфере несостоятельности. С точки зрения коллизионного права проблема, возникающая на этом втором этапе, сводится к определению закона, применимого к таким последствиям несостоятельности. Типичной является такая ситуация, когда вопросы открытия, ведения и завершения такого производства, а также управления им будут регулироваться правом государства, в котором возбуждается производство по делу о несостоятельности – lex fori concursus. Эти вопросы будут, как правило, включать определение должников, к которым могут применяться нормы законодательства о несостоятельности;

сторон, которые могут ходатайствовать об открытии производства по делу о несостоятельности, и тех условий, которые должны быть удовлетворены;

последствий открытия производства, включая объем применения моратория;

организации управления имущественной массой;

полномочий и функций участников;

правил относительно приемлемости требований;

приоритетов и очередности требований;

и правил распределения. Соответственно этот закон будет обычно регулировать последствия несостоятельности в отношении прав и требований, действительным образом приобретенных согласно иностранному праву, например, вопросы о том, является ли такое право или требование с учетом его характера и условий приемлемым в рамках производства по делу о несостоятельности должника, а также о его возможной очередности.

652е. Проблемы могут возникнуть в случае, когда право, регулирующее очередность требований, и применимое право, иное, чем законодательство о несостоятельности, регулирующее связанные с требованием вопросы, различаются. Действующие категории привилегий и приоритетов, а также очередность требований всегда определяются lex fori concursus. Как правило, при установлении этих категорий и очередности законодательство о несостоятельности соответствующего государства учитывает возможность предъявления таких требований согласно внутреннему праву этого государства.

В то же время требование кредитора может возникнуть на основании иностранного права. В подобном случае необходимо определить, какие требования, созданные согласно иностранному праву, могут считаться эквивалентными требованиям на основании внутреннего права, за которыми признаются определенные привилегии или приоритеты. Другими словами, необходимо определить, является ли вид требования, созданного согласно иностранному праву, "эквивалентным" виду требования, за которым lex fori concursus признает особый статус в рамках производства по делу о несостоятельности. Критерий, применяемый при решении этого вопроса, состоит в том, соответствуют ли оба требования с учетом их сущностного содержания и функций друг другу в такой степени, что они могут быть сочтены "функционально взаимозаменимыми". Если на этот вопрос дан положительный ответ, то требования должны считаться эквивалентными и пользоваться Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам одинаковым режимом в рамках производства по делу о несостоятельности. В случае, когда подобная эквивалентность установлена быть не может, требование будет, как правило, рассматриваться в качестве обычного требования.

4. Право, применимое к последствиям несостоятельности – исключения из действия lex fori concursus 652f. С целью определения последствий несостоятельности для действительных и обладающих юридической силой прав и требований в некоторых законах предусматриваются исключения из применения lex fori concursus. Цель исключений состоит не в том, чтобы изменить право, применимое к вопросам о действительности и исковой силе (которое по-прежнему будет определяться на основании общих коллизионных норм суда), а изменить право, применимое к последствиям несостоятельности. Вместо применения lex fori concursus последствия о несостоятельности могут регулироваться, например, правом, применимым к вопросу о действительности и юридической силе. Например, последствия о несостоятельности для права на зачет могут определяться не lex fori concursus, а законом, применимым к праву на зачет. Другие примеры исключений из применения права государства суда, принятых в различных законах о несостоятельности, связаны с правом, применимым к платежным системам, трудовым договорам, положениям о расторжении сделок и правам собственности.

а) Платежные и расчетные системы и регулируемые финансовые рынки 652g. Исключения из применения lex fori concursus обуславливаются, как правило, определенными социально–политическими соображениями. Например, в некоторых законах первоочередное внимание уделяется поддержанию коммерческой определенности и сокращению рисков для сторон, вступающих в коммерческие сделки. Стороны сделки определяют свои взаимоотношения на основе конкретной юридической среды, включая вопрос о степени, в которой их права будут защищены в случае несостоятельности должника, что является наиболее типичным риском, с которым сталкивается любой кредитор.

