авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 | 7 |   ...   | 8 |

«ББК 67.99 (2 тадж)3+67.33+67.412 Д-37 Настоящее издание осуществлено при финансовой поддержке Проекта «Поддержка правовых и судебных реформ в странах ...»

-- [ Страница 5 ] --

По поводу представленной позиции следует отметить, прежде всего, что в нормах действующего гражданского законодательства Таджикистана термин «объекты гражданских прав» употребляется только в грамматическ ом множественном числе, и эта особенность закона представляется отнюдь не простой случайностью. Законодатель избегает единственное число, поскольку соответствующее понятие призвано отображать весь спектр внеюридических реалий4, по поводу которых в ст. 140 ГК РТ образованы абстракции отождествления: имущество, вещи, деньги, ценные бумаги, имущественные права и т.д. 5 «Объекты гражданских прав» отого лишены единственного числа, что они подразумеваются законодателем как некий правовой континуум, представленный теоретической идеей о системе имущественных и социальных благ, составляющих экономическую и духовную основу существования человека и общества. Эта абстракция идея, однако, содержит в себе обобщение сущностных черт не наличных внеюридических реалий (благ), а отображающих их изолирующих абстракций и См.: Комментарий к ГК РТ части первой (постатейный) с использованием судебной практики /Коллектив авторов USAID., Душанбе, 2004-С. 268.

См.:Основы туристской деятельности: Учебник / Зорина Г. И., Ильина Е.

Н., Мошняга Е. В. и др. Сост. Е. Н. Ильина. -М.: Советский спорт, 2000.

С.95.

См.: Комментарий к ГК РТ части первой (постатейный) с использованием судебной практики /Коллектив авторов USAID., Душанбе, 2004-С. 268-269.

абстракций отождествления. Конечно, все познавательные абстракции, относящиеся к соответствующим благам, содержат определенную степень обобщения их сущностных свойств и качеств, но уровень общности явлений в них воспроизводится по-разному. Для того, чтобы понять, является ли продукт объек том гражданского права, мы рассмотрим некоторые концепции, определяющие юридические аспекты объекта гражданского права вообще.

Д остаточно сложной и местами внутренне противоречивой выглядит концепция, автором которой выст упает В. А. Витушк о. Он, отправляясь от с оотносимости понятия объек та с интересами субъектов правоотношений, проводит первоначально традиционное подразделение на:

1. объекты вещных правоотношений: имущество, вещи, деньги, ценные бумаги;

2. объекты обязательственных правоотношений:

работы и услуги, имеющие родовые обозначения как действия;

3. объекты права интеллектуальной собственности:

результаты интеллектуальной деятельности и средства их индивидуализации;

4. нематериальные блага, признаваемые объектами личных неимущественных прав;

5. информацию. Наряду с этими достаточно привычными классификациями, В. А. Вит ушко неожиданно утверждает, что к объектам (некоммерческого оборота) относятся части человеческого тела7, а также личность человека. Например, в браке взаимный интерес супругов основан на личных качествах партнера8. Столь См.: Витушко В. А. Курс гражданского права: Общая часть. Т1: Научн. практ. пособие.- Мн.: БГЭУ, 2001. С. 200.

См.: Ковлер А. И. Антропология права. -М.: Издательство «НОРМА», 2002. С. 43.

См.: Венкштерн М. Основы вещного права // Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. / Пер. с нем.- М.: Издательство БЕК, 2001. С.32.

же нетривиальным выглядит утверждение о том, что понятие объект при обычном его рассмотрении в гражданск ом праве, в отличие от общенаучной методологии, включает только его пассивный образ.

Объект не отождествляется с субъектом. «Между тем, современные тенденции развития гражданского права позволяют использовать понятие объект в общенаучном понимании, т.е. как лицо действующее, определяющее содержание правоотношения. Например, вещи, представляющие особую социальную значимость, как то: культурные ценности, редкие породы животных и другие- вынуждают человек а творить право и действовать в интересах этих безмолвных и безвольных объектов, а не физических и иных лиц» 9. Данная позиция не выдерживает критики. С точки зрения общеправовой теории, в таких ситуациях следует говорить о реализации в нормах права общезначимых, общецивилизационных моральных и нравственных постулатов и ценностей. Будучи воплощены в объективном праве, эти положения, подкрепленные силой государства, направлены, в конечном счете, к прогрессу морального состояния общества. Если же исходить из того, что целью правового регулирования в таких случаях будет лишь обеспечение сохранения редких пород животных или культурных ценностей как таковых, то тогда следует говорить не о праве как важнейшем регуляторе социального поведения, а об общественной потребности в конкретных технических нормах (биотехнологических, строительных и иных). Эти положения представляются в достаточной степени аксиоматичными, чтобы останавливаться на них далее.

Спорными и не всегда ясными в изложении данного автора выглядят утверждения о бесконечности числа, видов, типов объектов гражданских прав;

внутреннем единстве их противоположностей, например, имущества и личных благ. Не встречают понимания и несколько См.: Витушко В. А. Указ. соч. С. 308 309.

бессистемные рассуждения о «многомерности объектов гражданских прав», каковая на поверку оказывается разной направленностью интересов сторон обязательства. Никак не обосновывается предлагаемая автором новая типизация объектов гражданских прав, включающая, например, товар, бюджет, доходы, документы, разрешения и т.д. Наряду с отмеченными небесспорными положениями, В. А. Витушк о высказывает и действительно интересное, на наш взгляд, соображение о том, что всякому объективному и субъективному гражданскому праву присущ и соответствует свой объек т. Это означает индивидуальную характеристику содержания и качества объекта гражданского права. Объект объективного права имеет более обобщенные родовые качества и характеристики.

