авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 4 | 5 || 7 |

«Антон Серго «Интернет и право» «Бестселлер», 2003 - 272 с. ISBN 5-98158-002-Х А. Г. Серго. Интернет и право ГЛАВА 1. ГОСУДАРСТВО И ...»

-- [ Страница 6 ] --

ДАТА Подпись Не считая нужным давать юридический анализ письма, следует отметить определенную эффективность подобных «страшилок» и даже случаи разового заработка на подобной деятельности. Если одни зарабатывают деньги спамом, то почему бы другим не зарабатывать деньги борьбой со спамом? Общество бу дет только благодарно (возможно, и тем и другим).

Вообще, борьбу со спамерами ведут и рядовые пользователи. Обычно это выражается в жалобах провайдеру отправителя, но бывают и более экстрава гантные решения. В самом начале 2003 года по Сети блуждало письмо такого содержания:

Ура! В Москве появился бесплатный доступ в Интернет!

Настройки:

тел. ХХХ-ХХ-ХХ login: gdata pass: gdata На пуле стоит автомат, отслеживающий тип звонка — если голосовой, Вас переключают на оператора, если модемный — автомат сам Вас переключит на модем.

Удачи!

Указанные телефоны принадлежали ранее казавшейся респектабельной организации, измучившей впоследствии Рунет объемами своих спамерских рас сылок.

Надо признать, месть спамеру оригинальна и жестока. Но неэффективна, поскольку, звонки обрушились на рядовых сотрудников, а не на руководителя (заказчика рассылки).

В завершении раздела хочется привести небольшой юмористический фраг мент, найденный на просторах Всемирной паутины: Ученик ПТУ А. выиграл в суде дело против военкомата. Суть претензий А. сводилась к следующему: ему надоело, что из данного учреждения в его почтовый ящик регулярно поступает непрошенная корреспонденция, а именно повестки. Молодой человек терпел почти 10 месяцев, после чего решил обратиться в суд. Рассмотрев дело, суд вы нес решение полностью удовлетворить иск. Во-первых, взыскать с военкомата компенсацию морального ущерба. Во-вторых, прекратить отправку непрошенной корреспонденции. В-третьих, снабдить все высылаемые документы, в т. ч. повест ки, текстами типа: «Для отказа от дальнейшего получения данной рассылки от правьте письмо со словом UNSUBSCRIBE по следующему адресу…».

А. Г. Серго. Интернет и право ГЛАВА 7. РЕКЛАМА В ИНТЕРНЕТЕ Нам не дано предугадать, как слово наше отзовется.

Ф. Тютчев Правовая оценка рекламы Войдя в нашу жизнь сравнительно недавно, реклама1 стремительно за полнила собой все возможные носители информации. Она встречается во всех средствах массовой информации, на личном и общественном транспор те, на одежде и туалетной бумаге. Не остался в стороне от ее внимания и Ин тернет. Реклама обрушивается на пользователей электронной почты и ICQ, посетителей сайтов и любителей чатов.

Всю массу интернет-рекламы можно условно разделить на распростра няемую активно (рассылка электронных сообщений2) и пассивно (размещае мую на серверах), а также по содержанию3 и форме: выполненную в тексто вом виде (рекламный текст, сопровождающийся контактными координатами или гиперссылкой на сайт рекламодателя4), либо в графическом (обычно не большая анимированная картинка с соответствующей информацией и гипер ссылкой). Иные виды рекламы в Сети непопулярны в связи с невысокой их эффективностью.

Небольшой рекламный графический блок, размещенный на сайте, на зывают баннером5. Для удобства рекламодателей создаются т. н. «баннерные сети», они обеспечивают взаимный показ баннеров на сайтах участников се ти. Например, если в «сеть» входит 1000 сайтов, то баннер одного из них бу дет показываться на 999 других сайтах этой «сети». Участие в «сети» обычно Слово «реклама» происходит от латинского слова «reclamare», что означает — «выкрикивать» и употребляется в значении информации о товарах и услугах с целью оповещения потребителей и создания спроса на эти товары и услуги и в значении распространения сведений о ком-нибудь (чем-нибудь) с целью создания популярности.

Вольдман Ю. Комментарий Закона РФ «О рекламе».

Подробнее см. раздел «Спам».

Представляется, что Интернет не принес ничего принципиально нового в содержательную часть рекламы, поэтому нет необходимости на этом останавливаться подробно.

Рекламодатель — юридическое или физическое лицо, являющееся источником рекламной информации для производства, размещения, последующего распространения рекламы. Федеральный закон от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе».

Баннеры бывают как прямоугольные (например, размером 468х60 точек), так и квадратные (100х100, 125х125 и т. п.).

А. Г. Серго. Интернет и право бесплатно, но за данную услугу «сеть» удерживает комиссию в размере 10 35% показов, это дает ей возможность рекламировать себя и возмездно пока зывать баннеры третьих лиц на сайтах «сети».

Следует заметить, что вся рассматриваемая деятельность (рассылки со общений, текстовая и графическая реклама, показ баннеров) подпадает под действие Федерального закона от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе»6. В соответствии с ним, реклама — это распространяемая в любой форме, с по мощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначе на для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддержи вать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и на чинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Закон о рекламе распространяется на все виды рекламы кроме социальной7 и полити ческой8.

Законодательство о рекламе содержит жесткие требования по форме и содержанию рекламы. Так, например, не допускается:

1. Недобросовестная реклама, т. е. которая:

• дискредитирует юридических и физических лиц, не пользующихся рек ламируемыми товарами;

• содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с товаром (товарами) других юридических или физических лиц, а также содержит высказывания, образы, порочащие честь, достоинство или деловую ре путацию конкурента (конкурентов);

• вводит потребителей в заблуждение относительно рекламируемого то вара посредством имитации (копирования или подражания) общего проекта, текста, рекламных формул, изображений, музыкальных или звуковых эффектов, используемых в рекламе других товаров, либо по ФЗ «О рекламе» не регулирует отношения по производству, размещению и распространению рекламы. Эти отношения в достаточном объеме урегулированы гражданским законодательством и потому нет необходимости их детального рассмотрения в данном разделе.

Социальная реклама представляет общественные и государственные интересы и направлена на достижение благотворительных целей. В социальной рекламе не должны упоминаться коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а также конкретные марки (модели, артикулы) их товаров, равно как и марки (модели, артикулы) товаров, являющихся результатом предпринимательской деятельности некоммерческих организаций.

Политическая реклама регулируется избирательным законодательством и будет кратко рассмотрена отдельно.

средством злоупотребления доверием физических лиц или недостатком у них опыта, знаний, в том числе в связи с отсутствием в рекламе части существенной информации.

2. Недостоверная реклама, т. е. в которой присутствуют не соответст вующие действительности сведения в отношении:

• таких характеристик товара, как природа, состав, способ и дата изго товления, назначение, потребительские свойства, условия применения, наличие сертификата соответствия, сертификационных знаков и знаков соответствия государственным стандартам, количество, место происхо ждения;

• наличия товара на рынке, возможности его приобретения в указанных объеме, периоде времени и месте;

• стоимости (цены) товара на момент распространения рекламы;

• дополнительных условий оплаты;

• доставки, обмена, возврата, ремонта и обслуживания товара;

• гарантийных обязательств, сроков службы, сроков годности;

• исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг;

• прав на использование государственных символов (флагов, гербов, гим нов), а также символов международных организаций;

• официального признания, получения медалей, призов, дипломов и иных наград;

• предоставления информации о способах приобретения полной серии товара, если товар является частью серии;

• результатов исследований и испытаний, научных терминов, цитат из технических, научных и иных публикаций;

• статистических данных, которые не должны представляться в виде, пре увеличивающем их обоснованность;

• ссылок на какие-либо рекомендации либо на одобрение юридических или физических лиц, в том числе на устаревшие;

• использования терминов в превосходной степени, в том числе путем употребления слов «самый», «только», «лучший», «абсолютный», «единственный» и тому подобных, если их невозможно подтвердить документально;

А. Г. Серго. Интернет и право • сравнений с другим товаром (товарами), а также с правами и положени ем иных юридических или физических лиц;

• ссылок на какие-либо гарантии потребителю рекламируемых товаров;

• фактического размера спроса на товар;

• информации о самом рекламодателе.

