авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 48 | 49 || 51 | 52 |   ...   | 55 |

«ЮНСИТРАЛ КОМИССИЯ ОРГАНИЗАЦИИ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ ПО ПРАВУ МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛИ ЕЖЕГОДНИК Том XXXV: 2004 год ...»

-- [ Страница 50 ] --

регистрации до заключения соглашения об обеспечении). Было указано, что заблаговременная регистрация позволяет ссудодателю выиграть время для обеспечения своего приоритетного статуса и, таким образом, способствует сделкам, заключение которых было бы в ином случае невозможным или было бы связано с более значительными затратами. Было также достигнуто согласие о том, что так называемые "льготные периоды", которые позволяют ссудодателю осуществить регистрацию в течение определенного срока после заключения соглашения и получить приоритет с момента заключения, а не с момента регистрации, подрывают определенность в функционировании системы регистрации и что существование таких "льготных периодов" должно допускаться лишь в весьма ограниченном числе четко указанных случаев. Кроме того, было выражено согласие с тем, что в случаях, когда после заблаговременной регистрации кредит не предоставлен и обеспеченный кредитор не исключил уведомление из публичного реестра, у лица, предоставившего обеспечение, должно иметься право исключить такое уведомление в упрощенном административном порядке.

58. Рабочая группа также выразила согласие с тем, что, поскольку устанавливать такой порядок, при котором уведомление должно касаться только одного конкретного соглашения об обеспечении или обеспечительного права, не предполагается, единое уведомление может охватывать последовательные соглашения об обеспечении.

N. Оговорки в отношении приоритета (пункты 71–73) 59. За исключением того момента, что регистрация не должна наносить ущерба правам покупателей обремененных активов в ходе обычных коммерческих операций, упоминание о котором может быть сохранено, было решено, что обсуждение вопросов о приоритете должно проводиться в главе, посвященной приоритету.

O. Регистрация и принудительная реализация (пункты 74 и 75) 60. Было достигнуто согласие о том, что, хотя краткое упоминание относительно регистрации уведомлений о неисполнении обязательств и принудительной реализации может быть сохранено, соответствующее обсуждение должно быть проведено в главе, посвященной вопросам принудительной реализации. По вопросу о целесообразности установления требования регистрировать уведомления о неисполнении обязательств и принудительной реализации были высказаны различные мнения.

Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV P. Регистрация правового титула и аналогичные механизмы (пункты 76–83) 61. Рабочая группа согласилась отложить обсуждение вопроса о регистрации правового титула и аналогичных механизмов до того момента, когда у нее появится возможность обсудить общий подход к рассмотрению таких механизмов в проекте руководства. Напомнив о достигнутом на ее прошлой сессии решении рассматривать передачу правового титула в целях обеспечения в качестве обеспечительного механизма применительно к вопросам создания и несостоятельности (см. A/CN.9/543, пункт 73), Рабочая группа, в интересах обеспечения последовательности, одобрила рекомендацию о том, чтобы этот же подход использовался и применительно к вопросам публичности.

62. В контексте обсуждения реестров обеспеченных сделок Рабочая группа заслушала заявление представителя Европейского банка реконструкции и развития (ЕБРР) в отношении работы ЕБРР над руководством по вопросам регистрации. Рабочая группа с интересом приняла к сведению работу ЕБРР и подчеркнула важность координации для целей предоставления в распоряжение государств всеобъемлющих и последовательных руководящих положений.

Q. Другие способы обеспечения публичности (пункты 84 и 85) 63. Было указано, что могут быть рассмотрены также и другие способы обеспечения публичности, помимо тех, которые в настоящее время обсуждаются в посвященной этим вопросам главе. В дополнение к этому было отмечено, что в эту главу следует включить более подробное обсуждение соответствующих преимуществ и недостатков различных систем, в том что касается обеспечения публичности. Было, кроме того, указано, что использованную в этой главе терминологию потребуется, возможно, пересмотреть с тем, чтобы более точно отразить различное понимание терминов "публичность" и "регистрация". В этом контексте было отмечено, что Рабочая группа выразила предпочтение использованию нейтральной терминологии, которая не была бы привязана к той или иной конкретной системе.

R. Сила публично не раскрытых обеспечительных прав (пункты 86–96) 64. Было указано, что обеспечительное право, информация о котором не раскрыта публично, может не иметь силы в отношении третьих сторон или только ограниченную силу в отношении определенных третьих сторон, таких как покупатели обремененных активов, которые осведомлены о существовании обеспечительного права, и стороны, получившие эти активы в дар. Было указано, что первый подход обладает преимуществами простоты и определенности. После обсуждения Рабочая группа постановила включить рекомендацию о том, что обеспечительное право, информация о котором не раскрыта публично, не должно иметь силы в отношении третьих сторон.

V. Будущая работа 65. Рабочая группа отметила, что проведение ее шестой сессии запланировано на 27 сентября – 1 октября 2004 года в Вене, при условии утверждения этих сроков Комиссией на ее тридцать седьмой сессии, которая должна быть проведена 14 июня – 2 июля 2004 года в Нью-Йорке. Было отмечено, что с учетом срочной необходимости предоставления в распоряжение государств рекомендаций в области правового регулирования обеспеченных сделок Рабочая Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам группа должна завершить свою работу как можно скорее и, возможно, представить проект руководства на рассмотрение Комиссии в 2005 году для одобрения в принципе и в 2006 году для окончательного принятия.

Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV Е. Доклад Генерального секретаря о проекте руководства для законодательных органов по обеспеченным сделкам:

рабочий документ, представленный Рабочей группе по обеспечительным интересам на ее пятой сессии (A/CN.9/WG.VI/WP.11 и Add.1 и 2) [Подлинный текст на английском языке] 1. На своей тридцать третьей сессии в 2000 году Комиссия рассмотрела доклад Генерального секретаря о возможной будущей работе в области законодательства об обеспеченном кредитовании (A/CN.9/475). На этой сессии Комиссия решила, что обеспечительные интересы являются важной темой, на которую вовремя было обращено внимание Комиссии, особенно с учетом тесной связи обеспечительных интересов с работой Комиссии по законодательству о несостоятельности. Было активно поддержано мнение о том, что современное законодательство в области обеспеченного кредитования могло бы оказать значительное воздействие на наличие и стоимость кредита и, тем самым, на международную торговлю. Было также активно поддержано мнение о том, что современное законодательство в области обеспеченного кредитования могло бы устранить неравенство в плане доступа к недорогому кредиту между сторонами в развитых странах и сторонами в развивающихся странах, а также в плане той доли выгоды, которую такие стороны извлекают из международной торговли.

Вместе с тем в качестве предостережения было отмечено, что в подобном законодательстве, чтобы оно было приемлемым для государств, должен быть обеспечен надлежащий баланс в статусе привилегированных, обеспеченных и необеспеченных кредиторов. Было также указано, что ввиду расхождений в политике государств было бы целесообразно использовать гибкий подход, направленный на подготовку свода принципов вместе с руководством, а не типового закона. Кроме того, для обеспечения оптимальных выгод от правовой реформы, включая предупреждение финансовых кризисов, уменьшение масштабов нищеты и облегчение финансирования задолженности как движущей силы экономического роста, любые усилия в области обеспечительных интересов должны координироваться с усилиями в области разработки законодательства о несостоятельности 1.

2. На своей тридцать четвертой сессии в 2001 году Комиссия рассмотрела последующий доклад Секретариата (A/CN.9/496). На этой сессии Комиссия решила строить свою работу с учетом благоприятного экономического воздействия современного законодательства об обеспеченном кредитовании.

Было указано, что, как показал опыт, недостатки в этой области могут оказывать серьезное негативное воздействие на экономическую и финансовую систему какой-либо страны. Указывалось также, что наличие эффективной и предсказуемой правовой основы принесет и краткосрочные, и долгосрочные макроэкономические выгоды. В краткосрочном плане, а именно когда страны сталкиваются с кризисом своего финансового сектора, эффективная и предсказуемая правовая основа является необходимой, особенно, с точки зрения обеспечения удовлетворения финансовых требований, чтобы помочь банкам и другим финансовым учреждениям регулировать обеспеченность их требований посредством создания механизмов быстрого удовлетворения таких требований и содействия реструктуризации компаний с помощью инструмента, который создавал бы стимулы для промежуточного финансирования. В долгосрочном 1 Официальные отчеты Генеральной Ассамблеи, пятьдесят пятая сессия, Дополнение № (А/55/17), пункт 459.

Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам плане гибкая и эффективная правовая основа обеспечительных прав могла бы служить полезным средством ускорения экономического роста. И действительно, без доступа к недорогим кредитам нельзя содействовать экономическому росту, конкуренции и международной торговле, что препятствует расширению предприятий для реализации их полного потенциала 2.