Одним из перспективных направлений современной правовой науки можно считать активную разработку концепции, в силу которой специально-юридическое понятие объекта права не может быть связано с применением “иноприродной” сущности данного явления категориального аппарата, т.е. понятий, значение которых лежит вообще вне правовой сферы.

Так, В. И. Сенчищев предлагает в качестве адекватной для объекта права юридической характеристики рассматривать правовой режим, под которым понимается совокупность всех позитивно- правовых предписаний, содержащихся в императивных и диспозитивных нормах и основанных на них (или им не противоречащих) субъективно-правовых притязаний, существующих и действительных с точки зрения права и в соответствующих случаях определяющих права, обязанности, дозволения, запреты и предписания абсолютно всех лиц (или в отношении абсолютно всех лиц) по поводу того предмета (явления), в отношении которого они установлены.10 Определяющим элементом См.: Сенчищев В. И. Объект гражданского правоотношения. - В кн.:

Актуальные вопросы гражданского права. /Под ред. Брагинского М. И.. М.: Статут. 1998. С. 140 - правового режима является правовой статус, который содержит лишь императивные правовые нормы, не зависит, следовательно, от усмотрения субъектов и может рассматриваться в к ачестве одного из проявлений правового режима. Таким образом, важным с позиции права является не сам объект, но то правовое значение, тот правовой режим, который присваивается этому явлению в силу позитивного права и который воплощается в субъективных правах и обязанностях11.

Данная точк а зрения весьма интересна в том отношении, что она направлена на определение объекта прав, исходя, прежде всего, из свойств самой правовой материи и права как социального регулятора.

В гражданском законодательстве РТ нет ни одной нормы, которая могла бы вызвать к жизни то или иное субъективное право, либо правоотношение по поводу объекта гражданских прав в «чистом» виде - любые права абсолютного типа и правоотношения возникают только по поводу отдельных проявлений категориального понятия объектов гражданских прав.

С другой же стороны, в реальной жизни нет ни одного предмета материальной или духовной природы, который мог бы непосредственно входить в объем понятия «объектов гражданских прав», минуя обобщения меньшей степени, образующие абстракции вещей, денег и т.п. Эти абстракции, в свою очередь, образованы отождествлением существенных признаков и свойств иных гносеологических продуктов изолирующих абстракций, отображающих отдельные существенные свойства реальных феноменов: жилой дом, дерево, телефон, зерно - вещи;

банкноты, монеты, записи на банковских счетах - деньги;

векселя, акции, облигации - ценные бумаги;

требование уплаты долга, истребование неосновательного обогащения имущественное право. В некоторых случаях даже такая (минимальная) степень обобщения оказывается См.: Сенчищев В. И. Указ. соч. С. 141.

избыточной для оптимального правового регулирования общественных отношений, вследствие чего в установленных случаях зак онодатель требует предельной конкретизации материального объекта с оответствующего правоотношения (например, установлением легального объема индивиду ализирующих признаков предмета сделки и указанием цены по договорам к упли-продажи и аренды недвижимости). Все названные абстракции, за исключением высшей из них, подразделяют правовой объектный континум на более или менее значительные дискретные участки и их фрагменты. В связи с этим, туристск ая деятельность является объек том гражданского права, но непосредственно в Гражданском кодексе Республики Таджикистан не указана.

По мнению М.З. Рахимова, совокупность действий, направленных к единой цели, образуют деятельность.

Однако достигнуть единства цели и действия возможно лишь в том случае если взаимоотношения их участников достаточно урегулированы, согласованы между собой и содействуют выработке и реализации единого решения. Хозяйственная, предпринимательская деятельность - это целесообразно организованная совокупность действий их участников, направленная на изготовление и реализацию продукции или оказание услуг и т.д. По нашему мнению, туристская деятельность - это вид предпринимательской деятельности по формированию, продвижению и реализации тур продукта, осуществляемые на основании лицензии индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом. Туристская деятельность как объект - это совокупность действий, к оторая выражается в предоставлении «туристской услуги» или «комплекса услуг - турпродукта».

См.: Рахимов М.З. Правовые проблемы достижения конечного результата предпринимательской деятельности. - Душанбе: «Сино», 1998. С. 15.

Составную часть туристск ой деятельности составляет услуга. Понятие услуги в литературе изучается с экономической и правовой категории.

1) Услуги, как и вещи, представляют собой результат деятельности человека по созданию благ, средств удовлетворения своих жизненных потребностей и в качестве таковых обладают общей содержательной основой. Экономическое содержание (потребительская стоимость) как вещей, так и услуг, заключается в способности удовлетворения потребностей людей.

Следовательно, сущностные характеристики вещей и услуг с точки зрения экономического содержания совпадают. Различия между вещами и услугами следует искать не в экономическом содержании, а в их физической форме 13. Физическая форма услуги характеризуется тем, что она (услуга) представляет собой деятельность, не имеющую овеществлённого, материального результата, но создающую определённый полезный эффект.

Таким образом, особенность услуги как товара заключается в том, что её производству обязательно предшествует заказ индивидуального конкретного потребителя, процесс оказания услуги неотделим от производителя услуги, потребление услуги совпадает с процессом её производства.