3. Неэтичная реклама, т.е. которая:

• содержит текстовую, зрительную, звуковую информацию, нарушаю щую общепринятые нормы гуманности и морали путем употребления оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы, нацио нальности, профессии, социальной категории, возрастной группы, пола, языка, религиозных, философских, политических и иных убеждений физических лиц;

• порочит объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние;

• порочит государственные символы (флаги, гербы, гимны), националь ную валюту Российской Федерации или иного государства, религиоз ные символы;

• порочит какое-либо физическое или юридическое лицо, какую-либо деятельность, профессию, товар.

4. Скрытая реклама. Использование в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопродукции, а также в иной продукции и распространение иными спосо бами скрытой рекламы, то есть рекламы, которая оказывает не осознаваемое потребителем воздействие на его восприятие, в том числе путем использова ния специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами.

Справедливости ради, надо сказать, что, не отрицая сам факт возможности существования «скрытой рекламы», ее применение на стандартном компью тере невозможно из-за существенных технических ограничений9.

5. Реклама на иностранных языках. Нарушением этого запрета не яв ляется указание названия рекламируемого товара или производителя на ино странном языке, вошедшие в широкое употребление.

6. Реклама товаров, реклама о самом рекламодателе, если осущест вляемая им деятельность требует специального разрешения (лицензии), но такое разрешение (лицензия) не получено.

В силу сказанного, обидно в серьезных изданиях (см. Бачило И. Л., Лопатин В. Н., Федотов М. А., Информационное право. СПб., 2001, стр. 582-583) читать перепечатки материалов, авторы которых сами признавались в их первоапрельском назначении.

7. Реклама товаров, запрещенных к производству и реализации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

8. Реклама, побуждающая граждан к насилию, агрессии, возбуж дающая панику, а также побуждающая к опасным действиям, способным нанести вред здоровью физических лиц или угрожающим их безопасно сти.

9. Реклама экстремистского характера. В соответствии с ФЗ от июля 2002 г. № 114-ФЗ «О противодействии экстремистской деятельности»

на территории Российской Федерации запрещаются издание и распростране ние печатных, аудио-, аудиовизуальных и иных материалов, содержащих «экстремистские материалы»10, а равно собственно экстремистская деятель ность. Таковой является:

1) деятельность общественных и религиозных объединений, либо иных организаций, либо средств массовой информации, либо физических лиц по планированию, организации, подготовке и совершению действий, направлен ных на:

• насильственное изменение основ конституционного строя и нарушение целостности Российской Федерации;

• подрыв безопасности Российской Федерации;

• захват или присвоение властных полномочий;

• создание незаконных вооруженных формирований;

• осуществление террористической деятельности;

• возбуждение расовой, национальной или религиозной розни, а также социальной розни, связанной с насилием или призывами к насилию;

• унижение национального достоинства;

• осуществление массовых беспорядков, хулиганских действий и актов вандализма по мотивам идеологической, политической, расовой, нацио Экстремистские материалы — предназначенные для обнародования документы либо информация на иных носителях, призывающие к осуществлению экстремистской деятельности либо обосновывающие или оправдывающие необходимость осуществления такой деятельности, в том числе труды руководителей национал-социалистской рабочей партии Германии, фашистской партии Италии, публикации, обосновывающие или оправдывающие национальное и (или) расовое превосходство либо оправдывающие практику совершения военных или иных преступлений, направленных на полное или частичное уничтожение какой-либо этнической, социальной, расовой, национальной или религиозной группы. ФЗ от 25 июля 2002 г. № 114-ФЗ «О противодействии экстремистской деятельности».

А. Г. Серго. Интернет и право нальной или религиозной ненависти либо вражды, а равно по мотивам ненависти либо вражды в отношении какой-либо социальной группы;

• пропаганду исключительности, превосходства либо неполноценности граждан по признаку их отношения к религии, социальной, расовой, на циональной, религиозной или языковой принадлежности;

2) пропаганда и публичное демонстрирование нацистской атрибутики или символики либо атрибутики или символики, сходных с нацистской атри бутикой или символикой до степени смешения;

3) публичные призывы к осуществлению указанной деятельности или совершению указанных действий;

4) финансирование указанной деятельности либо иное содействие ее осуществлению или совершению указанных действий, в том числе путем предоставления для осуществления указанной деятельности финансовых средств, недвижимости, учебной, полиграфической и материально технической базы, телефонной, факсимильной и иных видов связи, информа ционных услуг, иных материально-технических средств.

10. Реклама, побуждающая к действиям, нарушающим природо охранное законодательство.

11. Реклама отдельных видов продукции при определенных обстоя тельствах, например:

1) алкогольных напитков11, табака и табачных изделий12, если • содержит демонстрацию процессов курения и потребления алкогольных напитков, а также создает впечатление, что употребление алкоголя или Алкогольная продукция — пищевая продукция, произведенная с использованием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, с содержанием этилового спирта более 1,5 процента объема готовой продукции. Алкогольная продукция подразделяется на следующие виды: этиловый питьевой спирт, спиртные напитки, вино (за исключением пива). При рекламе алкогольной продукции с содержанием этилового спирта до 15% должно использоваться не менее половины рекламной площади для информации населения о вредных последствиях употребления алкогольных напитков и способах определения их фальсификации. При содержании этилового спирта более 15% реклама допускается только в организациях, осуществляющих деятельность по производству и обороту алкогольной продукции. Федеральный закон от 22 ноября г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции».

Распространение рекламы табака и табачных изделий во всех случаях должно сопровождаться предупреждением о вреде курения, причем данному предупреждению должно быть отведено не менее пяти процентов рекламного пространства.

курение имеет важное значение для достижения общественного, спор тивного или личного успеха либо для улучшения физического или пси хического состояния;

• дискредитирует воздержание от употребления алкоголя или от курения, содержит информацию о положительных терапевтических свойствах алкоголя, табака и табачных изделий и представляет их высокое содер жание в продукте как достоинство;

• обращена непосредственно к несовершеннолетним, а также использует образы физических лиц в возрасте до 35 лет, высказывания или участие лиц, пользующихся популярностью у несовершеннолетних и лиц в воз расте до 21 года;

2) медикаментов, изделий медицинского назначения, медицинской тех ники при отсутствии разрешения на их производство и (или) реализацию, а также реклама методов лечения, профилактики, диагностики, реабилитации при отсутствии разрешения на оказание таких услуг. Кроме того:

• лекарственных средств, отпускаемых только по рецепту врача;

• лекарственных средств при их несоответствии фармакологическим дан ным, полученным при клинических исследованиях лекарственных средств, или требованиям государственного стандарта;

• представляя лекарственное средство как уникальное, наиболее эффек тивное, наиболее безопасное, исключительное по отсутствию побочных эффектов;

• вводящая в заблуждение относительно состава, происхождения, новиз ны или патентованности лекарственного средства;

• подрывающая репутацию предприятий — производителей лекарствен ных средств, веру потребителей в действие лекарственных средств;

• использующая сравнение с другими лекарственными средствами в це лях усиления рекламного эффекта;

• создающая впечатление ненужности медицинских консультаций или хирургических операций;

• содержащая утверждение о том, что действие лекарственного средства гарантировано.

3) всех видов оружия, вооружения и военной техники, за исключением рекламы боевого и служебного оружия, вооружения и военной техники, вне сенных в перечень продукции военного назначения, экспорт и импорт кото рой в Российской Федерации осуществляются по лицензиям, а также разре шенного гражданского оружия, в том числе охотничьего и спортивного.

А. Г. Серго. Интернет и право Вообще, специальное законодательство предусматривает и другие ог раничения для рекламы отдельных видов товаров и услуг. Поэтому в каждом конкретном случае, необходимо учитывать как общие, так и специальные нормы.