3. Хотя была выражена определенная озабоченность в отношении практической возможности проведения работы в области законодательства об обеспеченном кредитовании, Комиссия отметила, что эту озабоченность разделяют далеко не все ее члены, и приступила к рассмотрению вопроса о масштабах такой работы 3. По мнению значительного числа членов Комиссии, такая работа должна сосредоточиваться на обеспечительных интересах в товарах, являющихся объектом коммерческой деятельности, включая инвентарные запасы. Была также достигнута договоренность о том, что ценные бумаги и интеллектуальную собственность не следует рассматривать. В отношении интеллектуальной собственности отмечалось, что необходимость проведения работы в этой области стоит менее остро, что эти вопросы очень сложны и что любые усилия по их решению должны предприниматься в координации с такими другими организациями, как Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) 4. В отношении формы работы Комиссия пришла к мнению о том, что типовой закон может быть слишком жестким, и отметила предложения, касающиеся подготовки свода принципов вместе с руководством для законодательных органов, которое включало бы, где это возможно, типовые законодательные положения 5.

4. После обсуждения Комиссия решила поручить рабочей группе разработку "эффективного правового режима обеспечительных прав в товарах, являющихся объектом коммерческой деятельности, включая инвентарные запасы, для определения вопросов, которые предстоит урегулировать, например вопросов, касающихся формы документа, точного объема активов, которые могут служить в качестве обеспечения…" 6. Подчеркнув важное значение этого вопроса и необходимость проведения консультаций с представителями соответствующей отрасли и практическими работниками, Комиссия рекомендовала провести в течение двух–трех дней соответствующий коллоквиум 7.

5. На своей первой сессии (Нью–Йорк, 20–24 мая 2002 года) Рабочая группа VI (Обеспечительные интересы) рассмотрела подготовленный Секретариатом первый предварительный проект руководства для законодательных органов по обеспеченным сделкам (A/CN.9/WG.VI/WP.2 и добавления 1–12), доклад международного коллоквиума ЮНСИТРАЛ/АКФ, проведенного в Вене 20–22 марта 2002 года (A/CN.9/WG.VI/WP.3), и замечания Европейского банка реконструкции и развития (A/CN.9/WG.VI/WP.4). На этой сессии Рабочая группа рассмотрела главы I–V и X (A/CN.9/WG.VI/WP.2 и добавления 1–5 и 10) и просила Секретариат подготовить пересмотренный вариант этих глав (A/CN.9/512, пункт 12). На этой же сессии Рабочая группа согласилась с необходимостью обеспечить в сотрудничестве с Рабочей группой V (Законодательство о несостоятельности), чтобы вопросы, касающиеся режима обеспечительных прав в рамках производства по делу о несостоятельности, были рассмотрены в соответствии с выводами Рабочей группы V в отношении совпадающих аспектов работы Рабочей группы V и Рабочей группы VI (см. A/CN.9/512, пункт 88, и A/CN.9/511, пункты 126–127).

2 Там же, пятьдесят шестая сессия, Дополнение № 17 (А/56/17), пункт 3 Там же, пункты 352–354.

4 Там же, пункты 354–356.

5 Там же, пункт 357.

6 Там же, пункт 358.

7 Там же, пункт 359.

Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV 6. На тридцать пятой сессии в 2002 году Комиссии был представлен доклад Рабочей группы VI (Обеспечительные интересы) о работе ее первой сессии (A/CN.9/512). Комиссия выразила Рабочей группе благодарность за проделанную ею работу. Широкую поддержку получило мнение о том, что благодаря этому руководству для законодательных органов Комиссия получает прекрасную возможность оказать государствам помощь в принятии современного законодательства об обеспеченных сделках, которое, по общему мнению, является обязательным, хотя и недостаточным, условием расширения доступа к недорогостоящему кредиту, что содействовало бы трансграничному движению товаров и услуг, экономическому развитию и в конечном счете установлению дружественных отношений между государствами 8.

7. Кроме того, широкую поддержку получило мнение о том, что эта инициатива Комиссии явилась весьма своевременной как с учетом соответствующих законодательных инициатив, предпринимаемых в настоящее время на национальном и международном уровнях, так и с учетом собственной инициативы Комиссии в области законодательства о несостоятельности. В связи с этим Комиссия с особым удовлетворением отметила усилия, прилагаемые Рабочей группой VI и Рабочей группой V (Законодательство о несостоятельности) для координации их работы по вопросам, представляющим взаимный интерес, например по вопросу о режиме обеспечительных интересов в случае производства по делу о несостоятельности. Была выражена решительная поддержка в отношении такой координации, что, по общему мнению, имеет принципиально важное значение для выработки всеобъемлющих и согласованных рекомендаций для государств относительно режима обеспечительных интересов в рамках производства по делу о несостоятельности. Комиссия одобрила предложение пересмотреть посвященную вопросам несостоятельности главу проекта руководства для законодательных органов по обеспеченным сделкам с учетом основных принципов, согласованных рабочими группами V и VI (см. A/CN.9/511, пункты 126–127, и A/CN.9/512, пункт 88). Комиссия подчеркнула, что необходимо продолжать обеспечивать координацию деятельности, и просила Секретариат рассмотреть возможность организации совместной сессии двух рабочих групп в декабре 2002 года 9.

8. После обсуждения Комиссия подтвердила мандат, предоставленный Рабочей группе на ее тридцать четвертой сессии в отношении разработки эффективного правового режима обеспечительных интересов в товарах, включая инвентарные запасы. Комиссия подтвердила также, что мандат Рабочей группы следует толковать широко, с тем чтобы обеспечить подготовку достаточно гибкого документа, который должен быть разработан в форме руководства для законодательных органов10.

9. На своей второй сессии (Вена, 17–20 декабря 2002 года) Рабочая группа рассмотрела главы VI, VII и IX (A/CN.9/WG.VI/WP.2 и добавления 6, 7 и 9) первого предварительного проекта руководства по обеспеченным сделкам, подготовленные Секретариатом. На этой сессии Рабочая группа просила Секретариат подготовить пересмотренные варианты этих глав (см. A/CN.9/531, пункт 15). В связи с этой сессией и в соответствии с предложениями, внесенными на первой сессии рабочей группы (см. A/CN.9/512, пункт 65), была проведена неофициальная презентация систем регистрации обеспечительных прав в движимом имуществе Новой Зеландии и Норвегии. Непосредственно перед этой сессией Рабочие группы V (законодательство о несостоятельности) и VI (обеспечительные интересы) провели свою первую совместную сессию 8 Там же, пятьдесят седьмая сессия, Дополнение № 17 (А/57/17), пункт 202.

9 Там же, пункт 203.

10 Там же, пункт 204.

Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам (Вена, 16–17 декабря 2002 года), в ходе которой был рассмотрен пересмотренный вариант бывшей главы Х о несостоятельности (новая глава IX;

A/CN.9/WG.VI/WP.6/Add.5). На этой сессии Секретариату было предложено подготовить пересмотренный вариант этой главы (см. A/CN.9/535, пункт 8).

10. На своей третьей сессии (Нью–Йорк, 3–7 марта 2003 года) Рабочая группа рассмотрела главы VIII, XI и XII первого предварительного проекта руководства по обеспеченным сделкам и главы II и III второго варианта проекта руководства (A/CN.9/WG.VI/WP.2/Add.8, A/CN.9/WG.VI/WP.2/Add.11, A/CN.9/WG.VI/WP.2/ Add.12, A/CN.9/WG.VI/WP.6/Add.2 и A/CN.9/WG.VI/WP.6/Add.3) и просила Секретариат подготовить пересмотренные варианты этих глав (A/CN.9/532, пункт 13). В связи с этой сессией была организована неофициальная презентация недавно разработанного закона Словацкой Республики об обеспеченных сделках, который был подготовлен при содействии Всемирного банка и Европейского банка реконструкции и развития (ЕБРР).

11. На тридцать шестой сессии в 2003 году Комиссии были представлены доклады Рабочей группы VI (Обеспечительные интересы) о работе ее второй и третьей сессий (A/CN.9/531 и A/CN.9/532), а также доклад о работе первой совместной сессии Рабочих групп V и VI (A/CN.9/535). Комиссия выразила благодарность Рабочей группе за достигнутый прогресс в работе, а также выразила признательность Рабочей группе V и Рабочей группе VI за координацию их работы, касающейся режима обеспечительных прав при производстве по делу о несостоятельности. Кроме того, Комиссия с удовлетворением отметила представление современных систем регистрации обеспечительных прав в движимом имуществе и планы Секретариата подготовить документ, касающийся технических вопросов регистрации 11.