2) Услугой в юридическом смысле является та или другая сторона экономического содержания услуги:

либо продукт труда, либо процесс труда. Понятие услуги как эк ономической категории определяется при определении предмета правового регулирования, а как правовой к атегории (при определении объекта правоотношения).

Услуга как процесс труда (обслуживание) выступает как объект трудовых правоотношений, под которым понимается выполнение рабочим и служащим См.: Бороздин Ю.В. Стоимостные отношения в социалистической экономике. М., 1988. С.70.

определённой трудовой функции, характеризуемой специальностью, квалификацией и должностью14.

Услуга как продукт труда выступает объектом гражданских правоотношений, под которым понимается определённое благо (результат деятельности, обладающий свойствами товара)15.

Поскольку услуга представляет собой сложное явление, обе стороны которого могут быть вычленены лишь при научном анализе, мыслимо предположение, что одно и то же общественное отношение регулируется нормами различной отраслевой принадлежности.

Однако коллизия норм трудового и гражданского права в реальной действительности не возникает именно потому, что нормы права регулируют не всё общественное отношение в целом. Нормы различных отраслей права воздействуют на те стороны элементов общественного отношения, которые имеют значение для той или иной отрасли права. Применительно к объекту гражданского правоотношения существенна лишь та сторона явления, которая характеризует услугу как особую форму товара, как единство меновой и потребительной стоимости. Будучи товаром, услуга удовлетворяет интерес потребителя.

Таким образом, правовое регулирование отношений по оказанию услуг позволяет взглянуть на проблему комплексного правового регулирования со стороны не только взаимодействия различных отраслей права, но и взаимодополняющего действия норм одной отрасли права. Комплексное правовое регулирование имеет как бы два уровня: внешний (комплексное правовое регулирование отношений с помощью норм различных отраслей права), и внутренний (комплексное регулирование в рамках единой отрасли права). Если первый уровень характерен для регулирования См.: Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовые вопросы охраны прав потребителей. М., 1993. С.17.

См.: Шешенин Е.Д. Предмет обязательства по оказанию услуг//Сб. уч.

тр. Свердловского юрид. ин-та. Вып. 3. Свердловск, 1964. С.151.

отношений производства и экономического оборота материальных благ, то второй, в основном, для регулирования отношений по оказанию услуг. Сочетание обоих уровней обеспечивает наибольший эффект в правовом регулировании отношений по оказанию услуг16.

Под услугой как правовой категорией и следует понимать одну из сторон экономического понятия услуги. Если объектом правоотношения является процесс обслуживания, правовое регулирование, если услуга как продукт труда осуществляется нормами гражданского права.

Таким образом, туристская услуга - это любые действия (операции), осуществляемые субъектами туристской деятельности по своему усмотрению или по конкретному заказу заказчиков, направленные на обеспечение и восстановление физических сил туристов, поддержание их нормальной жизни и деятельности, установление деловых контактов, а также спос обные удовлетворить их духовные и интеллектуальные потребности.

Туристская услуга имеет такие признаки:

- не имеет овеществленной формы. Поскольку при оказании туристских услуг в турпродукте ничто не воплощается;

- полезным эффектом туристской услуги является наслаждение от отдыха.

В юридической литературе идет поиск путей и способов определения правового понятия и правовой природы услуг и обслуживания. В юридической литературе, так же, как и в экономической, затронуты отдельные вопросы правового регулирования услуг, правовой природы и понятия договоров услуг. Ученые юристы при их определении, как правило, ссылаются на результаты экономических исследований в этой области. Юристы в основном формулировали свою См.: Советское и иностранное гражданское право (Проблемы взаимодействия и развития) / Под. Ред. А.С. Пашкова, О.В. Смирнова. М., 1988. С. 183.

позицию на основе идей, разработанных экономической наукой. В то же время проблемам услуг и обслуживания в юридической литературе уделяется достаточно внимания17.

Правовое понятие услуг выводится через различные категории. Ю.Х. Калмыков полагает, что предоставление льгот и преимуществ контрагенту, в чью пользу исполняется договор, является основным критерием определения понятий услуг и обслуживания.

В основе этих высказываний лежат экономические отношения, которые не должны быть противо поставлены юридическим отношениям по оказанию услуг и обслуживанию. Е.Н.Романова и Е.П. Грушевая считают, что правовое понятие услуг выводится из того, что в процессе ее предоставления достигается экономия времени, сырья, материалов и т.д. Третьи отмечают, что услуги направлены на сохранение, восстановление, поддержание работоспособности механизмов и оборудования во всех отраслях народного хозяйства. В то же время правовое понятие услуг должно опираться на их вспомогательно обеспечительный характер18.

По поводу правового понятия договора услуг в юридической литературе сложились две основные концепции. Сторонники широкой концепции исходят из того, что все гражданско-правовые договоры, по сути, выст упают в виде предоставления льгот или преимуществ, либо их суть заключается в предоставлении услуг19. Сторонники узкой концепции полагают, что правовое понятие услуг замыкается полезным эффектом, выступающим только в виде деятельности. По мнению А.Ю. Кабалкина, Е.А.

Изучение данной проблеме осуществлялось со сторони ученных А.Ю.Кабалкина, М.В. Кротова, Х.А.Рахманкулова, М.К. Сулеймекова, Е.Д.

Шешенина, Е.А. Шерстобитова и других.