12. Реклама отдельных субъектов предпринимательской деятель ности с нарушением установленных правил. Например, при производстве, размещении и распространении рекламы финансовых (в том числе банков ских), страховых, инвестиционных услуг и иных услуг, связанных с пользо ванием денежными средствами юридических и физических лиц, а также цен ных бумаг:

1) приводить в рекламе количественную информацию, не имеющую не посредственного отношения к рекламируемым услугам или ценным бумагам;

2) гарантировать размеры дивидендов по простым именным акциям;

3) рекламировать ценные бумаги до регистрации проспектов их эмис сий;

4) представлять любого рода гарантии, обещания или предположения о будущей эффективности (доходности) деятельности, в том числе путем объ явления роста курсовой стоимости ценных бумаг;

5) умалчивать хотя бы об одном из условий договора, если в рекламе сообщается об условиях договора;

6) предлагать в любой форме неограниченному кругу лиц ценные бума ги, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, ценные бума ги, публичное размещение которых запрещено или не предусмотрено законо дательством, а также документов, удостоверяющих денежные и иные обяза тельства, но при этом не являющихся ценными бумагами в соответствии с законодательством Российской Федерации;

7) предлагать неограниченному кругу лиц ценные бумаги эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

8) указывать недостоверную информацию о своей деятельности, о ви дах и характеристиках ценных бумаг, предлагаемых к покупке или продаже либо другим сделкам с ними и условиях этих сделок, и другую информацию, направленную на обман или введение в заблуждение владельцев и других участников рынка ценных бумаг;

9) указывать на действительные либо мнимые недостатки профессио нальных участников рынка ценных бумаг, занимающихся аналогичной дея тельностью, или эмитентов, выпускающих аналогичные ценные бумаги.

10) публично гарантировать данные о доходности ценной бумаги, ее обеспеченности по сравнению с другими ценными бумагами или иными фи нансовыми инструментами, а также сообщать заведомо ложную или недосто верную информацию, способную повлечь либо повлекшей заблуждение по тенциальных владельцев относительно приобретаемых ценных бумаг.

13. Распространение в компьютерных сетях сведений о способах, методах разработки, изготовления и использования, местах приобрете ния наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, пропаганда каких-либо преимуществ использования отдельных нарко тических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров.

К распространению рекламы предъявляются и другие требования, на пример, если деятельность рекламодателя подлежит лицензированию, в рек ламе должны быть указаны номер лицензии и наименование органа, выдав шего эту лицензию, а реклама товаров, подлежащих обязательной сертифи кации, должна сопровождаться пометкой «подлежит обязательной сертифи кации». В законодательстве указана и иная информация, которая в том или ином случае должна быть представлена посетителю (например, для сайтов электронных витрин (магазинов), такая информация содержится в законе «О защите прав потребителей»).

Вообще, законодательство содержит жесткие требования к рекламе как по форме, так и по содержанию. Безупречное соблюдение законодательства, особенно в Интернете, не легко. Во-первых, законодательство предусматри вает ограничения по аудитории (несовершеннолетие). Во-вторых, по времени показа (отдельные виды продукции и услуг допустимо рекламировать только в ночное время (по местному времени), что технически не просто, особенно для баннерных сетей с охватом пользователей нескольких стран). В-третьих, законодательство разных стран предъявляет разные требования к рекламе и ее распространению, что также необходимо учитывать. В-четвертых, дея тельность немногих отечественных сетевых рекламораспространителей надлежащим образом легализована.

В то же время, следует заметить, что в последнее время идет процесс коррекции интернет-рекламы с учетом требований законодательства. Обу словлено это не страхом ответственности, а необходимостью поддержания репутации, которая имеет все более и более важное значение в условиях стремительного разрастания рынка интернет-рекламы. В частности, баннер ные сети ужесточают требования к сайтам-участникам и самим баннерам.

Наиболее цивилизованные баннерные сети не допускают к участию ни бан неры, ни сайты:

Рекламораспространитель — юридическое или физическое лицо, осуществляющее размещение и (или) распространение рекламной информации путем предоставления и (или) использования имущества, в том числе технических средств радиовещания, телевизионного вещания, а также каналов связи, эфирного времени и иными способами.

Федеральный закон от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе».

А. Г. Серго. Интернет и право • содержащие рекламу сайтов, нарушающих сетевой этикет, несущих безнравственное содержание или нарушающих действующее законода тельство, а равно являющиеся таковыми;

• непристойного содержания;

• пропагандирующие насилие, расовую ненависть или наркотики;

• содержащие ненормативную лексику;

• вводящие пользователя в заблуждение (например, с элементами интер фейса операционных систем — кнопки, выпадающие меню, титульные строки окон и прочее).

В соответствии с законом, рекламопроизводитель14 обязан своевремен но информировать рекламодателя о том, что соблюдение требований послед него при производстве рекламы может привести к нарушению законодатель ства о рекламе. Если рекламодатель, несмотря на своевременное и обосно ванное предупреждение рекламопроизводителя, не изменит свое требование (требования) к рекламе, либо не представит по требованию рекламопроизво дителя документальное подтверждение достоверности предоставляемой для производства рекламы информации, либо не устранит иные обстоятельства, которые могут сделать рекламу ненадлежащей15, рекламопроизводитель вправе в установленном порядке расторгнуть договор и потребовать полного возмещения убытков16, если договором не предусмотрено иное.

Кроме того, если деятельность рекламодателя подлежит лицензирова нию, то при рекламе соответствующего товара, а также при рекламе самого рекламодателя последний обязан предоставлять, а рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны требовать предъявления соответствующей лицензии либо ее надлежаще заверенной копии.

Вообще, по общему правилу, рекламодатель несет ответственность за нарушение законодательства о рекламе в части содержания информации, Рекламопроизводитель — юридическое или физическое лицо, осуществляющее полное или частичное приведение рекламной информации к готовой для распространения форме. Федеральный закон от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе».

Ненадлежащая реклама — недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленных законодательством Российской Федерации. Федеральный закон от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе».

«Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)». ст. 15 ГК РФ.

предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что указанное на рушение произошло по вине рекламопроизводителя или рекламораспростра нителя. Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение законо дательства о рекламе в части оформления, производства, подготовки рекла мы, а рекламораспространитель в части, касающейся времени, места и средств размещения рекламы.

Конкретная ответственность за нарушение законодательства о рекламе предусмотрена гражданским, административным и уголовным законодатель ством.

Во-первых, лица, права и интересы которых нарушены в результате не надлежащей рекламы, вправе обратиться в установленном порядке в суд, ар битражный суд с исками, в том числе с исками о возмещении убытков, вклю чая упущенную выгоду, возмещении вреда, причиненного здоровью и иму ществу, компенсации морального вреда, публичном опровержении ненадле жащей рекламы.

Во-вторых, ненадлежащая реклама, или отказ от контррекламы17 влекут административную ответственность в виде предупреждения или штрафа в размере до 200 МРОТ.

В-третьих, Федеральный антимонопольный орган (его территориальные органы) вправе налагать штрафы на рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей за неисполнение в срок предписаний о прекра щении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе и ре шений об осуществлении контррекламы в размере до 5000 МРОТ.

В-четвертых, ответственность за нарушение рекламодателем, рекламо производителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от контррекламы) предусмотрена ст. 14. КоАП РФ. Как особый случай нарушения — пропаганда либо незаконная реклама наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров влечет ответственность по ст. 6.13 КоАП РФ.

Действующий Уголовный кодекс также предусматривает ответствен ность за нарушение законодательства о рекламе. Например, в ст. 182 «Заве домо ложная реклама» (использование в рекламе заведомо ложной информа ции относительно товаров, работ или услуг, а также их изготовителей (ис полнителей, продавцов), совершенное из корыстной заинтересованности и причинившее значительный ущерб) и в ст. 242 «Незаконное распространение порнографических материалов или предметов» (незаконные изготовление в целях распространения или рекламирования, распространение, рекламирова Контрреклама — опровержение ненадлежащей рекламы, распространяемое в целях ликвидации вызванных ею последствий. Федеральный закон от 18 июля 1995 г. № 108 ФЗ «О рекламе».

А. Г. Серго. Интернет и право ние порнографических материалов или предметов, а равно незаконная тор говля печатными изданиями, кино- или видеоматериалами, изображениями или иными предметами порнографического характера).

В заключение хочется отметить, что, несмотря на большой объем огра ничений, предусмотренных законодательством о рекламе, полноценного ре гулирования интернет-рекламы нет. Прежде всего потому, что оно разраба тывалось без учета специфики этого вида рекламы. Кроме того, дисбаланс регулирования получается из-за того, что законодательство в ряде случае со держит нормы ориентированные только на определенные виды СМИ (ТВ, радио, печатные издания), упуская «иные виды» (интернет-рекламу), а при менение законодательства по аналогии не всегда адекватно обстоятельствам.

Политическая реклама и предвыборная агитация Раз в несколько лет рекламная деятельность в российском сегменте се ти Интернет затихает, а затем с небывалой силой обрушивается на пользова телей одной из своих разновидностей — политической рекламой. Происхо дит это «стихийное бедствие» в период проведения федеральных и местных выборов. Интернет, де-факто, стал частью жизни общества, и события его затрагивающие находят свое отражение в сети.