12. Кроме того, Комиссия подчеркнула важность координации усилий с другими организациями, заинтересованными в соответствующих вопросах или обладающими соответствующим опытом в области правового регулирования обеспеченных сделок, такими как МИУЧП, Гаагская конференция по международному частному праву, Всемирный банк, Международный валютный фонд, ЕБРР и Азиатский банк развития. Было упомянуто о работе, проводимой в настоящее время МИУЧП по обеспечительным правам в ценных бумагах, о подготовленных Всемирным банком Принципах и рекомендациях в отношении эффективных систем несостоятельности и защиты прав кредиторов, в той мере, в которой они касаются обеспеченных сделок, Типовом законе о сделках с обеспечением и Принципах ЕБРР, Руководстве для регистров движимого имущества Азиатского банка развития и Межамериканском типовом законе об обеспеченных сделках 2002 года, подготовленном Организацией американских государств. Было также упомянуто о необходимости координировать работу с Гаагской конференцией применительно к той главе проекта руководства для законодательных органов по обеспеченным сделкам, которая касается коллизионных вопросов, в частности, в связи с правом, применимым к приведению в исполнение обеспечительных прав в случае несостоятельности 12.

13. Что касается сферы проводимой работы, то Комиссия приняла к сведению предложения о том, что Рабочей группе следует рассмотреть возможность охвата – в дополнение к товарам (включая инвентарные запасы) – торговой дебиторской задолженности, аккредитивов, депозитных счетов и прав интеллектуальной и промышленной собственности с учетом их экономической значимости в качестве обеспечения кредита. Что касается содержания проекта руководства, то Комиссия приняла к сведению заявления о том, что одновременно с рассмотрением в проекте руководства различных действенных 11 Там же, пятьдесят восьмая сессия, Дополнение № 17 (А/58/17), пункт 217.

12 Там же, пункт 218.

Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV подходов в него следует также включить рекомендации и что если придется сформулировать альтернативные рекомендации, то необходимо будет также обсудить их сравнительные преимущества, в частности для развивающихся стран и стран с переходной экономикой 13.

14. После обсуждения Комиссия подтвердила предоставленный Рабочей группе VI на ее тридцать четвертой сессии мандат на разработку эффективного правового режима обеспечительных интересов в товарах, включая инвентарные запасы, и принятое на ее тридцать пятой сессии решение о том, что этот мандат следует толковать широко, с тем чтобы обеспечить подготовку надлежащего документа, который должен быть разработан в форме руководства для законодательных органов. Комиссия также подтвердила, что вопрос о точной сфере работы и, в частности, о том, следует ли охватить в проекте руководства для законодательных органов торговую дебиторскую задолженность, аккредитивы, депозитные счета и права интеллектуальной и промышленной собственности, относятся к компетенции самой Рабочей группы 14.

15. На своей четвертой сессии (Вена, 8–12 сентября 2003 года) Рабочая группа рассмотрела главы I (Введение), II (Ключевые цели), IV (Создание обеспечительных прав), IX (Несостоятельность), а также пункты 1–41 главы VII (Приоритет) и просила Секретариат подготовить пересмотренные варианты этих глав (см. A/CN.9/543, пункт 15).

16. В добавлениях к настоящему вступительному документу содержатся главы I, II и IV пересмотренного проекта руководства: глава I (Введение), глава II (Ключевые цели) и глава IV (Создание обеспечительных прав).

17. Остальные главы содержатся в документах A/CN.9/WG.VI/WP.9/Add. (глава III – Подходы к обеспечению);

A/CN.9/WG.VI/WP.9/Add.2 (глава V – Публичность и регистрация);

A/CN.9/WG.VI/WP.9/Add.3 (глава VI – Приоритет);

A/CN.9/WG.VI/WP.9/Add.4 (глава VII – Права и обязательства сторон до неисполнения обязательств);

A/CN.9/WG.VI/WP.9/Add.9 (глава VIII – Неисполнение обязательств и принудительное их исполнение);

A/CN.9/WG.VI/ WP.9/Add.6 (глава IX – Несостоятельность);

A/CN.9/WG.VI/WP.9/Add. (глава X – Коллизия норм права);

и A/CN.9/WG.VI/WP.9/Add.8 (глава XI – Вопросы переходного периода).

13 Там же, пункты 220–221.

14 Там же, пункт 222.

Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам Доклад Генерального секретаря о проекте руководства для законодательных органов по обеспеченным сделкам:

рабочий документ, представленный Рабочей группе по обеспечительным интересам на ее пятой сессии ДОБАВЛЕНИЕ (A/CN.9/WG.VI/WP.11/Add.1) СОДЕРЖАНИЕ Пункты Проект руководства для законодательных органов по обеспеченным сделкам........ 1– I. Введение.......................................................... 1– A. Цель.......................................................... 1– B. Круг охватываемых вопросов..................................... 9– C. Терминология.................................................

D. Примеры видов практики финансирования, которые следует охватить в Руководстве........................................... 18– 1. Финансирование "покупных денег" для приобретения инвентарных запасов и оборудования...................................... 19- 2. Финансирование под дебиторскую задолженность и инвентарные запасы на основе возобновляемого кредитования................ 23– 3. Финансирование на основе срочной ссуды..................... 26– II. Ключевые цели эффективного и действенного режима обеспеченных сделок 29– A. Содействие развитию кредитования под обеспечение................ B. Предоставление широкому кругу коммерческих предприятий возможности использовать полную стоимость, воплощенную в их активах, для получения кредита в рамках широкого круга кредитных сделок.............................................. C. Получение обеспечительных прав простым и эффективным образом... D. Признание автономии сторон..................................... E. Предоставление равного статуса кредиторам........................ F. Признание действительности непосессорных обеспечительных прав... G. Поощрение ответственного поведения путем увеличения предсказуемости и прозрачности.................................. H. Установление ясных и предсказуемых правил приоритета............. I. Содействие реализации прав кредитора предсказуемым и эффективным образом.......................................... J. Обеспечение баланса интересов затрагиваемых лиц.................. K. Согласование правового регулирования обеспеченных сделок......... _ Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV ПРОЕКТ РУКОВОДСТВА ДЛЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫХ ОРГАНОВ ПО ОБЕСПЕЧЕННЫМ СДЕЛКАМ [Вступительные замечания будут подготовлены на более позднем этапе] I. Введение А. Цель 1. Цель настоящего Руководства заключается в оказании государствам помощи в разработке современного законодательства об обеспеченных сделках, с тем чтобы содействовать доступности недорогостоящего кредитования под обеспечение. Руководство призвано оказать помощь государствам, которые в настоящее время не имеют действенного и эффективного законодательства об обеспеченных сделках, а также государствам, которые уже имеют действующее законодательство, но желают провести его обзор или обновление, или же согласовать или скоординировать свое законодательство с законодательством других государств.

2. Руководство основывается на той предпосылке, что надежное законодательство об обеспеченных сделках может принести значительные экономические выгоды для государств, которые его принимают, включая привлечение кредитов от внутренних и иностранных кредиторов и других поставщиков заемных средств, содействие развитию и росту отечественных предприятий и в целом развитие торговли. Такое законодательство может также принести выгоды потребителям в результате уменьшения цен на товары и услуги и расширения доступности недорогостоящих потребительских кредитов. Для эффективности такого законодательства оно должно подкрепляться эффективными и действенными судебными системами и другими механизмами обеспечения соблюдения законодательства. Оно должно подкрепляться также законодательством о несостоятельности, обеспечивающим соблюдение прав, закрепленных в законодательстве об обеспеченных сделках (см. Руководство ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о несостоятельности).

3. В Руководстве предпринимается попытка стать выше различий между правовыми режимами, с тем чтобы предложить прагматичные и апробированные решения, которые могут быть приняты и осуществлены в государствах с разными правовыми традициями. Руководство направлено прежде всего на разработку законодательства, приносящего практические экономические выгоды для принимающих его государств. Хотя государствам, вполне возможно, придется понести определенные предсказуемые и ограниченные расходы в связи с разработкой и осуществлением такого законодательства, имеющийся обширный опыт свидетельствует о том, что краткосрочные и долгосрочные преимущества, полученные в результате этими государствами, должны существенно перевесить такие расходы.

4. Все предприятия, будь то производители, оптовые торговцы, поставщики услуг или розничные торговцы, нуждаются в оборотном капитале для своего функционирования, роста и успешной конкуренции на рынке. С помощью исследований, проводившихся такими организациями, как Международный банк реконструкции и развития (Всемирный банк), Международный валютный фонд, Азиатский банк развития и Европейский банк реконструкции и развития (ЕБРР), давно доказано, что одним из наиболее эффективных способов обеспечения оборотного капитала для коммерческих предприятий является кредитование под обеспечение.

Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам 5. Залогом эффективности кредитования под обеспечение является то, что оно позволяет коммерческим предприятиям использовать стоимость, воплощенную в их активах, в качестве средства снижения риска для кредитора. Такой риск снижается, поскольку кредиты, обеспеченные активами должника, предоставляют кредиторам доступ к этим активам в качестве еще одного источника средств в случае неплатежа со стороны должника. Поскольку риск неплатежа уменьшается, доступность кредита увеличивается, а его стоимость снижается.

6. Правовая система, поддерживающая сделки по кредитованию под обеспечение, имеет решающее значение для снижения таких ожидаемых рисков кредитных сделок и содействия доступности обеспеченного кредита. Доступ к обеспеченному кредитованию является более легким для предприятий в тех государствах, которые имеют действенное и эффективное законодательство, обеспечивающее кредиторам последовательные, предсказуемые результаты в случае неисполнения должниками своих обязательств. С другой стороны, в государствах, в которых кредиторы считают юридические риски, связанные с кредитными сделками, высокими, стоимость кредита возрастает, поскольку кредиторы нуждаются в большем возмещении для оценки и принятия на себя более значительного риска. В некоторых странах отсутствие эффективного и действенного режима обеспеченных сделок или законодательства по вопросам несостоятельности, признающего обеспечительные права, привело к фактической ликвидации кредитования мелких и средних коммерческих предприятий, а также потребителей.

7. Создание правового режима, способствующего кредитованию под обеспечение, помогает не только развитию и росту отдельных предприятий, но также имеет позитивное значение для общего экономического процветания государств. Таким образом, государства, в которых не существует эффективного и действенного режима обеспеченных сделок, могут лишиться ценных экономических выгод.

8. Для того чтобы наилучшим образом содействовать доступности недорогостоящего кредитования под обеспечение, в Руководстве предлагается разработать такое законодательство об обеспеченных сделках, которое позволит коммерческим предприятиям в максимально возможной степени использовать стоимость, воплощенную в их имуществе, для получения кредита. В этой связи Руководство исходит из двух наиболее важных концепций, успешно использовавшихся в законодательстве, регулирующем обеспеченные сделки:

концепций приоритета и публичности. Концепция приоритета, которая позволяет определить очередность требований кредиторов, имеющих обеспеченные права в одних и тех же активах, дает коммерческим предприятиям возможность использовать стоимость своих активов в максимально возможной степени путем предоставления имеющих различную степень приоритетности обеспечительных прав в одних и тех же активах более чем одному кредитору.

Концепция публичности, реализованная в форме системы, позволяющей регистрировать уведомления относительно обеспеченной сделки, преследует цель укрепления правовой определенности в отношении относительных приоритетов кредиторов и тем самым служит сокращению затрат, связанных с обеспеченными сделками.

В. Круг охватываемых вопросов 9. В Руководстве рассматриваются концессуальные обеспечительные права. В то же время в нем упоминаются и неконцессуальные права, например, предусматриваемые законом или судебно–процессуальными нормами, в тех случаях, когда одно и то же имущество является предметом как концессуальных, Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV так и неконцессуальных обеспечительных прав и в законе должны быть предусмотрены относительные приоритеты таких прав (см. A/CN.9/WG.VI/ WP.9/Add.3, пункты 44–53). В центре внимания Руководства стоят важнейшие коммерческие активы, такие как коммерческие товары (запасы и оборудование) и торговая дебиторская задолженность. В то же время Руководство исходит из предположения о том, что все виды активов могут являться предметом обеспечительных прав, включая все нынешние и будущие активы коммерческого предприятия, и охватывает, таким образом, все активы, за исключением тех из них, которые конкретно исключаются.

10. Примерами исключаемых активов являются суда, воздушные суда, недвижимость и другие активы, являющиеся объектом специальных систем регистрации. Кроме того, в Руководстве не рассматриваются обеспечительные права в ценных бумагах в качестве первоначальных обремененных активов, поскольку характер ценных бумаг и их значение для функционирования финансовых рынков порождают широкий круг вопросов, которые заслуживают специального законодательного регулирования. Эти вопросы рассматриваются в тексте, который в настоящее время разрабатывается Международным институтом по унификации частного права (МИУЧП). Право, применимое в отношении обеспечительных и других прав в ценных бумагах, не рассматривается в настоящем Руководстве, поскольку эти вопросы являются предметом Гаагской конвенции о праве, применимом к некоторым правам в отношении ценных бумаг (Гаага, декабрь 2002 года). Руководство составлено таким образом, чтобы государства, принимающие законодательство, основанное на режиме, предусмотренном в Руководстве, могли одновременно принять во внимание тексты, разработанные МИУЧП и Гаагской конференцией, а также соответствующие тексты, подготовленные ЮНСИТРАЛ, такие как Конвенция Организации Объединенных Наций об уступке дебиторской задолженности в международной торговле (Нью–Йорк, декабрь 2001 года;

далее в тексте – "Конвенция Организации Объединенных Наций об уступке") и Руководство ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о несостоятельности. [Примечание для Рабочей группы: Рабочая группа, в надлежащем порядке, возможно, пожелает более подробно осветить этот вопрос. Кроме того, Рабочей группе предстоит принять решение о том, будет ли Руководство охватывать такие активы, как векселя, чеки, аккредитивы, депозитные счета и права интеллектуальной собственности.] 11. В Руководстве подчеркивается необходимость предоставления физическим или юридическим лицам возможности создавать обеспечительные права не только в имеющихся активах, но также и в будущих активах (т.е. активах, приобретенных или созданных после заключения соглашения об обеспечении), без установления требования о том, чтобы стороны составляли какие-либо дополнительные документы или предпринимали какие-либо дополнительные действия в момент, когда такие активы приобретаются или создаются. Кроме того, в Руководстве рекомендуется признавать обеспечительное право во всех активах какого-либо лица по единому соглашению об обеспечении ("обеспечение во всех активах", которое в некоторых правовых системах называется "ипотекой предприятия" или "обеспечением в ликвидных активах").

12. Руководство также исходит из предположения о том, что предметом обременения может стать широкий диапазон обязательств, как денежных, так и неденежных, и что сторонами обеспечительной сделки могут являться как физические, так и юридические лица, включая потребителей, при условии соблюдения законов о защите потребителей. В дополнение к этому Руководство преследует цель охватить широкий диапазон сделок, которые выполняют обеспечительные функции, включая сделки, связанные с посессорными и непосессорными обеспечительными правами, а также сделки, не имеющие названия обеспеченных (удержание правового титула, передача правового титула Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам в обеспечительных целях, уступка дебиторской задолженности в обеспечительных целях, финансовая аренда, сделки продажи и обратной аренды и аналогичные им). [Примечание для Рабочей группы: Рабочая группа, возможно, пожелает рассмотреть вопрос о включении в Руководство обеспечительных механизмов, основывающихся на правовом титуле, и об их режиме. Рабочая группа, возможно, пожелает рассмотреть, в частности, вопросы о том, должны ли современные системы обеспеченных сделок включать правила об обеспечительных механизмах, основывающихся на правовом титуле и – в случае положительного ответа на этот вопрос – какими должны быть правила о создании, публичности, приоритете, приведении в исполнение, несостоятельности и трансграничном признании.] 13. Рассматриваемый в Руководстве правовой режим является чисто внутренним. Рекомендации Руководства адресованы национальным законодателям, рассматривающим реформу внутреннего законодательства, регулирующего обеспеченные сделки. В то же время, поскольку обеспеченные сделки часто связаны с участниками и активами, расположенными в различных правовых системах, в Руководстве предпринимается также попытка рассмотреть вопрос о взаимном признании обеспечительных прав (и обеспечительных механизмов, основывающихся на правовом титуле, например, на его удержании), надлежащим образом созданных в других правовых системах. Это позволит существенно улучшить законодательство, которое в настоящее время действует во многих государствах и в соответствии с которым обеспечительные права часто утрачиваются, если обремененные активы перевозятся через национальные границы, и будет в значительной степени содействовать стимулированию кредиторов предоставлять кредиты в рамках трансграничных сделок (см. A/CN.9/WG.VI/WP.9/Add.7, пункты 18–22 и 35).

14. В тексте всего Руководства предпринимается попытка установить баланс между интересами должников, кредиторов (включая обеспеченных, привилегированных или необеспеченных кредиторов), затрагиваемых третьих сторон, покупателей и других цессионариев, а также государства. В связи с этим Руководство исходит из предположения, которое подкрепляется обширными эмпирическими данными, о том, что кредиторы согласятся с таким сбалансированным подходом и, таким образом, будут заинтересованы в предоставлении недорогостоящего кредита, если законодательство (и вспомогательная правовая и правительственная инфраструктура) является достаточно эффективным для того, чтобы позволить кредиторам оценить свои риски с высокой степенью предсказуемости и с уверенностью в том, что они смогут реализовать экономическую стоимость обремененных активов.