Применение закона, на основании которого было создано соответствующее право или требование, может быть, в целом, более удобным для кредитора с точки зрения ознакомления, более предсказуемым с точки зрения последствий несостоятельности и более трудным для манипуляций со стороны использующего свое положение должника, чем случай применения закона центра основных интересов или домицилия должника. Исходя из этого могут быть приведены доводы в пользу того, что при определенных обстоятельствах было бы разумно допускать и защищать обращение сторон к праву, на основании которого было создано соответствующее право или требование. Один из наиболее важных примеров связан с платежными или расчетными системами и регулируемыми финансовыми рынками, которые, как это признается согласно многим законам о несостоятельности, должны быть исключены из сферы применения lex fori concursus. В результате обращения к праву, применимому к системе или регулируемому рынку, можно избежать вмешательства в действие платежных и расчетных механизмов в случае несостоятельности одного из участников, что послужит защите общей определенности и атмосферы доверия в системе или на рынке и позволит избежать возникновения системных рисков.

b) Трудовые договоры 652h. В некоторых законах устанавливаются исключения для сохранения определенных прав или интересов, специально защищаемых законодательством государства от неопределенности или несоответствий, которые могут быть вызваны применением последствий несостоятельности, предусматриваемых иностранным lex fori concursus. Например, в отношении трудовых договоров Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV могут предусматриваться специальные (и часто императивные) защитные меры в виде создания финансовой системы безопасности для работников или установления ограничений на расторжение или изменение подобных договоров в случае несостоятельности. Обоснование таких положений заключается в защите разумных ожиданий работников в отношении их трудового контракта, в признании того, что работники обладают, по сравнению с их нанимателями, относительно более слабыми переговорными позициями, и в обеспечении недискриминации среди работников, занятых в пределах одной и той же правовой системы, независимо от того, наняты ли они местным или иностранным нанимателем.


с) Обеспечительные интересы 652i. В некоторых законах о несостоятельности подобный подход используется также применительно к обеспечительным интересам. Это решение предполагает, что право, регулирующее вещные права, будет определять не только их создание и общую действительность, но также и их юридическую силу в случае производства по делу о несостоятельности. Другими словами, статус вещного обеспечительного интереса в производстве по делу о несостоятельности, открытым за границей, будет определяться не lex fori concursus, а нормами о несостоятельности, содержащимися в праве, применимом к обеспечительному интересу. В противном случае применение lex fori concursus может затронуть юридическую базу кредитования под обеспечение, что привнесет фактор нестабильности, который может повысить стоимость финансирования на внутреннем рынке. Если иностранное производство затрагивает местные обеспечительные интересы, то стоимость таких обеспечительных интересов может быть серьезно подорвана. Аналогично, перенос центра деловых интересов должника в другое государство может обусловить коренное изменение в положении обеспеченной стороны. Как уже отмечалось выше, права на зачет могут быть также подчинены иному праву, чем закон государства суда, по причинам, связанным с ожиданиями сторон, особенно если они поддерживают регулярные коммерческие отношения.

d) Положения о расторжении сделок 652j. Причины, связанные с желанием поддержать определенность и уменьшить риски, могут быть также приведены и в случае применения положений о расторжении сделок. Во многих законах о несостоятельности предусматривается, что правом, регулирующим расторжение сделок, должен быть lex fori concursus даже в тех случаях, когда согласно общим коллизионным нормам суда сделки, подлежащие расторжению, будут регулироваться иностранным правом. В других законах применяется подход, согласно которому право, регулирующее сделку, также регулирует действия по расторжению этой сделки. Принцип, лежащий в основе этих исключений из сферы применения lex fori concursus, направлен на защиту контрагента и его ожиданий относительно применения права, регулирующего сделку. Такой подход может обеспечить контрагентов некоторой степенью определенности и предсказуемости в том, что их сделка с должником не станет впоследствии предметом враждебных действий в рамках производства по делу о несостоятельности, и может оказать помощь в сокращении стоимости кредитных и коммерческих сделок в результате уменьшения риска расторжения (что может иметь важнейшее значение в случае сделок, осуществляемых в рамках платежной или расчетной системы).

652k. В некоторых законах, которые применительно к действиям по расторжению сделок обращаются к праву, регулирующему сделку, используется подход, сочетающий в том или ином виде обращение к lex fori concursus и к праву, регулирующему сделку. Согласно одному из подходов предусматривается, что сделка не будет подлежать расторжению при несостоятельности, если только Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам она не будет подлежать такому расторжению согласно как праву государства, в котором открыто производство по делу о несостоятельности, так и праву, регулирующему сделку. Согласно второму подходу предусматривается, что сделка может быть расторгнута, если такое расторжение может быть произведено либо согласно праву суда, либо согласно праву, регулирующему сделку. Например, в законодательстве одной из стран предусматривается, что к вопросам расторжения будет применяться закон суда, однако признается возможность применения иного закона в случае, когда он является более строгим, чем право государства суда, и приведет к расторжению более широкого круга сделок.