В рамках избирательного права, политическая реклама тождественна предвыборной агитации и означает деятельность граждан, кандидатов, изби рательных объединений, избирательных блоков, общественных объединений, имеющая целью побудить избирателей к участию в выборах или референду ме, а также к тому или иному голосованию.

В последние годы ведется разработка закона о политической рекламе, а в его отсутствие действуют соответствующие нормы ФЗ «Об основных га рантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ»18, ФКЗ «О референдуме РФ»19, ФЗ «О выборах Президента РФ»20, ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания РФ»21, ФЗ «О политических партиях»22.

В соответствии с действующим законодательством граждане Россий ской Федерации, общественные объединения (политические) вправе прово дить предвыборную агитацию. Предусматриваются различные формы пред выборной агитации, в том числе через средства массовой информации, путем выпуска и распространения аудиовизуальных и других агитационных мате риалов23 и в иных не запрещенных законом формах.

Федеральный закон от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации».

Федеральный конституционный закон от 10 октября 1995 г. № 2-ФКЗ «О референдуме Российской Федерации».

Федеральный закон от 31 декабря 1999 г. № 228-ФЗ «О выборах Президента Российской Федерации».

Федеральный закон от 24 июня 1999 г. № 121-ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации».

Федеральный закон от 11 июля 2001 г. № 95-ФЗ «О политических партиях».

Агитационные материалы — печатные, аудиовизуальные и иные материалы, содержащие признаки предвыборной агитации, агитации по вопросам референдума и предназначенные для массового распространения, обнародования в ходе избирательной кампании, при проведении референдума. Федеральный закон от 19 сентября 1997 г.

А. Г. Серго. Интернет и право Таким образом, проведение предвыборной агитации в Сети вполне ле гально, а в отдельных случаях размещение информации в Интернете является обязательным24. Чтобы оставаться в рамках закона, необходимо соблюдать определенные требования по форме и содержанию самой агитации и ее мате риалов. Предвыборная агитация может начинаться со дня регистрации кан дидата (в депутаты/президенты), списка кандидатов (в депутаты) и должна быть прекращена в ноль часов по местному времени25 за сутки до дня голосо вания. В день голосования и в предшествующий ему день любая предвыбор ная агитация запрещена. При проведении повторного голосования предвы борная агитация возобновляется со дня официального опубликования реше ния о назначении повторного голосования и прекращается в ноль часов за сутки до дня повторного голосования.

В политической рекламе не допускается агитация, возбуждающая соци альную, расовую, национальную, религиозную ненависть и вражду, призывы к захвату власти, насильственному изменению конституционного строя и на рушению целостности государства, пропаганда войны и иные формы зло употребления свободой массовой информации, запрещенные законодательст вом. В соответствии с законом, правоохранительные органы обязаны прини мать меры по пресечению противоправной агитационной деятельности, пре дотвращению изготовления подложных и незаконных аудиовизуальных и иных агитационных материалов и их изъятию, устанавливать изготовителей указанных материалов и источник их оплаты, а также незамедлительно ин формировать соответствующую избирательную комиссию, комиссию рефе рендума о выявленных фактах и о принятых мерах.

Ставшие уже традиционными опросы общественного мнения накануне проведения голосования и публикация их результатов в Сети подчиняются тем же правилам, что и оффлайновые материалы этой категории. В связи с этим вызывают недоумение действия государственных органов и должност ных лиц, когда в связи с деятельностью сайта «Выборы-99» (публикация про гнозов и результатов опроса общественного мнения в день голосования) от каз от правовых санкций в отношении нарушителя был обоснован неприме № 124-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации».

«Политическая партия … не позднее чем за 10 дней до дня голосования публикует свою предвыборную программу соответственно уровню выборов не менее чем в одном государственном или муниципальном периодическом печатном издании, а также в Интернете». Ст. 48 ФЗ от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации».

Следует обратить внимание на местное время, поскольку при множестве часовых поясов разница во времени в различных регионах может достигать десяти часов.

нимостью к Интернету законодательства о СМИ26. Во-первых, Закон о СМИ не имеет отношения к данному вопросу, хотя и применим к Интернету27, а во-вторых, законодательство о выборах в достаточном объеме регулирует эти вопросы, распространяя свое действие на все случаи обнародования28 или опубликования29 опросов и прогнозов независимо от того, кем, где и как это было сделано.

В частности, законодательство предписывает: при опубликовании (об народовании) результатов опросов общественного мнения, связанных с вы борами, средства массовой информации обязаны указывать организацию, проводившую опрос, время его проведения, число опрошенных (выборку), метод сбора информации, точную формулировку вопроса, статистическую оценку возможной погрешности.

В течение пяти дней до дня голосования, а также в день голосования запрещается опубликование (обнародование) результатов опросов общест венного мнения, прогнозов результатов выборов и референдумов, иных ис следований, связанных с проводимыми выборами и референдумами, в том числе их размещение в информационно-телекоммуникационных сетях обще го пользования (включая Интернет)30, аналогичное правило распространяется и на публикацию (обнародование) данных о результатах выборов, референ дума31.

Действующее законодательство затрагивает и размещение информации о выборах и референдуме в Интернете государственными органами. Напри мер, при использовании в ходе выборов, референдума государственной авто Подробнее см. «Вешняков прочитал закон о СМИ и признал, что бессилен против Интернета» // http://www.smi.ru/00/03/25/241658.html Подробнее об этом — см. соответствующий раздел.

Обнародование произведения — осуществленное с согласия автора действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом. Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-I «Об авторском праве и смежных правах».

Опубликование (выпуск в свет) — выпуск в обращение экземпляров произведения, фонограммы с согласия автора произведения, производителя фонограммы в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения, фонограммы. Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-I «Об авторском праве и смежных правах».

См. ст. 46 ФЗ от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации».

См. ст. 45 ФЗ от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации».

А. Г. Серго. Интернет и право матизированной информационной системы32 (отдельных ее технических средств) данные об участии избирателей, участников референдума в выборах, референдуме, о предварительных и об окончательных итогах голосования должны быть оперативно доступны (в режиме «только чтение») абонентам информационно-коммуникационной сети общего пользования Интернет.

На научно-технической конференции, посвященной развитию ГАС «Выборы», председатель ЦИК РФ А. Вешняков сообщил, что модернизация ГАС будет завершена в 2003 году и с ее помощью, используя Интернет, каж дый будет иметь возможность следить за результатами голосования во всех 94 тыс. избирательных участках России33. Кроме того, в течение трех месяцев со дня официального опубликования (обнародования) полных данных о ре зультатах выборов в органы государственной власти, референдума Россий ской Федерации, референдума субъекта Российской Федерации данные, ко торые содержатся в протоколах всех комиссий об итогах голосования и о ре зультатах выборов, референдума, размещаются в информационно телекоммуникационной сети общего пользования Интернет.

Административная ответственность за нарушения избирательного за конодательства, которые могут быть допущены в Интернете, установлена КоАП РФ: ст. 5.5 («Нарушение средством массовой информации установлен ного порядка опубликования документов, связанных с подготовкой и прове дением выборов, референдумов»), ст. 5.10 («Проведение предвыборной аги тации, агитации при проведении референдума в период, когда такая агитация запрещена законодательством о выборах и референдумах, либо в местах, где ее проведение запрещено законодательством о выборах и референдумах»), ст. 5.11 («Проведение предвыборной агитации, агитации при проведении ре ферендума лицами, которым участие в ее проведении запрещено федераль ным законом»), ст. 5.12 («Изготовление или распространение в период под готовки и проведения выборов, референдума агитационных печатных, аудио визуальных материалов, не содержащих установленной федеральным зако ном информации об их тираже и о дате выпуска, о наименовании и об адресе организации либо о фамилии, об имени, отчестве, о месте жительства лица, изготовившего эти агитационные печатные, аудиовизуальные материалы, а также о наименовании организации либо о фамилии, об имени, отчестве ли ца, заказавшего изготовление этих агитационных печатных, аудиовизуальных материалов, а равно изготовление агитационных печатных, аудиовизуальных материалов, в которых перечисленные данные указаны неверно»).

Имеется в виду Государственная автоматизированная система Российской Федерации «Выборы».

Примечательно, что совсем недавно категорически исключалась возможность соприкосновения ГАС и Интернета.