Принципиальным элементом такого баланса является тесная координация между правовыми режимами, касающимися обеспеченных сделок и несостоятельности, включая положения, касающиеся режима обеспечительных прав в случае реорганизации предприятия. Кроме того, некоторые должники, например потребители, нуждаются в дополнительной защите. Поэтому, хотя режим, предлагаемый в Руководстве, будет применяться в отношении многих форм потребительских сделок, не предполагается, что он будет иметь преимущественную силу по отношению к законодательству о защите потребителей, и при этом в Руководстве не рассматриваются вопросы, касающиеся защиты потребителей, поскольку такие вопросы вряд ли могут быть унифицированы.

15. В этом же ключе в Руководстве рассматриваются также те связанные с обеспеченным кредитом моменты, которые, как отмечалось, вызывают обеспокоенность. Один из них состоит в том, что предоставление кредитору приоритетного права требования на все или практически все активы какого-либо лица может, как представляется, ограничить способность этого лица привлекать финансирование из других источников. Другой вызывающий обеспокоенность Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV момент связан с потенциальной способностью обеспеченного кредитора оказывать влияние на деятельность коммерческого предприятия до такой степени, что кредитор может наложить арест или угрожать наложением ареста на обремененные активы этого предприятия после неисполнения обязательств.

Еще один момент связан с тем, что в некоторых случаях обеспеченные кредиторы могут забрать большую часть или все активы какого-либо лица в случае несостоятельности, оставив лишь ничтожную долю необеспеченным кредиторам, некоторые из которых не имели возможности получить обеспечительное право в этих активах. Эти вызывающие обеспокоенность моменты обсуждаются в Руководстве, и для тех ситуаций, когда они представляются обоснованными, предлагаются соответствующие решения.

16. Руководство основывается на результатах работы ЮНСИТРАЛ и других организаций. Здесь имеются в виду Конвенция Организации Объединенных Наций об уступке;

Руководство ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о несостоятельности;

Конвенция о международных гарантиях в отношении подвижного оборудования, принятая в ноябре 2001 года, Типовой закон ЕБРР об обеспеченных сделках, разработка которого была завершена в 1994 году;

Общие принципы современного законодательства об обеспеченных сделках, разработка которых была завершена ЕБРР в 1997 году;

исследование по вопросу о реформе законодательства об обеспеченных сделках в Азии, подготовленное Азиатским банком развития в 2000 году;

Межамериканский типовой закон об обеспеченных сделках, подготовленный ОАГ в 2002 году;

и Унифицированный закон о структурировании рынка ценных бумаг, подготовленный ОСТПА в 1997 году.

С. Терминология 17. В настоящем Руководстве используется определенная терминология для обозначения понятий, лежащих в основе режима обеспеченных сделок.

Используемые термины не взяты из какой-либо конкретной правовой системы.

Даже в том случае, когда какой-либо конкретный термин представляется таким же, что и термин, используемый в каком-либо конкретном внутригосударственном законодательстве, значение, придаваемое такому термину, может быть иным. Подобный подход применяется для того, чтобы обеспечить для пользователей единую терминологию и концептуальную основу, а также содействовать согласованию правового регулирования обеспечительных прав. Поэтому в нижеследующих пунктах указываются основные используемые термины и их основное значение, придаваемое им в настоящем Руководстве.

Значение этих терминов уточняется при их использовании в последующих главах. В этих главах определяются и используются также дополнительные термины.

а) "Обеспечительное право" означает консенсуальное имущественное право в движимом имуществе и постоянных принадлежностях, которое обеспечивает платеж или иное исполнение одного или нескольких обязательств;

b) "Обеспечительное право на "покупные деньги"" означает обеспечительное право в активах, которое обеспечивает кредит, предоставленный в качестве покупной цены активов, или другое обязательство, принятое с целью приобретения активов. Обеспечительные права на "покупные деньги" включают удержание правового титула и передачу правового титула для целей обеспечения, но не ограничиваются ими.

c) "Обеспеченное обязательство" означает обязательство, защищенное обеспечительным правом.

Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам d) "Обеспеченный кредитор" означает кредитора, обладающего обеспечительным правом.

e) "Должник" означает лицо, которое должно исполнить обеспеченное обязательство. Должник может быть или не быть тем лицом, которое предоставляет обеспечительное право обеспеченному кредитору (см. лицо, предоставляющее право) 15.

f) "Лицо, предоставляющее право", означает лицо, которое создает обеспечительное право в одном или нескольких своих активах в пользу обеспеченного кредитора. Лицо, предоставляющее право, может быть или не быть должником, который должен исполнить обеспеченное обязательство (см. должник).

g) "Соглашение об обеспечении" означает соглашение между лицом, предоставляющим право, и кредитором, которое создает право, обеспечивающее одно или несколько обязательств должника.

h) "Обремененные активы" означают имущество, на которое распространяется обеспечительное право. В целом обремененные активы подразделяются на материальное и нематериальное имущество. Каждая из этих двух общих категорий подразделяется на несколько подкатегорий.

i) "Материальное имущество" означает все виды материального движимого имущества. В число категорий материального имущества входят инвентарные запасы, оборудование, постоянные принадлежности, оборотные инструменты и оборотные документы.

j) "Инвентарные запасы" означают запасы материального имущества (иного, чем материальное имущество в виде оборотных инструментов и оборотных документов), удерживаемого для продажи или аренды в ходе обычной деловой деятельности, а также сырьевые материалы и полуфабрикаты (незавершенные работы).

k) "Оборудование" означает материальное имущество (иное, чем материальное имущество в виде оборотных инструментов и оборотных документов), иное, чем инвентарные запасы, используемое каким-либо лицом в ходе функционирования его предприятия.

l) "Постоянные принадлежности" означают материальное имущество (иное, чем материальное имущество в виде оборотных инструментов и оборотных документов), которое может стать объектом отдельных обеспечительных прав, несмотря на то, что оно настолько тесно связано или ассоциируется с недвижимым имуществом, что может считаться недвижимым имуществом, в соответствии с законодательством государства, в котором находится такое недвижимое имущество.

15 В целях обеспечения соответствия с Руководством ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по вопросам законодательства о несостоятельности термин "должник" используется в посвященной несостоятельности главе как означающий лицо, которое удовлетворяет требованиям к открытию производства по делу о несостоятельности (см. A/CN.9/WG.V/WP.70, "Введение", раздел 2). В то же время в тех случаях, когда обеспечительное право предоставляется не должником, а третьей стороной на основе определенной договоренности с должником и несостоятельными являются и должник, и лицо, предоставившее право, термин "должник" в посвященной несостоятельности главе означает лицо, предоставившее право, поскольку лишь при несостоятельности этого лица кредитор является обеспеченным кредитором, обладающим имущественным правом в обремененных активах. При несостоятельности должника кредитор является необеспеченным кредитором с договорным требованием к должнику.

Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV m) "Нематериальное имущество" охватывает все движимое имущество, иное, чем материальное имущество. В число категорий нематериального имущества входят требования и дебиторская задолженность.

n) "Требование" означает право на исполнение неденежного обязательства, иное чем воплощенное в оборотных документах.

o) "Дебиторская задолженность" означает право на уплату денежного обязательства.

p) "Поступления" означают все, что получено в связи с обремененными активами, включая суммы, полученные от продажи, аренды или другого отчуждения гражданами, и естественные плоды, дивиденды, страховые поступления и требования из утраты или повреждения, а также требования из деликта или гарантии.

q) "Приоритет" означает право какого-либо лица на получение экономических выгод в результате своего обеспечительного права в обремененных активах в преференциальном порядке по отношению к другим лицам, обладающим обеспечительным или другим правом в тех же активах.

r) "Посессорное обеспечительное право" означает обеспечительное право в обремененных активах, находящихся во владении обеспеченного кредитора или третьей стороны (иной, чем должник или третья сторона, предоставившая право), которая удерживает активы в интересах обеспеченного кредитора.

s) "Непосессорное обеспечительное право" означает обеспечительное право в i) материальном имуществе, не находящемся во владении обеспеченного кредитора или третьей стороны, удерживающей материальное имущество в интересах обеспеченного кредитора;

или ii) нематериальном имуществе.

t) "Суд по делам о несостоятельности" означает судебный или иной орган, компетентный осуществлять контроль или надзор за производством по делу о несостоятельности.

u) "Имущественная масса в деле о несостоятельности" означает активы и права должника, которые находятся под контролем или надзором управляющего в деле о несостоятельности и являются объектом производства по делу о несостоятельности.

v) "Производство по делу о несостоятельности" означает коллективное, судебное или административное производство для целей реорганизации или ликвидации должника, которое проводится в соответствии с законодательством о несостоятельности.

w) "Управляющий в деле о несостоятельности" означает лицо или учреждение, на которое возложены функции по управлению имущественной массой в деле о несостоятельности.

x) "Оборотный инструмент" означает инструмент, воплощающий право на платеж, например, простой вексель или переводной вексель.

y) "Оборотный документ" означает документ, воплощающий право на получение материального имущества, например, складскую расписку или коносамент.

z) "Должник по счету" означает лицо, ответственное за уплату дебиторской задолженности.

aa) "Покупатель по обычным коммерческим операциям" означает лицо, которое покупает товары в рамках обычных операций у лица, занимающегося коммерческими продажами товаров такого рода, и которому не известно, что Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам продажа нарушает обеспечительные или иные права другого лица в этих товарах.

bb) "Контроль" означает юридические полномочия обеспеченного кредитора управлять распоряжением обремененными активами без необходимости какого-либо дополнительного согласия или каких-либо действий со стороны лица, предоставившего право.