5. Достижение сбалансированности между желательностью исключений и целями процедур несостоятельности 652l. Чрезвычайно важно, чтобы принципиальные соображения, лежащие в основе установления исключений из сферы применения lex fori concursus, были оценены с учетом других соображений, являющихся ключевыми для производства по делу о несостоятельности, в частности, цели максимального повышения стоимости имущественной массы в интересах всех, а не каких-либо конкретных отдельных кредиторов, и цели равного режима для всех кредиторов, находящихся в одинаковом положении. Для достижения конкретных целей процедур несостоятельности в рамках соответствующей правовой системы будет предназначено право государства суда, которое будет обеспечивать определенность для управляющего в деле о несостоятельности при выполнении многих из его функций в рамках производства, в том числе применительно к расторжению сделок, режиму контрактов, режиму требований и т.д. Применение права государства суда в производстве по делу о несостоятельности может позволить избежать потенциально дорогостоящих и длительных судебных тяжб в связи с определением тех вопросов, которые будут подлежать разрешению на основании применимого права для целей и последствий несостоятельности и для определения действительности и юридической силы прав или требований, для которых согласно праву государства суда будут предусматриваться последствия в случае несостоятельности. Таким образом, во многих обстоятельствах применение lex fori concursus к вопросам последствий несостоятельности может сократить издержки и расходы и, в силу этого, максимально повысить стоимость имущественной массы в интересах всех кредиторов. Кроме того, применение исключений из действия lex fori concursus для определения последствий несостоятельности может привести к неравенству режима последствий несостоятельности для находящихся в аналогичном положении кредиторов лишь в силу того, что их права и требования будут регулироваться различным применимым правом. Например, может быть приведен довод о том, что правила зачета государства суда должны применяться к требованиям на том основании, что, при несостоятельности, права зачета тесно связаны с доказыванием и определением стоимости требований, а также с принципами, регулирующими равный режим кредиторов. Поскольку эти вопросы регулируются правом государства суда, аналогичным образом должны регулироваться и права зачета.

Рекомендации Цели законодательных положений Цели положений о применимом праве в рамках производства по делу о несостоятельности заключаются в следующем:

а) содействовать торговле за счет признания, в рамках производства по делу о несостоятельности, прав и требований, возникающих до открытия производства по делу о несостоятельности, а также признания права, которое Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV будет применяться к вопросам действительности и юридической силы таких прав и требований;

b) определение права, применимого при производстве по делу о несостоятельности, и установление исключений в отношении применения этого права, если таковые предусматриваются.

Содержание законодательных положений Признание прав и требований, возникающих до открытия производства 179) В законодательстве о несостоятельности должны признаваться права и требования, возникающие согласно общим нормам права, кроме как в той степени, в которой в законодательстве о несостоятельности прямо предусматриваются какие-либо ограничения.

Право, применимое к вопросам действительности и юридической силы прав и требований 180) Право, применимое к вопросам действительности и юридической силы прав и требований, существующих на момент открытия производства по делу о несостоятельности, должно определяться нормами частного международного права государства, в котором открывается производство по делу о несостоятельности.

Право, применимое в рамках производства по делу о несостоятельности 181) Законодательство о несостоятельности государства, в котором открывается производство по делу о несостоятельности (lex fori concursus), должно применяться ко всем аспектам открытия, ведения и завершения этого производства по делу о несостоятельности, а также управления им и его последствий. Сюда может включаться, например, следующее:

а) определение должников, в отношении которых может быть открыто производство по делу о несостоятельности;

b) определение момента, когда может быть открыто производство по делу о несостоятельности, и вида производства, которое может быть открыто, стороны, которая может подать заявление об открытии производства, а также решение вопроса о том, должны ли критерии открытия производства различаться в зависимости от стороны, ходатайствующей о его открытии;

с) образование и состав имущественной массы в деле о несостоятельности;

d) защита и сохранение имущественной массы в деле о несостоятельности;

е) использование активов или распоряжение ими;

f) предложение, принятие, утверждение и выполнение плана реорганизации;

g) расторжение некоторых сделок;

h) режим контрактов;

i) зачет;

j) режим обеспеченных кредиторов;

k) права и обязательства должника;

l) функции кредиторов и комитета кредиторов;

n) режим требований;

Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам o) очередность требований;

p) затраты и расходы, связанные с производством по делу о несостоятельности;

q) распределение поступлений;

r) завершение производства;

и s) освобождение от обязательств.