Представителями данной позиции являются: П.И. Пирожек, М.И. Козырь, В.А. Плетнев, Н.Н. Веденин, Х.А.Рахманкулов.

Представителями данной позиции являются: Ю.Х. Калмыков, Я.А.Куник.

Шерстобитова, Ю.К.Попова, отрицающих саму конструкцию договора услуг, хотя услуги как правовая категория сами по себе не отрицаются20. В гражданском праве бытовало мнение, согласно которому услуги замык ались только между гражданами услугополучателями и предприятиями - услугодателями.

В условиях рыночной экономики круг субъектов услугодателей и услугополучателей расширяется, так как насыщение рынка товарами находится в прямой зависимости от насыщения рынка услуг. Потребитель заинтересован в товаре, имеющем прочную сервисную базу. Услуги должны отличаться друг от друга по экономическому содержанию, ассортименту, видам и субъектам их предоставляющих, но правовое понятие их остается единым. Oт определения правового понятия услуг, его правильности зависят пути и способы, адекватные оказанию услуг и обслуживанию.

“Обслуживание” и “услуга” взаимосвязанные понятия. При этом обслуживание как определенная работа, как процесс, сумма действий, охватывающая соответствующий период, более или менее длительный, относительно постоянный, нередк о выст упает носителем различных услуг, как правило, однородного характера. Услугу же характеризует конкретное, обычно разовое действие, хотя может быть и комплекс услуг, не переходящий в форму обслуживания. Договор обслуживания включает оказание услуг, в то же время договор услуг заключаться может и на длительный, во всяком случае - определенный срок, превращая тем самым сумму (комплекс) услуг в обслуживание. И все же, несмотря на споры о том, что услуги шире чем обслуживание, несмотря на высказанное мнение о том, что услуги входят в обслуживание, видимо, нельзя исключить и того, что обслуживание выступает и как вид услуг. Например, абонентное обслуживание, Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовые вопросы охраны прав потребителей. М., 1993. С.17.

профилактическая проверка и т.п. Это позволяет понимать услугу и в широком смысле, включающую и такую услугу как обслуживание. Все это свидетельствует и о том, что нельзя возводить непроходимую границу между услугой и обслуживанием. Происходит трансформация отношений, взаимосвязь, взаимо обусловленность. Обслуживание, включая комплекс услуг, само выступает как особая услуга. Несмотря на специфику, следует признать наличие в гражданском праве института (межинститута) договоров услуг, включающих и обслуживание. Нужно различать лишь их видовое разнообразие и характерные особенности.

Правовая природа услуг и обслуживания характеризуется через вспомогательно обеспечительные их свойства. Эти свойства выступают как критерии разграничения общественно экономических отношений услуг и обслуживания от других общественных отношений, составляющих предмет гражданского права. Услуги по своему объему и содержанию различны. Они понимаются в юридическом аспекте вообще и в гражданско-правовом аспекте в частности.

Сказанное позволяет сделать вывод, что услуга является составным элементом т уристской деятельности.

В изучении проблемы туристской услуги надо выяснить то, что эта услуга является материальной или нематериальной. В зависимости от формы продукта труда К. Маркс различал два рода услуг: материальные и нематериальные.

Материальной является услуга, при производстве которой труд, потребляемый в качестве деятельности, одновременно материализуется в своём предмете, т.е.

при производстве этой услуги создаётся новая вещь.

Если же труд не материализуется в своём предмете, а производит в нём или с ним материальные изменения иным способом, мы также имеем дело с материальными услугами, но иного рода. К ним можно отнести деятельность транспорта в туристской сфере.

Кроме того, особенностью материальных услуг первого вида является то, что деятельность лица, оказывающего услугу и создающего новую вещь, направлена на предметы природы. Материальные услуги второго рода могут быть направлены как на изменение предметов природы, существующих вещей, так и на самого человека (личные услуги). Указанная особенность обуславливает и различия в форме продуктов труда. Так, продукт услуги, направленной на изменение объектов природы, производя в них или с ними материальные изменения, выражается в овеществлённой форме.

Подобные материальные изменения отражаются на меновой стоимости (она возрастает на сумму, равную стоимости оказанной услуги).

Продукт же личных материальных услуг может быть материализован лишь в самом человеке. Однако, хотя отрицать такую материализацию, с точки зрения философии, нельзя, любые изменения, которые происходят с человеком при оказании таких услуг, не могут получить овеществлённого выражения и, конечно, не происходит сложение меновых стоимостей, как это имеет место, например, в транспортной деятельности.

То, что объектом воздействия услуги выступает сам человек, сближает личные материальные услуги и услуги, продукты которых существуют лишь в физической форме труда (нематериальные услуги).

Различие между этими видами услуг подмечено К.

Марк сом, к оторый указывал, что по самой «экономической природе услуги её результат не может быть гарантирован исполнителем услуги»21.

Следовательно, особенность продукта личных материальных услуг заключается в том, что, получая См.: Романова Е.Н. Гражданско-правовое содержание услуг//Уч. зап.

Кабардино-Балкарского НИИ. Нальчик, 1974. С. 121.

специфическое материальное выражение в личности человека, предполагаемый результат всегда может быть гарантирован исполнителем услуги. К личным материальным услугам следует отнести перевозку пассажиров, услуги парикмахерских и некоторые иные виды услуг.