D. Примеры видов практики финансирования, которые следует охватить в Руководстве 18. Ниже приводятся три кратких примера видов сделок по кредитованию под обеспечение, которым Руководство призвано способствовать и на которые во всем тексте Руководства даются ссылки с целью проиллюстрировать конкретные аспекты. Эти примеры отражают лишь несколько из многочисленных форм сделок по кредитованию под обеспечение, которые используются в настоящее время, и эффективный режим обеспеченных сделок должен быть достаточно гибким, с тем чтобы учитывать многие существующие способы финансирования, а также способы, которые могут появиться в будущем.

1. Финансирование "покупных денег" для приобретения инвентарных запасов и оборудования 19. Предприятия зачастую желают получить финансирование определенных закупок инвентарных запасов или оборудования. Во многих случаях такое финансирование предоставляется продавцом товаров. В других случаях такое финансирование предоставляется ссудодателем, а не продавцом. Иногда ссудодатель является независимой третьей стороной, но в других случаях ссудодателем может быть дочерняя компания продавца. Продавцу или ссудодателю по соглашению предоставляется обеспечительное право в продаваемых товарах для обеспечения возврата кредита или ссуды.

Финансирование такого рода часто называется "финансированием покупных денег".

20. Ниже приводится пример "финансирования покупных денег":

производственная компания АВС является производителем мебели и ее предприятия находятся в государстве Х, а клиенты – во многих государствах.

АВС желает приобрести краску у продавца А и стальной тюбинг у продавца В, а также взять в аренду определенное промышленное оборудование у арендодателя А, причем все это будет использоваться АВС для производства мебели.

21. Согласно закупочному договору, заключенному с продавцом А, АВС должна выплатить покупную цену за краску в течение 30 дней после ее поставки АВС, причем АВС предоставляет продавцу А обеспечительное право в партии краски до полной выплаты АВС покупной цены. Согласно закупочному договору, заключенному с продавцом В, АВС должна выплатить покупную цену за стальной тюбинг до его поставки АВС. АВС получает ссуду у ссудодателя А для финансирования закупки стального тюбинга у продавца В, которая обеспечивается обеспечительным правом в стальном тюбинге. Кроме того, у АВС имеется банковский счет у ссудодателя А, причем ссудодателю А предоставлено обеспечительное право в этом счете в качестве дополнительного обеспечения возврата ссуды.

22. Согласно договору аренды, заключенному с арендодателем А, АВС арендует промышленное оборудование у арендодателя А на срок в два года. АВС должна производить ежемесячные арендные платежи в течение срока аренды.

АВС имеет право (но не обязательство) приобрести данное оборудование по Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV номинальной покупной цене в конце срока аренды. Арендодатель А удерживает правовой титул на это оборудование в течение срока аренды, однако правовой титул перейдет к АВС по истечении срока аренды, если АВС реализует свое право на приобретение. Такой вид аренды часто называется "финансовой арендой". Согласно некоторым формам финансовой аренды правовой титул на арендуемое имущество передается арендатору автоматически в конце срока аренды. Финансовую аренду следует отличать от аренды (часто называемой "операционной арендой (лизингом)"), когда арендатор не имеет права приобрести по своему выбору арендуемое имущество по номинальной цене, правовой титул на арендуемое имущество не передается автоматически арендатору в конце срока аренды, или арендуемое имущество более не имеет полезного срока жизни по истечении аренды.

2. Финансирование под дебиторскую задолженность и инвентарные запасы на основе возобновляемого кредитования 23. Предприятия, как правило, вынуждены расходовать капитал до того, как они смогут произвести и получить прибыль. Например, до того как типичный производитель сможет создать дебиторскую задолженность и получить платежи, он должен израсходовать определенный капитал для приобретения сырья, переработки его в готовую продукцию и продажи этой продукции. В зависимости от вида предприятия этот процесс может происходить в течение нескольких месяцев. Доступ к оборотному капиталу имеет решающее значение для функционирования в период между расходованием наличных средств и получением доходов.

24. Одним из весьма эффективных методов обеспечения такого оборотного капитала является механизм возобновляемого кредитования. В рамках механизма такого рода ссуды, обеспеченные существующей и будущей дебиторской задолженностью и инвентарными запасами заемщика, периодически предоставляются по просьбе заемщика для финансирования его потребностей в оборотном капитале (см. также A/CN.9/WG.VI/WP.11/Add.2, пункт 12). Заемщик обычно просит предоставить ссуду тогда, когда ему необходимо приобрести и произвести инвентарные запасы, и выплачивает ссуду после того, как эти инвентарные запасы проданы, а продажная цена получена.

Поскольку такая структура возобновляемого кредитования позволяет согласовать заимствования с циклом оборота наличных средств заемщика (т.е.

создание инвентарных запасов, продажа инвентарных запасов, создание дебиторской задолженности, получение платежа и создание новых инвентарных запасов для возобновления этого цикла), данная структура с экономической точки зрения является чрезвычайно эффективной и выгодной для заемщика.

25. Ниже приводится пример финансирования такого рода: компании АВС обычно требуется четыре месяца, для того чтобы произвести, продать и получить продажную цену за свою продукцию. Ссудодатель В соглашается предоставить АВС возобновляемую кредитную линию для финансирования этого процесса. На условиях кредитной линии АВС может периодически получать ссуды в общем объеме, составляющем до 80 процентов стоимости ее дебиторской задолженности, которую ссудодатель В считает приемлемой для целей кредитования (на основе таких критериев, как кредитоспособность должников по счетам), и до 50 процентов стоимости ее инвентарных запасов, которые ссудодатель В считает приемлемыми для целей кредитования (на основе таких критериев, как вид и качество). Предполагается, что АВС будет периодически погашать эти ссуды по мере получения ею платежей от своих клиентов. Такая кредитная линия обеспечивается всей существующей и будущей дебиторской задолженностью и инвентарными запасами АВС.

Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам 3. Финансирование на основе срочной ссуды 26. Предприятия зачастую нуждаются в получении финансирования для крупных, не являющихся частью обычной деятельности расходов, например расходов на строительство нового завода или приобретение предприятия. В таких случаях предприятия зачастую стремятся получить финансирование, сроки платежей по которому наступают лишь через длительный период времени после завершения строительства. Такого рода механизм обычно называется срочной ссудой. Во многих случаях срочная ссуда погашается в соответствии с согласованным графиком платежей.

27. Для предприятий, которые не имеют прочного, установившегося кредитного рейтинга, финансирование за счет срочной ссуды, как правило, является возможным только в той степени, в какой такие предприятия в состоянии предоставить обеспечительные права в своих активах для обеспечения такого финансирования. Объем финансирования будет основываться отчасти на оцениваемой кредитором чистой стоимости, которая может быть получена от реализации активов, подлежащих обременению. Во многих государствах недвижимое имущество является единственным видом активов, которые могут, как правило, обеспечивать финансирование за счет срочной ссуды. Однако многим предприятиям, особенно недавно созданным предприятиям, не принадлежит какое-либо недвижимое имущество и поэтому они не могут иметь доступа к финансированию за счет срочной ссуды. В других государствах получили распространение срочные ссуды, обеспеченные другими активами, например, оборудованием и даже интеллектуальной собственностью.

28. Ниже приводится пример финансирования такого рода: компания АВС желает расширить свои операции и построить новое промышленное предприятие в государстве Y. АВС получает ссуду от ссудодателя С для финансирования такого строительства. Эта ссуда подлежит погашению равными ежемесячными платежами в течение десяти лет и обеспечивается новым промышленным предприятием, в том числе всем оборудованием, находящимся на этом предприятии в момент начала его эксплуатации или приобретенным впоследствии АВС.