Следует заметить, что в ряде случаев законодательство предусматрива ет весьма серьезную ответственность за нарушение правил проведения пред выборной агитации, но зачастую они распространяются на строго определен ные СМИ: организации телерадиовещания, редакции периодических печат ных изданий и не затрагивают «иные виды СМИ», например сайты34, что по зволяет их владельцам в ряде случаев избегать ответственности за наруше ния, непростительные традиционным СМИ.

О соотношении сайта и СМИ см. соответствующий раздел.

А. Г. Серго. Интернет и право ГЛАВА 8. ЭЛЕКТРОННЫЙ ДОКУМЕНТООБОРОТ «И все-таки они крутятся...»

Налоговая полиция России Стремительное развитие технологий привело к тому, что еще не так давно казалось невозможным, особенно юристу — не вставая из-за рабочего стола можно заполнить и отправить налоговую декларацию или за считанные секунды подписать договор с партнером с другого континента. Осуществляемый во всем мире переход к электронному документообороту делает все это возможным.

В становлении полноценного электронного документооборота Россия от стает от других стран. Если у нас этот процесс начался сравнительно недавно, то за рубежом заключение договоров на основании обмена информацией без ис пользования бумажного носителя стало получать широкое распространение уже в начале 70-х годов прошлого века. С появлением цифровых интерактивных компьютерных сетей, в том числе Интернета, развитие электронного документо оборота совершило не только количественный, но и качественный скачок.

Однако появление новых технологий наряду с ускорением процессов об мена информацией значительно усложнило решение вопросов о достоверности такой информации, поскольку процесс обмена электронными документами су щественным образом отличается от обычного обмена документами на бумаж ных носителях. Для широкого применения электронного обмена информацией в деловой практике необходимо обеспечить достаточную степень доверия к со держанию электронных документов, передаваемых с использованием новых технологических средств, а также их легитимность. Законодатели разных стран по-разному решили эти вопросы, однако все они базировались на общих юриди ческих принципах электронного документооборота.

В отечественном праве одними из первых нормативно-правовых актов, определяющих юридическую значимость электронного документа, были инст руктивные указания Госарбитража СССР от 29 июня 1979 г. № И-1-4 «Об ис пользовании в качестве доказательств по арбитражным делам документов, под готовленных с помощью электронно-вычислительной техники», где указано, что стороны по арбитражным делам в обоснование своих требований и возражений вправе представлять арбитражам документы, подготовленные с помощью элек тронно-вычислительной техники. Эти документы, поскольку они содержат дан ные об обстоятельствах, имеющих значение для дела, должны приниматься ор ганами арбитража на общих основаниях в качестве письменных доказательств.

Арбитражным судам предписывается требовать от сторон, чтобы пред ставляемые ими документы, подготовленные с помощью электронно вычислительной техники, были надлежащим образом оформлены. В этих доку ментах должно быть указано, какой вычислительный (информационно А. Г. Серго. Интернет и право вычислительный) центр и когда их изготовил1. Наименование центра и дата из готовления документа могут проставляться автоматически с помощью элек тронно-вычислительной техники либо любым другим способом. Если обяза тельными для сторон правилами или договором установлено, что документ, под готовленный с помощью электронно-вычислительной техники, должен быть подписан соответствующими должностными лицами, то судам надлежит требо вать представления таких документов.

Вслед за Госарбитражем СССР, признал подобные доказательства и Вер ховный суд. В постановлении Пленума Верховного суда СССР от 9 июля 1982 г.

№ 7 «О судебном решении» сказано: «В обоснование решения суд в случае не обходимости вправе сослаться и на письменные доказательства в виде докумен тов, полученных с помощью электронно-вычислительной техники. Эти доку менты принимаются в качестве доказательств при условии их надлежащего оформления в соответствии с установленным порядком».

Чуть позже Пленум Верховного суда СССР в Постановлении № 3 от 3 ап реля 1987 г. «О строгом соблюдении процессуального законодательства при осуществлении правосудия по гражданским делам» дал более широкое разъяс нение: «В случае необходимости судом могут быть приняты в качестве пись менных доказательств документы, полученные с помощью электронно вычислительной техники. С учетом мнения лиц, участвующих в деле, суд может также исследовать представленные звуко-, видеозаписи. Эти материалы оцени ваются в совокупности с другими доказательствами».

Примерно в это же время вышел Государственный стандарт Союза ССР (ГОСТ 6.10.4-84): «Придание юридической силы документам на машинном но сителе и машинограмме, создаваемым средствами вычислительной техники».

Стандарт установил требования к составу и содержанию реквизитов, при дающих юридическую силу документам на машинном носителе и машинограмме, создаваемым средствами вычислительной техники, а также порядок внесения из менений в эти документы. Указанный стандарт по сей день является обязатель ным для всех предприятий, организаций и учреждений, осуществляющих инфор мационный обмен документами на машинном носителе и машинограммами.

Стандарт содержит перечень обязательных реквизитов документа на ма шинном носителе:

• наименование организации-создателя документа;

• местонахождение организации-создателя документа или почтовый адрес;

• наименование документа;

С позиций сегодняшнего дня указание информационно-вычислительного центра вызывает некоторое недоумение. В то же время достаточные аналоги наименования информационно-вычислительного центра, дата документа и другие реквизиты его и его создателей содержатся в нем самом и формируются обычно автоматически.

• дату изготовления документа;

• код лица, ответственного за правильность изготовления документа на ма шинном носителе или машинограммы, или, как правило, код лица, утвер дившего документ.

Каждый из указанных реквизитов должен быть оформлен в соответствии с требованиями соответствующих стандартов, в то же время, как уже отмечалось, практически все они содержатся в документе.

ГОСТ впервые закрепил один из основных юридических принципов элек тронного документооборота: подлинники2, дубликаты3 и копии4 документа на машинном носителе и машинограммы, полученные стандартными программны ми средствами вычислительного комплекса, имеют одинаковую юридическую силу, если они оформлены в соответствии с требованиями этого стандарта.

Увы, стандарт содержит фразу, резко сокращающую сферу его примене ния: «Документ на машинном носителе и машинограмму следует применять только при наличии соответствующих решений министерств, ведомств». И поч ти сводит его ценность к минимуму словами: «Документ на машинном носителе и машинограмма приобретают юридическую силу после выполнения требова ний настоящего стандарта и подписания сопроводительного письма».

Впоследствии Высший арбитражный суд РФ дал оценку доказательств из готовленных и подписанных с помощью средств электронно-вычислительной техники, в которых использована система цифровой (электронной) подписи. Это было сделано в письме ВАС РФ от 19 августа 1994 г. № С1-7/ОП-587 «Об от дельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике».

Подлинником документа на машинном носителе является первая по времени запись документа на машинном носителе и содержащая указание, что этот документ является подлинником. ГОСТ 6.10.4-84 «Придание юридической силы документам на машинном носителе и машинограмме, создаваемым средствами вычислительной техники».

Дубликатами документа на машинном носителе являются все более поздние по времени, аутентичные по содержанию записи документа на машинном носителе и содержащие указание, что эти документы являются дубликатами. ГОСТ 6.10.4- «Придание юридической силы документам на машинном носителе и машинограмме, создаваемым средствами вычислительной техники».

Копиями документа на машинном носителе или машинограмме являются документы, переписанные с подлинника или дубликата документа на машинном носителе или машинограмме на другой носитель информации, аутентичные по содержанию и содержащие указание, что эти документы являются копиями. ГОСТ 6.10.4-84 «Придание юридической силы документам на машинном носителе и машинограмме, создаваемым средствами вычислительной техники».

А. Г. Серго. Интернет и право Как указывается в письме, в том случае, когда стороны изготовили и под писали договор с помощью электронно-вычислительной техники, в которой ис пользована система цифровой (электронной) подписи, они могут представлять в арбитражный суд доказательства по спору, вытекающему из этого договора, также заверенные цифровой (электронной) подписью. В то же время, если меж ду сторонами возник спор о наличии договора и других документов, подписан ных цифровой (электронной) подписью, арбитражному суду следует запросить у сторон выписку из договора, в котором указана процедура порядка согласования разногласий, на какой стороне лежит бремя доказывания тех или иных фактов и достоверности подписи. В случае отсутствия в таком договоре процедуры согла сования разногласий и порядка доказывания подлинности договора и других документов, а одна из сторон оспаривает наличие подписанного договора и дру гих документов, арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательств документы, подписанные цифровой (электронной) подписью.