Нематериальная услуга представляет собой единство процесса и продук та труда, которое обусловлено тем, что продукт нематериальной услуги существует лишь в физической форме продукта труда, оказывающего услугу. В отличие от материальных услуг, продукты нематериальных услуг не воплощаются в какой-либо вещественной форме. Материальная же услуга подобного рода единством процесса и продукта труда не обладает, ибо процесс создания материальной услуги имеет физическую форму труда, а продукт материальной услуги существует в овеществлённой форме.

Среди нематериальных услуг можно выделить личные услуги и услуги, направленные на изменение общественных отношений22. К первой группе относятся все услуги по совершенствованию и восстановлению качеств личности (услуги системы образования, культуры, здравоохранения и других учреждений социально-культурного и просветительского характера).

Ко второй группе относятся услуги финансово кредитных учреждений, органов государственного управления, охраны общественного порядка, обороны и т.п23. Различия в форме, продуктов нематериальных услуг настолько незначительны, что позволяют говорить о единстве формы продуктов нематериальных услуг.

Классификация услуг, в основу которой положены различия в форме продуктов труда, служит отражением дифференциации услуг в зависимости от объекта См.: Советское гражданское право: Учебник. В 2 ч./Под ред. В.А.

Рясенцева. Ч. 1. М., 1986. С. 43.

См.: Советское и иностранное гражданское право: проблемы взаимодействия и развития/Под ред. В.П. Мозолина. М., 1989. С. 65.

приложения труда. По этому признаку (объекту их приложения) все услуги могут быть дифференцированы на три группы:

- услуги, направленные на изменение объектов природы, вещей;

- услуги, направленные на самого человека;

- услуги, направленные на изменение общественных отношений.

Таким образом, туристская услуга - это физическая форма процесса и продукта труда по созданию услуги (нематериальная услуга).

Видами туристской деятельности являются:

а) туристская деятельность:

- туроператорская деятельность;

- турагентская деятельность;

б) экскурсионная деятельность:

- услуги экскурсоводов, гидов, гидов-переводчиков;

- услуги инструкторов по туризму;

в) гостиничная деятельность:

- услуги коллективных средств размещения;

- услуги специализированных средств размещения;

- услуги индивидуальных средства размещения;

г) услуги по продвижению туризма:

- услуги туристских информационных центров;

- рекламные услуги;

- услуги организаторов специализированных выставок, ярмарок и т.д.;

д) транспортная деятельность:

- услуги по перевозке на туристских и экскурсионно прогулочных маршрутах;

е) услуги общественного питания;

ж) иные услуги в сфере туристской деятельности:

- санаторно-курортные услуги;

- услуги индустрии развлечения и спорта;

- страховые услуги;

- услуги культуры;

- иные услуги.

При определении понятий и различий туристской деятельности, туристкой услуги и обслуживания следует согласиться с мнением большинства специалистов24 о том, что правовое регулирование т уристской деятельности находится в сфере гражданского права и большинство туристских норм, - это гражданско правовые нормы. Соответственно, специальные т уристские нормы не должны противоречить Гражданскому кодексу РТ, и, конечно, не могут не соответствовать Конституции РТ.

В Конституции Республики Таджикистан говорится, что «Таджикистан - социальное государство, политика к оторого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека». Одним из способов развития человека является туризм, способный в отдыхающей свободной форме привнести не тольк о массу впечатлений, но и информации. В Конституции РТ так же гарантируется право гражданина на отдых, предполагающее, что каждый гражданин в свободное время имеет право отдыхать по собственному выбору любым из известных или не известных миру вариантов.

Разумеется, что самый распространенный в мире способ отдыха - это туризм. Туризм - как вид отдыха, по своей сути способен удовлетворить желания любого клиента и в любые сроки, например для отдыха в 2- часа - это экскурсия, для выходных - это туры выходного дня, для отпуска - это 7, 14, 21 - дневные туры.

Правовое регулирование туристской деятельности осуществляется с помощью специальных туристских нормативно-правовых актов. Туризм в полной мере воспринимает регулирующее воздействие норм различных отраслей права: таможенного, страхового, См.: Писаревский Е.Л. Туристская деятельность: проблемы правового регулирования // Юрист. 2000. №1. С. 3-6.;

Парций Я.Е. Правовое регулирование туристско-экскурсионных услуг.//Экономика и жизнь. 1996.

№44. С. 24-26.

административного, экологического25. Бесспорно, что главенствующее место в туристском законодательстве принадлежит гражданскому законодательству РТ, который направлен на стабильное регулирование гражданск о-правовых отношений, определение основных прав и обязанностей предпринимателей, обеспечение и защиту экономических и личных прав граждан.

Большое значение для развития туристской деятельности имеют международные акты и соглашения между правительствами различных государств. Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948г., провозгласила право каждого человека на отдых и свободное время26. Манильская декларация 1980г.

определила право на отдых, свободу путешествий и туризм, в качестве важнейшего элемента развития человеческой личности27. Гаагская декларация 1989г.

провозгласила десять принципов т уризма, как инструмента международного сотрудничества, сближения между народами и фактора гуманной, культурной и экономической миссии 28.

Глобальный Этический кодекс туризма, одобренный на Генеральной Ассамблее Всемирной туристской организации 1 ок тября 1999г. установил, что «туристскую деятельность необходимо осуществлять в гармонии со специфическими особенностями и традициями принимающих регионов и стран, соблюдая при этом их законы, обычаи и традиции. Принимающие сообщества, с одной стороны, и местные участники туристского процесса, с другой стороны, должны См.: Менеджмент туризма: туризм и отраслевые системы. /Под ред.