II. Ключевые цели эффективного и действенного режима обеспеченных сделок 29. Для того чтобы предусмотреть практические, эффективные решения, в Руководстве рассматриваются и развиваются следующие ключевые цели и темы, связанные с эффективным и действенным режимом обеспеченных сделок.

А. Содействие развитию кредитования под обеспечение 30. Первоочередная цель Руководства состоит в содействии получению недорогостоящего кредита под обеспечение сторонами в тех правовых системах, которые примут законодательство, основывающееся на содержащихся в Руководстве рекомендациях, что позволит таким сторонам и экономике в целом получить экономические выгоды, вытекающие из доступа к такому кредитованию (см. пункт 2).

Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV В. Предоставление широкому кругу коммерческих предприятий возможности использовать полную стоимость, воплощенную в их активах, для получения кредита в рамках широкого круга кредитных сделок 31. Ключ к установлению успешного правового режима, регулирующего обеспеченные сделки, заключается в том, чтобы дать широкому кругу коммерческих предприятий возможность использовать полную стоимость, воплощенную в их активах, для получения кредита в рамках широкого круга кредитных сделок. Для достижения этой цели в Руководстве подчеркивается важное значение всеобъемлющего характера регулирования посредством:


i) создания возможности для обременения широкого спектра активов (включая существующие и будущие инвентарные запасы, оборудование и дебиторскую задолженность;

ii) создания возможности для обеспечения правами в обремененных активах широкого спектра обязательств (включая будущие и условные обязательства);

и iii) распространения преимуществ такого режима на широкий спектр должников, кредиторов и сделок по кредитованию.

С. Получение обеспечительных прав простым и эффективным образом 32. Стоимость кредита снижается, если обеспечительные права могут быть получены эффективным образом. По этой причине в Руководстве предлагаются методы рационализации процедур получения обеспечительных прав и снижения издержек, связанных со сделкой, иным образом. Такие методы включают:

устранение излишних формальностей;

установление единого метода создания обеспечительных прав вместо множественных способов обеспечения для различных категорий обременяемых активов;

и разрешение создавать обеспечительные права в будущих активах и осуществлять будущее кредитование без какой-либо дополнительной документации или каких-либо действий сторон.

D. Признание автономии сторон 33. Поскольку эффективный режим обеспеченных сделок должен обладать максимальной гибкостью и прочностью для охвата широкого спектра сделок по кредитованию, а также учитывать новые и появляющиеся формы таких сделок, в Руководстве подчеркивается необходимость сведения к минимуму императивных законодательных требований с тем, чтобы стороны могли приспособить условия своих сделок по кредитованию к своим конкретным потребностям. В то же время в Руководстве учитывается тот момент, что другие законодательные нормы могут защищать законные интересы потребителей или других лиц, и особо указывается, что режим обеспеченных сделок не должен иметь преимущественной силы по отношению к таким нормам.

Е. Предоставление равного статуса кредиторам 34. Поскольку здоровая конкуренция между всеми потенциальными кредиторами является эффективным способом снижения стоимости кредита, в Руководстве рекомендуется, чтобы режим обеспеченных сделок в равной степени применялся к различным кредиторам, включая банки и другие финансовые учреждения, а также внутренним и иностранным кредиторам.

Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам F. Признание действительности непосессорных обеспечительных прав 35. Поскольку предоставление обеспечительного права не должно затруднять или делать невозможным для должника или другого лица, предоставляющего право, продолжение его деловых операций, в Руководстве рекомендуется, чтобы правовой режим предусматривал создание непосессорных обеспечительных прав в широком спектре активов наряду с механизмом обеспечения публичности информации о существовании таких обеспечительных прав.

G. Поощрение ответственного поведения путем увеличения предсказуемости и прозрачности 36. Поскольку эффективный режим обеспеченных сделок должен также поощрять ответственное поведение всех сторон сделки по кредитованию, в Руководстве предпринимается попытка способствовать предсказуемости и прозрачности с тем, чтобы стороны могли оценивать все соответствующие правовые вопросы и предусматривать надлежащие последствия за несоблюдение применимых правил, и одновременно учитываются и рассматриваются вопросы, касающиеся конфиденциальности.

Н. Установление ясных и предсказуемых правил приоритета 37. Обеспечительное право будет иметь незначительную ценность или вообще не будет иметь ценности для кредитора, если кредитор не может доказать приоритет своих прав в имуществе по отношению к другим кредиторам (включая управляющего в деле о несостоятельности). Поэтому в Руководстве предлагается создать систему регистрации публичных уведомлений применительно к обеспечительным правам и, на основе такой системы, установить ясные правила, позволяющие кредиторам надежным, своевременным и экономичным образом определить приоритет своих обеспечительных прав с самого начала осуществления сделки.

I. Содействие реализации прав кредитора предсказуемым и эффективным образом 38. Обеспечительное право будет также иметь незначительную ценность или вообще не будет иметь ценности для кредитора, если кредитор не может реализовать свое обеспечительное право предсказуемым и эффективным образом. Поэтому в Руководстве предлагаются процедуры, позволяющие кредиторам принудительным образом реализовывать свои обеспечительные права при условии осуществления в надлежащих случаях судебного или другого официального контроля или надзора или наличия процедур обжалования. В Руководстве также рекомендуется обеспечить тесную координацию между законодательством государства по вопросам обеспеченных сделок и законодательством о несостоятельности с целью обеспечения действительности и приоритета обеспечительных прав, созданных до наступления несостоятельности, а также их экономической стоимости, при условии соблюдения соответствующих норм законодательства о несостоятельности.

Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV J. Обеспечение баланса интересов затрагиваемых лиц 39. Поскольку обеспеченные сделки затрагивают интересы различных лиц, включая должника, других предоставляющих права лиц, конкурирующих кредиторов, например, обеспеченных, привилегированных и необеспеченных кредиторов, приобретателей и других лиц, получающих соответствующие права, а также интересы государства, в Руководстве предлагаются правила, учитывающие их законные интересы, и предпринимается попытка обеспечить на сбалансированной основе достижение всех вышеупомянутых целей.

К. Согласование правового регулирования обеспеченных сделок 40. Принятие законодательства, основывающегося на содержащихся в Руководстве рекомендациях, приведет к согласованию правового регулирования обеспеченных сделок (через принятие аналогичных материально–правовых законодательных норм, что будет способствовать трансграничному признанию обеспечительных прав). Этот результат уже сам по себе будет способствовать финансированию международной торговли и перемещению товаров и услуг через национальные границы.

Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам Доклад Генерального секретаря о проекте руководства для законодательных органов по обеспеченным сделкам:

рабочий документ, представленный Рабочей группе по обеспечительным интересам на ее пятой сессии ДОБАВЛЕНИЕ (A/CN.9/WG.VI/WP.11/Add.2) СОДЕРЖАНИЕ Пункты Проект руководства для законодательных органов по обеспеченным сделкам........ 1– IV. Создание обеспечительных прав...................................... 1– A. Общие замечания............................................... 1– 1. Введение.................................................. 1– 2. Основные элементы обеспечительного права................... 3– a) Обеспечиваемые обязательства........................... 3– b) Обременяемые активы.................................. 14– c) Поступления.......................................... 30– 3. Соглашение об обеспечении.................................. 42– a) Функции.............................................. b) Стороны............................................... c) Минимальное содержание............................... 44– d) Формальные требования................................. 46– e) Вступление в силу..................................... 50– 4. Вещно–правовые требования................................. 52– a) Право собственности, ограниченное право собственности, право распоряжения.................................... 52– b) Договорные ограничения права распоряжения............. 54– c) Передача владения, контроль, уведомление, регистрация.... 5. Обеспечительные инструменты, основанные на правовом титуле.. 58– a) Сохранение правового титула............................ 61– b) Передача правового титула и уступка дебиторской задолженности для целей обеспечения.................... 63– c) Договорные механизмы с обеспечительной функцией....... B. Резюме и рекомендации.......................................... 66– Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV IV. Cоздание обеспечительных прав А. Общие замечания 1. Введение 1. В настоящей главе рассматриваются вопросы, касающиеся создания консенсуальных обеспечительных прав (статутные или судебные права упоминаются в настоящем Руководстве лишь в контексте коллизии приоритетов;

см. документ A/CN.9/WG.VI/WP.9/Add.3, пункты 44–53). До рассмотрения вопросов, касающихся соглашения об обеспечении (см. раздел А.3) и других вещно–правовых требований в отношении создания действительного обеспечительного права (см. раздел А.4), в настоящей главе указывается на два основных элемента обоих вышеупомянутых понятий, а именно на обеспечиваемые обязательства (см. раздел А.2.а) и обременяемые активы (см. раздел А.2.b).