Помимо рассмотрения процессуального положения электронного доку мента, целесообразно остановиться и на его статусе по нормам материального права.


Как известно из действующего законодательства, «документированная информация (документ) — зафиксированная на материальном носителе инфор мация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать»5.

В соответствии с указанным определением, электронный документ, удов летворяющий вышеназванным условиям, будет являться «документом» в кон текстах действующих нормативно-правовых актов и на него будет распростра нять весь комплекс гражданского, административного и уголовного законода тельства, кроме прямо указанных случаев.

В числе исключений — требования о необходимом носителе информации.

Например, в статье 4 ФЗ от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе»: «Переводной и простой вексель должен быть составлен только на бу маге (бумажном носителе)».

Вызывает недоумение не содержащая какой-либо аргументации или кри териев надежности статья 4 ФЗ от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государствен ной регистрации юридических лиц»: «Государственный реестр ведется на бу мажных и электронных носителях. При несоответствии между записями на бу мажных носителях и электронных носителях приоритет имеют записи на бу мажных носителях, если не установлен иной порядок ведения государственного реестра».

Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации», аналогично см. Федеральный закон от 4 июля 1996 г. № 85-ФЗ «Об участии в международном информационном обмене».

Представляется, что неаргументированное предпочтение бумажному но сителю следствие консерватизма законодателя и не более того, поскольку сте пень надежности современных электронных как документов, так и носителей уже давно превышает бумажные аналоги.

Как видно из краткого анализа приведенных выше норм, использование электронных документов уже давно представляется вполне возможным в граж данском, административном документообороте и в судебном процессе. Послед нее прямо вытекает из ст. 64, 75 АПК РФ и ст. 55 ГПК РФ, которые допускают их использование и лишь техническая непросвещенность пользователей и кон серватизм юристов сдерживали этот процесс.

Юридическое оформление электронного документа возможно различными способами. Например, для сферы Интернета предпочтительны методы указан ные в разделе о защите авторских прав, а также их получение возможно, напри мер, на основе института истребования доказательств6. Вообще, на основе этой нормы можно истребовать не только отдельные электронные документы, стра ницы сайтов, но и целые серверы, их содержащие. Другой используемый путь — институт обеспечения доказательств7. Как известно, меры по обеспечению дока зательств могут быть предприняты и до начала судебного процесса через нота риуса8.

В целом, использование электронных документов в судебном процессе — это их вторичное (хотя и достаточно важное) назначение, а основное — это ле гитимность в электронном документообороте. Расчеты специалистов показыва ют, что использование систем электронного документооборота позволяет до биться огромного экономического эффекта, а применительно к России такое снижение издержек, с учетом территориальной протяженности, может быть ко лоссальным.

Вообще, как видно, законодательство либерально относится к электрон ному документообороту и он основывается на положениях ГК РФ, который пре дусматривает возможность заключения договоров путем обмена документами посредством электрической или иной связи, позволяющей достоверно устано вить, что документ исходил от стороны по договору (пункт 2 статьи 434 ГК РФ).

Увы, Россия не является первопроходцем законодательства об электрон ном документообороте, в связи с чем интересно рассмотреть зарубежные шаги в этом направлении. В частности, в Европе в сфере электронного документообо рота существует две Директивы: Директива об электронной коммерции года и Директива об электронных подписях 1999 года.

Подробнее см. ст ст. 57, 77 ГПК РФ и 66 АПК РФ.

Подробнее см. ст ст. 64-66 ГПК РФ и 72 АПК РФ.

Подробнее см. ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате.

А. Г. Серго. Интернет и право Если первая устанавливает общие основы для развития электронной ком мерции в Европе, то вторая является более детализированной и устанавливает основы для юридического признания электронных подписей и требования к го сударствам-членам по поводу сертификации этих подписей. Согласно положе ниям второй Директивы, электронные подписи, удовлетворяющие ее положени ям, эквивалентны собственноручным подписям.

Впрочем, если европейские Директивы носят декларативный характер, то национальное законодательство отдельных европейских стран уже разработано и активно функционирует, а принятое до Директив учитывалось при их разра ботке9.

Например, немецкий подход к приданию юридической силы договорам в электронной форме в части требования собственноручной подписи, на построе ние предельно жесткого режима, основан на принятом в 1997 году Законе «О цифровой подписи». Германия была в числе первых стран создавших правовую базу использования электронного документооборота и электронной цифровой подписи, однако появление европейских Директив потребовало его корректи ровки в духе дня. Поэтому в 2000–2002 годах Германия разработала еще не сколько актов для корректировки Закона и сближения с европейскими Директи вами. На данный момент основным актом, регулирующим применение элек тронной цифровой подписи, является Акт «Об общих условиях использования электронных подписей» 2001 года. Он также устанавливает сравнительно жест кую систему признания юридической силы за электронными подписями и обо рота средств создания и проверки электронных подписей и предусматривает не обходимость образования системы сертифицирующих провайдеров.

Другой страной, самостоятельно развивающей законодательство об элек тронной цифровой подписи, стала Франция. В 2000 году французское прави тельство приняло закон, вносящий изменения в главу VI Гражданского кодекса, которая посвящена форме и доказательственной силе договоров. Сделанные из менения были направлены на создание юридического равенства электронных документов и подписей с их традиционными аналогами.

Французское законодательство более либерально, чем, например, немец кое, и признает в качестве доказательств любые символы, значение которых мо жет быть легко уяснено, вне зависимости от способа создания и передачи, а в случае возникновения расхождений между электронной и бумажной копией, суд может определить, какая из них имеет большую доказательственную силу, осно вываясь на тщательном изучении всех обстоятельств и на непредвзятом отноше нии к используемому носителю.

Подробнее см. Дугов М. Сравнительный анализ европейского законодательства в области электронного документооборота // http://www.russianlaw.net/law/doc/a147.htm Почти одновременно с Францией законодательство об электронном доку ментообороте и цифровой подписи появилось и в Великобритании. В отличие от ранее названных, английский Закон «Об электронных средствах коммуникации»

не вводит обязательной сертификации подписей и вообще упрощает механизм сертификации: конкретная электронная подпись признается сертифицирован ной, если любое лицо (независимо, до или после передачи информации) под твердит, что подпись, механизм ее создания, передачи или подтверждения явля ется достаточным средством для проверки аутентичности и целостности инфор мации.

Американское законодательство об электронной цифровой подписи нача ло формироваться с 1995 года. Его итог был подведен в 2000 году появлением Закона «Об электронных подписях в международном и национальном коммер ческом обороте». Примечательно, что этот закон был подписан президентом США с помощью электронной подписи.

Вообще, на сегодняшний день, законодательные акты, обеспечивающие закрепление правовых основ для использования электронных подписей и прида ния юридической силы электронным документам, приняты во многих странах, например, во Франции, Италии, Великобритании, Испании, Австрии, Голлан дии, Дании, Финляндии, Канаде, Индии, Ирландии, Корее, Польше, Филиппи нах, Таиланде.

Увы, при формировании национального законодательства, каждая страна вкладывает свой смысл в общие понятия, что не способствует гармонизации за конодательства и усложняет международный электронный документооборот.

Чтобы убедиться в этом, достаточно сравнить эти акты. Даже в понятие элек тронной цифровой подписи (электронной подписи, цифровой подписи) законо датели разных стран вкладывают различный смысл.

Например, американский закон содержит следующее определение элек тронной подписи — это «электронный звук, символ, или процесс, присоединен ный или логически соединенный с контрактом или иным документом (записью), и производимый или принимаемый лицом с целью подписания документа (запи си)». Под «лицом» понимается «физическое лицо, корпорация, коммерческий траст, имение, траст, партнерство, общество с ограниченной ответственностью, ассоциация, совместное предприятие, правительственное агентство, публичная корпорация, или любое иное юридическое или коммерческое лицо».

В немецком законе цифровая подпись — это «созданная с помощью част ного ключа печать к цифровым данным, которая, с помощью соответствующего открытого ключа, снабженного сертификатом ключа подписи выданным серти фицирующим центром или государственным учреждением, позволяет опреде лить владельца ключа подписи и подлинность данных».

Закон Великобритании содержит такое определение электронной подписи:

«сущность, имеющая электронную форму, включенная в состав или иным обра А. Г. Серго. Интернет и право зом связанная с электронными данными и предназначенная для их аутентифика ции».