Квартальнова В.А./ -М.: Финансы и статистика, 2001.С.24.

См.: Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г. // Библиотечка «Российской газеты». 1995. №11. С. 10.

См.: Действующее международное право. - М.: Московский независимый институт международного права, 1996.

Борисов К.Г. Международный туризм и право. - М.: НИМП, 1999.С.23.

проявлять уважение к туристам, которые их посещают, получать представление об их образе жизни, вкусах и ожиданиях. Государственные власти должны обеспечивать защиту туристов и посетителей, их имущества;

они должны уделять особое внимание безопасности иностранных туристов, учитывая их особую потенциальную уязвимость»29.

Республика Таджикистан является участником развития отношений в сфере туристской деятельности с государствами СНГ. Нормы о туристской деятельности в современный период стали подвергается тщательному исследованию и анализу. Связано это с тем, что туризм является высокодоходной отраслью, сравнимой по эффек тивности инвестиционных вложений с нефтегазодобывающей и перераба тывающей. В сфере туризма тесно переплетены интересы культуры и транспорта, безопасности и международных отношений, экологии и занятости населения, гостиничного бизнеса и санаторно курортного комплекса30. Эта отрасль имеет большое значение для государства в целом, а также отдельной личности в частности. В Таджикистане все это происходило в условиях крайне неэффективного функционирования туристской отросли, переходивший на новый уровень рыночных отношений и ознаменовало собой эпоху кризиса и правовой неопределенности отношений по оказанию туристских услуг.

Дестабилизация, вызванная изменением статуса туристских организаций в условиях возрождения частной системы обслуживания, потребовало существенного реформирования действующего законодательства.

Несмотря на то, что рынок туристских услуг на сегодняшний день давно вышел за пределы национального регулирования, их оказание в См.: Маринин М.М. Туристские формальности и безопасность в туризме.

- М.: Финансы и статистика, 2002. - С. 12.

См.: Александрова А.Ю. Международный туризм. - М.: Аспект Пресс, 2001.С.2.

Таджикистане находится в тени практически правовой регламентации. Эта сфера и в настоящее время подвергнута законодательному регулированию крайне фрагментарно, а пробелы, противоречия и недостатки зачастую провоцируют неправильную оценку поведения т урагента, туроператора и т уриста. Наперекор законодательному регулированию сам т уризм развивается. В настоящее время в связи с развитием международных торгово-экономических и культурных контактов Великий шелковый путь стал символом дружбы, взаимопонимания и доброго отношения между народами стран, расположенных вдоль этого пути.

Всемирная Туристская Организация (ВТО) и ЮНЕСКО во взаимодействии с национальными туристскими администрациями республики, учитывая богатое к ульт урно-историческое наследие народов, проживающих вдоль Велик ого Шелк ового пути, предпринимают меры по развитию туристской и гостиничной инфраструктуры этого региона. За годы независимости Правительством страны реализованы значимые проекты по восстановлению и строительству новых автодорог, имеющих международное значение.

Изучение туристской деятельности с гражданско правовой позиции в настоящее время ведется вполне актуально и востребованно. Представляется, что именно так ой подход позволит предложить эффективную систему регулирования рассмат риваемых отношений, которая всесторонне будет учитывать ее сущностные особенности, обеспечивая право туриста на квалифицированное оказание туристской услуги.

С принятием Гражданского кодекса Республики Таджикистан (часть первая: введена в действие с января 2000 г., часть вторая - с 1 июля 2000 г., часть третья - с 1 марта 2005 г.) были устранены многочисленные наслоения и противоречия в прежнем зак онодательстве, созданы механизмы защиты экономических и личных прав граждан, определены основные права и обязанности предпринимателей, установлены правила имущественного оборота. Своими нормами Гражданский кодекс РТ охватывает и сферу туризма.

Хотя отношения, возникающие при реализации прав граждан РТ, иностранных граждан и лиц без гражданства на отдых, свободу передвижения и иных прав при совершении путешествий, регулируются Законом РТ от 3 сентября 1999 г. «О туризме» 31, практик а ок азания т уристских услуг неизбежно сталкивается с применением гражданск ого законодательства.

Доказательством этому является то, что туристская деятельность- оказание комплекса туристских услуг есть предпринимательская деятельность, которая регулируется гражданским зак онодательством.

Согласно части 3 статьи 1 ГК РТ гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятель ность, или с их участием. Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке 32. И поэтому, как подчеркивает профессор М.З. Рахимов, сущность предпринимательской деятельности проявляется в том, что ради осуществления поставленных задач и целей предпринимателей организуются производства, причем этой целью, прежде всего, является получение прибыли.

См.: Закон Республики Таджикистан от 3 сентября 1999 г., №824 «О туризме»// Ахбори Маджлиси Оли Республики Таджикистан 1999 год, №9, ст 228.

См.: Гражданский кодекс Республики Таджикистан от 30 июня 1999 г.

(часть первая)// Ахбори Маджлиси Оли Республики Таджикистан 1999 год, № 6, ст. 153.

Что же касается исключительных случаев отсутствия в предпринимательск ой деятельности интересов получения прибыли, то это обычно не составляет основу деятельности. В Законе РТ от 3 сентября 1999 года «О туризме»

не определено понятие туристской деятельности. В Законе Российской Федерации от 24 ноября 1996 «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» дано его определение. В соответствии с п.