2. Дополнительные требования, касающиеся действительности обеспечительного права в отношении третьих сторон, рассматриваются в главе VI о приоритете, поскольку они касаются ранжирования кредиторов, обладающих обеспечительными правами в одном и том же активе. Вопросы, касающиеся действительности обеспечительных прав в случае несостоятельности, рассматриваются в главе IX о несостоятельности.

2. Основные элементы обеспечительного права a) Обеспечиваемые обязательства i. Связь между обеспечением и обеспеченным обязательством 3. Обеспечительные права носят акцессорный характер по сравнению с обеспечиваемым обязательством и зависят от него. Это означает, что действительность и условия соглашения об обеспечении зависят от действительности и условий соглашения, из которого возникает обеспеченное обязательство. В частности, в отношении сделок по возобновляемому кредитованию обеспечительное право носит акцессорный характер, в том смысле, что, хотя оно может обеспечивать будущие авансовые платежи и изменяющиеся обязательства (см. пункт 12), оно не может быть исполнено в принудительном порядке в отсутствие авансовых платежей по кредиту и не может превышать суммы обязательства, причитающегося в момент принудительного исполнения.

ii. Ограничения 4. В некоторых странах непосессорные обеспечительные права могут относиться только к конкретным видам обязательств, которые указаны в законодательстве (например, ссуды для приобретения автотранспортных средств или ссуды фермерам). В других странах, в которых действует общий режим только посессорных обеспечительных прав или же и посессорных, и непосессорных обеспечительных прав, такого рода ограничения не установлены.

Такой всеобъемлющий подход сопряжен с возможностью распространения основных преимуществ обеспеченного финансирования для участвующих сторон (т.е. более широкого доступа к кредиту и по более низкой стоимости) на широкий спектр сделок. Кроме того, подобный подход способствует обеспечению определенности, соответствия и равного статуса всех должников и обеспеченных кредиторов. Если же необходимы специальные режимы по конкретным социально–экономическим причинам, то отрицательные последствия могут быть сведены к минимуму за счет установления таких Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам режимов на четкой и транспарентной основе и ограничения сферы их действия узким кругом сделок.

iii. Виды обязательств а. Денежные и неденежные обязательства 5. Обеспечение может быть создано в отношении как денежных обязательств, так и неденежных обязательств, которые могут быть преобразованы в денежные обязательства.

Виды обязательств b.

6. Если не установлен специальный режим обеспечительных прав в конкретных видах обязательств (например, в отношении ссуд, предоставляемых под залог), нет необходимости включать в законодательство перечень всех видов обязательств, которые могут быть обеспечены. Исчерпывающий перечень подготовить невозможно. Тем не менее примерный перечень, как правило, может включать обязательства, возникающие из займов и приобретения товаров, в том числе инвентарных запасов и оборудования, в кредит.

с. Будущие и условные обязательства 7. Будущие обязательства могут по-разному определяться в правовых системах. В некоторых системах будущими обязательствами являются обязательства, в отношении которых не было заключено договора (такой подход применяется в Конвенции Организации Объединенных Наций об уступке;

см. статью 5 (b)). В других системах даже те обязательства, в отношении которых заключен договор, но срок исполнения которых не наступил в момент заключения соглашения об обеспечении (поскольку ссуда еще не была выплачена или же ссуда предоставляется в рамках механизма возобновляемого кредитования;

см. A/CN.9/WG.VI/WP.11/Add.1, пункт 24), рассматриваются в качестве будущих обязательств.

8. Различие между текущим и будущим обязательством имеет существенное значение в тех правовых системах, в которых, по причинам обеспечения определенности и защиты должника, в отношении будущих обязательств не может быть предоставлено обеспечение или же такое обеспечение может быть предоставлено только в пределах определенной максимальной суммы. В результате этого в таких правовых системах должники не в состоянии воспользоваться преимуществами определенных сделок, например механизмами возобновляемого кредитования. В других правовых системах будущие обязательства могут быть обеспечены без каких-либо ограничений. В таких системах для охвата как текущих, так и будущих обязательств достаточно одного соглашения об обеспечении. Поэтому в случае каждого нового продления или увеличения суммы кредита не требуется, чтобы соответствующее обеспечительное право изменялось или даже вновь создавалось, и это оказывает позитивное воздействие на наличие и стоимость кредита. Хотя обеспечительное право может быть создано в будущем обязательстве, оно не может быть принудительно реализовано до возникновения такого обязательства и наступления срока его погашения.

9. Обязательства, в отношении которых какое-либо условие устанавливается впоследствии, рассматриваются в качестве текущих обязательств, а обязательства, в отношении которых условия установлены ранее, обычно рассматриваются в качестве будущих обязательств.

Ежегодник Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2004 год, том XXXV iv. Обозначение а. Конкретное обозначение и максимальная сумма 10. В некоторых правовых системах существует необходимость для сторон конкретно обозначать обеспеченное обязательство в своем соглашении или установить максимальный предел в отношении суммы обеспеченных обязательств. В этом случае предположение заключается в том, что такое обозначение или ограничение отвечает интересам должника, поскольку должник будет защищен от чрезмерной задолженности и сможет прибегать к привлечению дополнительного кредита от другой стороны. Тем не менее такие ограничения могут привести к ограничению суммы предоставляемого кредита и повышению стоимости кредита. В частности, пределы в отношении обеспечиваемой суммы, налагаемые законодательством, неизбежно будут носить произвольный характер, не позволят учесть потребностей каждого отдельного должника и периодически будут нуждаться в корректировке, поскольку со временем они будут устаревать.

11. По всем этим причинам многие правовые системы не содержат требований о конкретных обозначениях обеспечиваемых обязательств и разрешают сторонам устанавливать по собственному усмотрению обеспечиваемую сумму, включая все суммы, причитающиеся с должника обеспеченному кредитору ("оговорки о любых суммах"). В таких правовых системах обеспеченное обязательство должно быть определено или поддаваться определению на основе соглашения об обеспечении в тех случаях, когда требуется определение (например, в том случае, если обеспеченный кредитор стремится обеспечить принудительное исполнение своих обеспечительных прав). Оговорки о любых суммах основаны на предположении о том, что обеспеченный кредитор не может требовать в отношении обремененных активов большего, чем то, что ему причитается, и что если обязательство обеспечено полностью, то, по всей вероятности, обеспеченный кредитор предложит должнику более благоприятные условия кредитования (см. также A/CN.9/WG.VI/WP.9/Add.2, пункт 53).

Изменение суммы обязательства b.

12. Современные финансовые сделки, как правило, уже более не связаны с единовременными платежами и вместо этого часто предусматривают авансовые платежи, которые производятся в различные моменты времени в зависимости от потребностей должника (например, механизмы возобновляемого кредитования должника для приобретения инвентарных запасов;

см. A/CN.9/WG.VI/ WP.11/Add.1, пункт 24). Такое финансирование может осуществляться на основе текущего счета, сальдо которого ежедневно изменяется. Если сумма обеспеченного обязательства снижалась бы на сумму каждого произведенного платежа, то кредиторы были бы не заинтересованы в выплате новых авансовых платежей до получения дополнительного обеспечения. Такая практика оказалась бы весьма неэффективной, поскольку она привела бы к увеличению расходов и затрат времени должника на приобретение новых товаров, необходимых для ведения коммерческих операций.

с. Суммы в иностранной валюте 13. Сумма обеспеченного обязательства может быть выражена в любой валюте.

В случае отказа от платежа (или несостоятельности) должника и отчуждения обремененных активов, возможно необходимо будет конвертировать поступления от такого отчуждения обремененных активов, с тем чтобы обеспеченные обязательства и обремененные активы были выражены в одной валюте. Тем не менее этот вопрос обычно регулируется в соответствии с договором, из которого возникает обеспеченное обязательство, и в соответствии с применимым правом (например, в отсутствие соглашения преобладающую Часть вторая. Исследования и доклады по конкретным темам силу имеет обменный курс, действующий в месте принудительного исполнения или проведения разбирательства по делу о несостоятельности).

b) Обременяемые активы i. Объект обеспечительного права 14. Объектом обеспечительного права может быть право собственности должника или другого лица, передавшего обеспечительное право, или другое ограниченное право (например, право пользования или аренды) на обремененные активы (включая будущие активы;

см. пункты 16–18). Принцип, который признается в большинстве правовых систем, заключается в том, что должник не может передавать обеспеченному кредитору больше прав, чем те права, которыми обладает должник или который он может приобрести в будущем. Все большее значение в качестве объектов обеспечительных прав помимо материальных активов (т.е. товаров) приобретают нематериальные активы (т.е. дебиторская задолженность и другие права).



Pages:     | 1 |   ...   | 48 | 49 || 51 | 52 |   ...   | 55 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.