Согласно австрийскому закону под электронной подписью понимаются «электронные данные, которые приданы к другим электронным данным либо логически соединены с последними, и служат для аутентификации последних либо идентификации лица поставившего подпись». Считается, что австрийский закон в наибольшей степени основан на Директиве Европейского союза об элек тронных подписях, но и он не тождественен ей.


Директива ЕС об электронных подписях содержит два определения элек тронной подписи — обычная «электронная подпись» и «специальная (усилен ная) электронная подпись». Под электронной подписью в Директиве понимают ся «данные в электронной форме, которые приложены либо логически присое динены к иным электронным данным, используемые как метод аутентифика ции»10, а под специальной электронной подписью («advanced electronic signature») в Директиве понимается электронная подпись, которая отвечает сле дующим требованиям:

1) относится исключительно к подписывающему лицу;

2) позволяет идентифицировать подписывающее лицо;

3) создана с помощью средств, которые подписывающее лицо может иметь под своим исключительным контролем;

4) соединена с данными, к которым она относится, таким образом, что имеется возможность обнаружить последующую модификацию таких данных.

Следует заметить, что ни одно из этих условий не связывает создание электронной подписи с какой-либо конкретной технологией (например, крипто графией). Таким образом, хотя и признается юридическая значимость наиболее сложной — криптографической подписи, это не мешает признанию менее за щищенных форм электронной подписи.

Впрочем, несмотря на разность подходов в законодательствах разных стран и европейских Директив к одному и тому же понятию, представляется, что в дальнейшем будет наблюдаться сближение подходов на основе развития меж дународного сотрудничества.

К числу других международных разработок в рассматриваемой области относятся разработанные в рамках ООН в Комиссии по международному торго вому праву (UNCITRAL) модельные законы об электронной коммерции и об электронных подписях. Оба модельных закона ориентированы на придание юридического статуса электронным документам.

Соответственно, инициалы или отсканированный отпечаток пальца в конце письма также являются электронной подписью.

Первый из них достаточно четко определяет эквивалентность подписания:

если национальный закон предусматривает, что документ должен быть подпи сан, предписание считается выполненным, когда метод подписания позволяет:

• идентифицировать подписавшего, • установить, что подписавший одобрил документ, • быть уверенным, что надежность метода подписания адекватна целям его применения.

Что касается второго модельного закона, то в числе его наиболее важных положений — условия, когда конкретная подпись под конкретным документом может быть признана юридически значимой11:

• данные, представляющие собой электронную подпись, должны быть непо средственно связаны с лицом, подписавшим документ;

• подписание, в тот момент, когда оно совершалось, было подконтрольно только подписывавшему лицу;

• легкость выявление изменений электронной подписи, сделанных после подписания12;

• легкость выявление изменений в электронном документе13.

Кроме того, помимо этих требований, модельный закон об электронных подписях содержит указание о том, что законодательство страны может при знать надежной ту или иную технологию подписания. Этим будет установлена презумпция, что все документы, подписанные с использованием этой техноло гии, будут иметь юридическую силу.

В рамках СНГ был разработан Модельный закон «Об электронной циф ровой подписи»14. Согласно ему, электронная цифровая подпись — электронные данные, полученные в результате преобразования исходных электронных дан ных с использованием закрытого ключа подписи, которые с помощью соответ ствующей процедуры при использовании открытого ключа подписи позволяют:

• подтвердить неизмененность исходных данных после подписания их элек тронной цифровой подписью;

Подробнее см. Дмитрик Н. Интернационализация правового регулирования вопросов применения электронных подписей // http://www.russianlaw.net/law/doc/a119.htm При этом измененная подпись не обязательно утрачивает юридическую силу, но факт изменения должен быть известен контрагенту.

Это требование является стандартным для электронной цифровой подписи (сделанной с использованием средств криптографии), но не обязательно для других видов электронной подписи.

Модельный закон принят на шестнадцатом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ 9 декабря 2000 года.

А. Г. Серго. Интернет и право • установить, что электронная цифровая подпись создана с использованием закрытого ключа, соответствующего открытому;

• установить владельца регистрационного свидетельства на открытый ключ электронной цифровой подписи, при наличии такого свидетельства;

Вообще, в международной практике применяется несколько основных подходов к определению понятия электронная цифровая подпись (электронная подпись, цифровая подпись), различающихся по характеру и степени детализа ции предъявляемых к ним требований15. Самый мягкий из них предполагает, что в качестве электронной цифровой подписи должны рассматриваться любые включаемые в электронный документ элементы, тем или иным образом связан ные с отправителем этого документа (в том числе проставленные в конце элек тронного документа инициалы, отсканированный отпечаток пальца).

Другой, более жесткий, предполагает, что электронная цифровая подпись должна отвечать ряду законодательно закрепленных требований (обеспечивать возможность достоверно установить отправителя, быть связанной с передавае мыми данными таким образом, что при их изменении становится недействи тельной). Именно такой подход получил наиболее широкое распространение в европейских странах. Третий подход определяет электронную цифровую под пись как результат криптографического преобразования исходного электронно го документа и выдвигает наиболее детализированные требования к самой под писи и к используемой технологии. Именно такой подход использован в россий ском Федеральным законом «Об электронной цифровой подписи» от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ.

К сожалению, принятый в России закон игнорировал зарубежный и меж дународный опыт в разработке законодательства об электронных подписях. Он получился своеобразным и противоречивым. Причина тому — компромисс раз личных интересов (порой полярных) и сжатые сроки последнего этапа его раз работки, но несмотря на имеющиеся недостатки, его появление это позитивный шаг в развитии законодательства в сфере электронного документооборота и электронной торговли.

Этот закон создает правовую основу для широкого использования электрон ной цифровой подписи16 в предпринимательской деятельности, для дальнейшего развития электронной коммерции в самом широком смысле этого слова.

Назначение закона не только существенно облегчить ведение предприни мательской деятельности, но и создать условия для качественного развития ин Подробнее см. Леонтьев К. Комментарий к Федеральному Закону «Об электронной цифровой подписи». М., 2003 г.

Сам термин «электронная цифровая подпись» содержится в более чем полусотни нормативных актов федерального уровня, но лишь этот Закон формирует комплексную правовую базу для ее использования.

формационных технологий и нового этапа взаимодействия граждан с государст венными и муниципальными органами. Вообще, основное назначение электрон ной цифровой подписи в том, чтобы гарантировать подлинность информации, содержащейся в электронном документе, а также дать возможность доказать любой третьей стороне (партнеру по сделке, суду), что электронный документ был подписан именно отправителем или по его поручению и именно в том виде, в каком он предъявляется.

Как указывается в самом законе, его цель — обеспечение правовых усло вий использования электронной цифровой подписи в электронных документах, при соблюдении которых электронная цифровая подпись в электронном доку менте признается равнозначной собственноручной подписи в документе на бу мажном носителе. Действие этого закона распространяется на отношения, воз никающие при совершении гражданско-правовых сделок и в других предусмот ренных законодательством Российской Федерации случаях, но его действие не распространяется на отношения, возникающие при использовании иных анало гов собственноручной подписи.

В целом суть Закона основывается на части 2 статьи 160 Гражданского ко декса Российской Федерации, которая устанавливает, что использование ЭЦП при совершении гражданско-правовых сделок допускается в случаях и в порядке, пре дусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В тоже время, в соответствии с той же статьей ГК, сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Между тем в соответствии с Законом «Об электронной цифровой подписи» достаточно лишь подтвердить подлинность электронной цифровой подписи17 (соответствие закрытого18 и открытого19 ключей), чтобы признать сделку юридически обяза Подтверждение подлинности электронной цифровой подписи в электронном документе — положительный результат проверки соответствующим сертифицированным средством электронной цифровой подписи с использованием сертификата ключа подписи принадлежности электронной цифровой подписи в электронном документе владельцу сертификата ключа подписи и отсутствия искажений в подписанном данной электронной цифровой подписью электронном документе.

Федеральный Закон «Об электронной цифровой подписи» от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ.

Закрытый ключ электронной цифровой подписи — уникальная последовательность символов, известная владельцу сертификата ключа подписи и предназначенная для создания в электронных документах электронной цифровой подписи с использованием средств электронной цифровой подписи. Федеральный Закон «Об электронной цифровой подписи» от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ.