Исключения из применения права, регулирующего производство по делу о несостоятельности 182) Невзирая на рекомендацию 179, последствия производства по делу о несостоятельности для прав и обязательств участников платежной или расчетной системы или регулируемого финансового рынка должны регулироваться исключительно правом, применимым к такой системе или рынку.

183) Невзирая на рекомендацию 179, последствия производства по делу о несостоятельности для расторжения, продолжения или изменения трудовых договоров могут регулироваться правом, применимым к договору.

184) Число любых исключений, помимо тех, о которых говорится в рекомендациях 182 и 183, должно быть ограничено, и они должны быть ясно изложены или указаны в законодательстве о несостоятельности.

Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV H. Доклад Рабочей группы V (Законодательство о несостоятельности) и Рабочей группы VI (Обеспечительные интересы) о работе их второй совместной сессии (Нью–Йорк, 26 и 29 марта 2004 года) (A/CN.9/550) [Подлинный текст на английском языке] СОДЕРЖАНИЕ Пункты I. Введение: резюме предыдущих обсуждений рабочих групп............... 1– II. Организация сессии................................................. 5– III. Краткое изложение обсуждений и решений............................. IV. Рассмотрение режима обеспечительных интересов при производстве по делам о несостоятельности................................................. 12– A. Применение положений о моратории и расторжении сделок к вопросам формализации обеспечительного интереса.......................... 12– B. Установление экономической стоимости обеспечительных интересов (особенно момент определения стоимости)......................... 15– C. Режим обеспеченных кредиторов при реорганизации, когда они не соглашаются с планом реорганизации или воздерживаются от голосования по нему............................................ D. Отходы от принципа первоочередности приоритета обеспеченных кредиторов..................................................... E. Режим соглашений о субординации................................ F. Режим договоренностей о правовом титуле......................... 21– I. Введение: резюме предыдущих обсуждений рабочих групп 1. На своей тридцать пятой сессии (2002 год) Комиссия с особым удовлетворением приняла к сведению усилия, предпринимаемые Рабочей группой V (Законодательство о несостоятельности) и Рабочей группой VI (Обеспечительные интересы) с целью координации их работы по вопросу о режиме обеспечительных интересов при производстве по делу о несостоятельности, и одобрила внесенное предложение о дальнейшей работе обеих рабочих групп на основе согласованных ими принципов (см. A/CN.9/511, пункты 126 и 127, и A/CN.9/512, пункт 88). На этой сессии Комиссия также одобрила предложение о более четкой координации работы обеих рабочих групп, включая предложение о проведении совместных заседаний1.

1 Официальные отчеты Генеральной Ассамблеи, пятьдесят седьмая сессия, Дополнение № (А/57/17), пункт 203.

Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам 2. На своей первой совместной сессии (Вена, 16–17 декабря 2002 года) Рабочая группа V и Рабочая группа VI рассмотрели режим обеспечительных прав при производстве по делу о несостоятельности на основе главы IX "Несостоятельность" проекта руководства для законодательных органов по обеспеченным сделкам (A/CN.9/WG.VI/WP.6/Add.5). На этой сессии Секретариату было предложено подготовить пересмотренный вариант главы IX "Несостоятельность" (см. A/CN.9/535, пункт 8).

3. На своей тридцать шестой сессии (2003 год) Комиссия выразила свою признательность рабочим группам V и VI за прогресс, достигнутый в ходе их первой совместной сессии по вопросам, представляющим общий интерес, и с удовлетворением отметила планы проведения совместных совещаний экспертов2.

4. На своей четвертой сессии (Вена, 8–12 сентября 2003 года) Рабочая группа VI обсудила пересмотренный вариант главы IX (A/CN.9/WG.VI/WP.9/ Add.6) и просила Секретариат подготовить новый пересмотренный вариант (см. A/CN.9/543, пункт 15). На этой сессии был определен ряд вопросов, связанных с режимом обеспечительных интересов в проекте руководства для законодательных органов по вопросам законодательства о несостоятельности (см. A/CN.9/543, пункты 79–83). С учетом просьбы Комиссии к Рабочей группе V завершить свою работу над проектом руководства для законодательных органов по вопросам законодательства о несостоятельности и передать его на рассмотрение тридцать седьмой сессии Комиссии в 2004 году для окончательной доработки и принятия было предложено провести вторую совместную сессию рабочих групп для дальнейшего рассмотрения вопросов, определенных Рабочей группой VI3.