2 ст. 1 данного Закона РФ под туристской деятельностью понимается т уроператорск ая и т урагентская деятельность, а также иная деятельность по организации путешествий34. В свою очередь, в Законе РТ «О туризме» туроператорская и турагентская деятельность определяется как деятельность по формированию, продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая на основании лицензии юридическими или физическими лицами (п.

12,13 ст. 2 Закона РТ «О туризме»).

Данное определение, хотя и учитывает видовые особенности туристской деятельности, однако не дает полной характеристики ее конституирующих признаков как объекта гражданских прав.

Таким образом, туристская деятельность как объект гражданск о-правового регулирования имеет характерные признаки.

Во-первых, оказание туристской услуги преследует вполне конкретную цель -познавательную, социально к оммуникативную, спортивную, эстетическ ую, эмоционально-психологическую, оздоровительную, творческую, паломническую, а значит, и особый объект, на который направлена деятельность по оказанию туристских услуг -сознание и организм человека. Турист См.: Рахимов М.З. Правовые проблемы достижения конечного результата предпринимательской деятельности. - Душанбе: «Сино», 1998. С. 23.

См.: Парций Я.Е. Научно-практический комментарий к Федеральному закону «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» / / Хозяйство и право. - 1998. - № 7. С.24.

(заказчик) обращается к туроператору или турагенту с целью удовлетворения личных нужд. Такое удовлетворение выражается в деятельности туроператора и т урагента по формированию, продвижению и реализации туристского продукта.

Иными словами, т уристская деятельность- это деятельность, непосредственно направленная на оказание туристских услуг.

Во-вторых, признак туристской деятельности - это деятельность (совокупность действий), которую могут осуществлять только отдельные исполнители.

Поскольку она неразрывно связана с личностью исполнителя, качество ее оказания во многом зависит от уровня знаний туристского работника, его умения и квалификации. Требование, предъявляемое к таким исполнителям, реализуется через установленную государством систему лицензирования.

В-третьих, по направленности т уристская деятельность всегда оказывается физическому лицу для удовлетворения его личных нужд.

В-четвертых, при оказании туристских услуг, в большинстве случаев отсутствует вещественный результат. Это едва ли не самый определяющий сущность услуги вообще и туристской, в частности, признак, поскольку именно он во многом позволяет выделить отношения по оказанию услуг из подрядных отношений. По мнению Б.А. Борисова, такая возможность представляется бесспорной35. Другие авторы придерживаются другого мнения. Они считают, что «… отсутствие результата, отделимого от процесса оказания услуг, поэтому, если в договор включены условия, противоречащие специфике данных правоотношений, такие условия являются недействительными.»36. Это означает, что стороны не вправе включать в договор условие об имущественной См.: Борисов Б.А. Услуги. Правовой режим реализации. М., 1997. С.8.

См.: Раманец Ю.В. Договор возмездного оказания услуг // Закон. 1999.

№10. С.21.

ответственности туроператора и т урагента за необеспечение овеществленного характера (например, получение загара или о том, что оплата будет произведена только в случае получения загара).

В-пятых, несмотря на то, что предоставление и пользование туристскими услугами имеет конкретную цель, результат услуги по большей части, не может быть гарантирован исполнителем. По мнению М.В Каротова в отношении оказания нематериальных услуг не существует овеществленного результата 37.

Потребителю гарантируется лишь осуществление определенного вида деятельности, направленного на достижение какого- либо полезного эффекта. Полезный эффект может достигнуть или не достигнуть результата, желаемого получателем услуги. Невозможность установления гарантии вызвана спецификой обязательства по оказанию туристской услуги, которая заключается в том, что их исполнение напрямую связано с встречными действиями самого туриста, а также особенностями объекта, на который воздействует исполнитель- сознание человека.

В-шестых, туристская деятельность не должна быть запрещенной и противоречить основам нравственности и правопорядка.

И, наконец, туристской деятельности присущ такой специфический признак, как использование современных достижений науки и техники в процессе его оказания. Например, использование Интернета при заказе тура в Францию.

Все вышеперечисленные признаки позволяют, определить понятие туристской деятельности как вид предпринимательской деятельности по формированию, продвижению и реализации туристского продукта, осуществляющегося на основании лицензии со стороны туроператора (турагента).

См.: Кротов М.В. Обязательство по оказания услуг в советском гражданском праве: Автореф. дис. к.ю.н. Л., 1989. С.10.

Раупова М.Т., заместитель начальника отдела законодательства по гражданской, семейной и предпринимательской деятельности Национального центра законодательства при Президенте Республики Таджикистан, кандидат филологических наук Классификация источников повышенной опасности В юридической литературе уже поднимался вопрос о классификации источника повышенной опасности.

Позиции правоведов на сей счет были разнообразны.

Представляется, что это связано, в первую очередь, с отсутствием понимания сущности самого источника повышенной опасности как правовой категории.

Так, сторонник теории «деятельности»

Б.С.Антимонов, не раскрыв смысл этого понятия, критик овал безвинную ответственность, отверг возможность классификации источника повышенной опасности, сделал ссылку на то, что это обязанность законодателя - установить исчерпывающий перечень случаев повышенной ответственности. А.А.Собчак, как приверженец теории «объекта», выделял шесть групп источник ов повышенной опасности:

1) транспортные средства;

2) промышленные предприятия;

3) строительство;

4) дикие животные;

5) сильнодействующие вещества;

6) некоторые иные виды источников повышенной опасности, встречающиеся в судебной практике. Антимонов Б.С. Гражданская ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности. М., См. Собчак А.А. Гражданско-правовая ответственность за причинение вреда действием источника повышенной опасности. Автореферат.