Открытый ключ электронной цифровой подписи — уникальная последовательность символов, соответствующая закрытому ключу электронной цифровой подписи, А. Г. Серго. Интернет и право тельной. Таким образом, сделка, заключенная неуполномоченным лицом с ис пользованием электронной подписи другого лица, станет обязательной для вла дельца такой подписи, что идет вразрез с общими положениями гражданского права.

В соответствии с российским законом, электронная цифровая подпись — реквизит электронного документа20, предназначенный для защиты данного элек тронного документа от подделки, полученный в результате криптографического преобразования информации с использованием закрытого ключа электронной цифровой подписи и позволяющий идентифицировать владельца сертификата ключа подписи21, а также установить отсутствие искажения информации в элек тронном документе.

Это не единственное определение электронной цифровой подписи в рос сийском законодательстве, известны и другие. Не перечисляя их всех, можно привести лишь некоторые.

1. Электронная цифровая подпись — вид аналога собственноручной под писи, являющийся средством защиты информации, обеспечивающим возмож ность контроля целостности и подтверждения подлинности электронных доку ментов. Электронная цифровая подпись позволяет подтвердить ее принадлеж ность зарегистрированному владельцу и является неотъемлемой частью элек тронного документа (пакета электронных документов)22.

доступная любому пользователю информационной системы и предназначенная для подтверждения с использованием средств электронной цифровой подписи подлинности электронной цифровой подписи в электронном документе. Федеральный Закон «Об электронной цифровой подписи» от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ.

Электронный документ — документ, в котором информация представлена в электронно-цифровой форме. Федеральный Закон «Об электронной цифровой подписи»

от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ.

Сертификат ключа подписи — документ на бумажном носителе или электронный документ с электронной цифровой подписью уполномоченного лица удостоверяющего центра, которые включают в себя открытый ключ электронной цифровой подписи и которые выдаются удостоверяющим центром участнику информационной системы для подтверждения подлинности электронной цифровой подписи и идентификации владельца сертификата ключа подписи. Федеральный Закон «Об электронной цифровой подписи» от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ.

Положение «О правилах обмена электронными документами между Банком России, кредитными организациями (филиалами) и другими клиентами Банка России при осуществлении расчетов через расчетную сеть Банка России» (Утв. ЦБ РФ 12.03.1998 № 20-П). Аналогично, см. Указание ЦБ РФ от 30.06.2000 № 812-У «О порядке представления кредитными организациями в банк России в электронном виде отчетности… заверенной электронной цифровой подписью», а также Положение ЦБР от 28.11.2001 г. № 161-П «О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О 2. Электронная цифровая подпись — вид аналога собственноручной под писи, являющийся средством защиты информации, используемым при обмене электронными документами между Банком России и его клиентами и обеспечи вающим возможность контроля целостности и подтверждения подлинности электронных документов. Электронная цифровая подпись позволяет подтвер дить ее принадлежность зарегистрированному владельцу23.

3. Электронная цифровая подпись — последовательность символов, полу ченная в результате криптографического преобразования исходной информации, которая позволяет подтверждать целостность и неизменность этой информации, а также ее авторство24.

Как было показано, законодательство разных стран тоже содержит раз личные определения электронной подписи, и существенные законодательные отличия этим не ограничиваются. Например, лицо, обладающее электронной цифровой подписью, в российском законе именуется «владельцем сертификата ключа подписи»25. Несмотря на все еще не устраненные противоречия («владе лец электронной цифровой подписи — кредитная организация (кредитная орга низация, филиал кредитной организации), учреждение Банка России (структур ные подразделения Банка России, включая, территориальные учреждения Банка России…»26), в соответствии с Законом владельцем может быть только физиче противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем» и другие.

Положение «О системе валовых расчетов в режиме реального времени Банка России»

(Утв. ЦБ РФ 24.08.98 № 50-П).

Постановление Правления Пенсионного фонда РФ от 26.01.2001 № 15 «О введении в системе Пенсионного фонда Российской Федерации криптографической защиты информации и электронной цифровой подписи».

Владелец сертификата ключа подписи — физическое лицо, на имя которого удостоверяющим центром выдан сертификат ключа подписи и которое владеет соответствующим закрытым ключом электронной цифровой подписи, позволяющим с помощью средств электронной цифровой подписи создавать свою электронную цифровую подпись в электронных документах (подписывать электронные документы).

Федеральный Закон «Об электронной цифровой подписи» от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ.

См. Указание ЦБ РФ от 30.06.2000 № 812-У «О порядке представления кредитными организациями в банк России в электронном виде отчетности, предусмотренной Указанием Банка России от 24.10.97 № 7-У «О порядке составления и представления отчетности кредитными организациями в Центральный Банк Российской федерации», заверенной электронной цифровой подписью», также см. Положение ЦБР от 28 ноября 2001 г. № 161-П «О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем"», аналогично см. Положение «О правилах обмена электронными документами между Банком России, кредитными организациями (филиалами) и другими клиентами Банка А. Г. Серго. Интернет и право ское лицо. Такой подход принят и в европейском законодательстве. Естествен но, как и в случае с собственноручной подписью, физическое лицо может дейст вовать от имени юридического лица, но на такое полномочие обязательно долж но быть указано в сертификате ключа подписи. В законодательстве других стран, например США, допускается принадлежность электронной подписи не только физическим, но и юридическим лицам. Такой подход неудачен, посколь ку при этом возрастает вероятность несанкционированного использования элек тронной подписи юридического лица, при котором сложно установить конкрет ное физическое лицо, осуществившее подписание электронного документа.

В соответствии с российским законом, электронная цифровая подпись в электронном документе равнозначна собственноручной подписи в документе на бумажном носителе при одновременном соблюдении следующих условий:

• сертификат ключа подписи, относящийся к этой электронной цифровой подписи, не утратил силу (действует) на момент проверки или на момент подписания электронного документа при наличии доказательств, опреде ляющих момент подписания;

• подтверждена подлинность электронной цифровой подписи в электронном документе;

• электронная цифровая подпись используется в соответствии со сведения ми, указанными в сертификате ключа подписи.

Любое лицо может быть одновременно владельцем любого количества сертификатов ключей подписей. Закон содержит указание, что электронный до кумент с электронной цифровой подписью имеет юридическое значение при осуществлении отношений, указанных в сертификате ключа подписи. Данное требование следует признать неудачным, поскольку не каждый будущий владе лец электронной подписи имеет достаточно юридических знаний для точного указания всех правоотношений, в которых он предполагает ее применять.

Помимо этого, в соответствии с законом, сертификат ключа подписи дол жен содержать следующие обязательные сведения:

• уникальный регистрационный номер сертификата ключа подписи, даты начала и окончания срока действия сертификата ключа подписи, находя щегося в реестре удостоверяющего центра;

• фамилия, имя и отчество владельца сертификата ключа подписи или псев доним владельца. В случае использования псевдонима удостоверяющим центром вносится запись об этом в сертификат ключа подписи;

• открытый ключ электронной цифровой подписи;

России при осуществлении расчетов через расчетную сеть Банка России» (Утв. ЦБ РФ 12.03.1998 № 20-П) и Положение «О системе валовых расчетов в режиме реального времени Банка России» (Утв. ЦБ РФ 24.08.98 № 50-П).

• наименование средств электронной цифровой подписи, с которыми ис пользуется данный открытый ключ электронной цифровой подписи;

• наименование и место нахождения удостоверяющего центра, выдавшего сертификат ключа подписи.

Кроме того, в сертификате ключа подписи (на основании подтверждаю щих документов) может указываться должность (с указанием наименования и места нахождения организации, в которой установлена эта должность), квали фикация владельца сертификата ключа подписи и иные сведения, подтверждае мые соответствующими документами.

Действие сертификата ключа подписи может быть приостановлено удо стоверяющим центром на основании указания лиц или органов, имеющих такое право в силу закона или договора, а в корпоративной информационной системе также в силу установленных для нее правил пользования.

В соответствии с указанием полномочного лица (органа) о приостановле нии действия сертификата ключа подписи удостоверяющий центр оповещает об этом пользователей сертификатов ключей подписей путем внесения в реестр сертификатов ключей подписей соответствующей информации с указанием да ты, времени и срока приостановления действия сертификата ключа подписи, а также извещает об этом владельца сертификата ключа подписи и полномочное лицо (орган), от которого получено указание о приостановлении действия сер тификата ключа подписи.



Pages:     | 1 |   ...   | 4 | 5 || 7 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.