II. Организация сессии 5. Рабочие группы V и VI, в состав которых входят все государства – члены Комиссии, провели свою вторую совместную сессию в Нью–Йорке 26 и 29 марта 2004 года. На сессии присутствовали представители следующих государств – членов рабочих групп: Австрия, Германия, Индия, Испания, Италия, Камерун, Канада, Китай, Колумбия, Мексика, Российская Федерация, Сингапур, Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии, Соединенные Штаты Америки, Судан, Таиланд, Франция, Швеция и Япония.

6. На сессии присутствовали наблюдатели от следующих государств:

Австралия, Аргентина, Беларусь, Бельгия, Гана, Дания, Ирландия, Катар, Мадагаскар, Монголия, Нигерия, Нидерланды, Оман, Польша, Республика Корея, Святейший Престол, Турция, Филиппины, Чешская Республика, Швейцария и Южная Африка.

7. На сессии также присутствовали наблюдатели от следующих международных организаций: а) организации системы Организации Объединенных Наций: Международный валютный фонд (МВФ), Всемирный банк, Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС);

b) межправительственные организации: Азиатский банк развития, Европейский банк реконструкции и развития (ЕБРР), Международная ассоциация регулирования вопросов несостоятельности (МАРН);

с) неправительственные организации: Американская ассоциация адвокатов (ААА), Американский фонд адвокатов (АФА), Центр международных юридических исследований (ЦМЮИ), Ассоциация коммерческого финансирования, Научно–исследовательская группа по вопросам несостоятельности (НИГН), Международная ассоциация адвокатов 2 Там же, пятьдесят восьмая сессия, Дополнение № 17 (А/58/17), пункт 217.

3 Там же, пункт 197.

Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV (МАА), Международная торговая палата (МТП), Международная федерация ИНСОЛ, Международный институт по вопросам несостоятельности (МИН), Институт международного права, Международная рабочая группа по европейскому законодательству о несостоятельности, Институт иностранного и частного международного права им. Макса Планка, Европейская ассоциация студентов–юристов (ЕАСЮ), Международный союз адвокатов (МСА).

8. Рабочие группы избрали следующих должностных лиц:

Председатель: г-н Александер Р. МАРКУС (Швейцария, в личном качестве) Докладчик: г-н Карлос САНЧЕС–МЕХОРАДА и ВЕЛАСКО (Мексика) 9. На рассмотрении рабочих групп находилась записка Секретариата "Режим обеспечительных интересов в проекте руководства для законодательных органов по вопросам законодательства о несостоятельности" (A/CN.9/WG.V/WP.71) и проект руководства для законодательных органов по вопросам законодательства о несостоятельности (A/CN.9/WG.V/WP.70, части I и II).

10. Рабочие группы приняли следующую повестку дня:

1. Выборы должностных лиц 2. Утверждение повестки дня 3. Рассмотрение режима обеспечительных интересов при производстве по делам о несостоятельности 4. Прочие вопросы 5. Утверждение доклада.

III. Краткое изложение обсуждений и решений 11. Рабочие группы рассмотрели режим обеспечительных интересов в проекте руководства законодательных органов по вопросам законодательства о несостоятельности ("проект руководства") на основе документа A/CN.9/WG.V/ WP.71, уделив основное внимание вопросам, изложенным в пункте 7 этого документа. Обсуждения и решения рабочих групп в связи с этими вопросами излагаются ниже.

IV. Рассмотрение режима обеспечительных интересов при производстве по делам о несостоятельности А. Применение положений о моратории и расторжении сделок к вопросам формализации обеспечительного интереса 12. В предварительном плане было отмечено, что, хотя рекомендация проекта руководства включает конкретную ссылку на формализацию обеспечительных интересов, в комментарии проекта руководства обсуждения вопросов формализации не проводится, и было высказано мнение, что такое обсуждение было бы полезно добавить. Было также отмечено, что использование термина "формализация", возможно, потребуется еще раз рассмотреть и принять более широкое определение, например, то, которое приводится в квадратных скобках в рекомендации 34(b): "действия по обеспечению юридической силы обеспечительных интересов в отношении третьих сторон", – или определение, содержащее ссылку на "требования к публичности".



Pages:     | 1 |   ...   | 17 | 18 || 20 | 21 |   ...   | 55 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.