канд.дис.;

Л.,1964. С. Думается, что А.А.Собчак в предложенной классификации оказался непоследователен, поскольку строительство и промышленные предприятия - это, прежде всего, сфера человеческой деятельности, а дикие животные и сильнодействующие вещества опасные предметы материального мира.

Профессор О.А.Красавчиков классифицировал источник повышенной опасности по предмет у материального мира, положив в основу форму энергии.

Так, это:

1) физические источники, подразделяющиеся на механические (транспорт, грузоподъемные механизмы, оборудование промышленных предприятий и т.п.), электрические (оборудование, агрегаты высокого напряжения и т.п.), тепловые (оборудование горячих цехов, котельные);

2) физико-химические источники, к которым относятся все предметы, создающие опасность радиоактивного воздействия;

3) химические источники, в число которых входят отравляющие, взрывчатые и огнеопасные вещества;

4) биологические источники: дикие звери, некоторые микроорганизмы. Общеизвестно, что энергия - одна из основных форм материи, мера ее движения, внутренняя энергия содержится в каждом материальном объекте. Однако не следует забывать, что все виды энергии были открыты, исследованы и поставлены на промышленный поток в результате человеческой деятельности. Лишь в результате человеческой деятельности энергия стала представлять повышенную опасность.

Это лишний раз подтверждает, что мы на правильном пути, поскольку в варианте А.А.Собчака прослеживается недостаточно четкий критерий, положенный в основу классификации, в варианте О.А.Красавчикова, при его безусловных Красавчиков О.А. Возмещение вреда, причиненного источником повышенной опасности. С.41.

общепризнанных заслугах в этой сфере, не прослеживается связь с деятельностью, что, в конечном итоге, расходится с мнением автора исследования по поводу понятия источника повышенной опасности.

Нам думается, что классифицировать источник повышенной опасности необходимо как по видам деятельности, принимая во внимание исследуемые нами признаки с учетом общих характерных черт в их взаимодействии, так и по предмету, модернизируя предложенный О.А.Красавчиковым перечень.

Здесь уместно привести высказывание А.П.Сергеева: «...не может быть повышенно опасной для окружающих деятельность вне связи с особым материальным объектом, равно как не может быть таких материальных объектов, которые бы признавались источниками повышенной опасности вне связанной с ними деятельности человека. При этом, в одних случаях, на первый план выходит харак тер деятельности (так как иная деятельность с теми же материальными объектами может и не представлять для окружающих повышенной опасности);

в других первостепенное значение приобретает сам характер материального объек та (так как любой вид деятельности по его использованию является повышенно опасным)». В соответствии с диспозицией ст. 1094 ГК РТ можно сгруппировать источник повышенной опасности по первому элемент у - деятельности, создающей повышенную опасность для окружающих.

Так, на первое место в перечне законодатель поставил использование транспортных средств.

Необходимо отметить, что во всех трех кодексах эта деятельность стоит на первом месте не случайно, поскольку от использования автотранспортных средств чаще всего причиняется вред окружающим. К транспортным средствам относятся автомобили, мотоцик лы, элек тровозы, мопеды, тепловозы, Гражданское право. Учебник Часть II С.733-734.

троллейбусы, трамваи, тракторы, комбайны, бульдозеры и т.п.

Вместе с тем, не упоминаются средства воздушного, морского и речного транспорта.5 Так, имеются ли какие то основания не относить эту сферу деятельности к источнику повышенной опасности?

В современной юридической мысли на сей счет имеются весьма поверхностные высказывания.

Профессор В.А.Тархов указывает, что «морской, речной и воздушный транспорт требует строжайшего соблюдения правил движения, для чего имеются достаточные возможности. Для автомобильного транспорта таких возможностей пока не имеется». Представляется, что данная точка зрения весьма оптимистична. События последних лет, связанные с участившимися случаями авиакатастроф, столкновений морских и речных судов, свидетельствуют об обратном.

Деятельность, связанная с использованием вышеназванных транспортных средств, явно недостаточно подконтрольна человеку, и человечество не выработало систему мер безопасности от их воздействия.

О.В.Дмитриева полагает, что ответственность владельца источника повышенной опасности не ограничена пределами непреодолимой силы, и «допускается за вред, причиненный “особыми” источниками повышенной опасности (воздушные суда, ядерные, космические объекты), с помощью которых удовлетворяются экономические потребности, не являющиеся насущно необходимыми при данном уровне развития общества, причем использование их еще более опасно, чем использование других, ставших Комментарий к ГК РФ, часть II, ком. к ст. 1079 / Под ред. О.Н.Садикова. М: КОНТРАКТ;

ИНФРА- М,1998.С.685- Тархов В.А. О юридической ответственности. Саратов 1978 С. 119.

“обычными”, источников (автомобили, железно дорожный транспорт и т.п.)». Действительно, ст. 101 Воздушного кодекса СССР предусматривала повышенную ответственность, выходящую за пределы действия непреодолимой силы в случае причинения вреда пассажиру при старте, полете и посадке воздушного судна, что свидетельствует о более высокой степени неподконтрольности этого вида транспорта человеку. В этой связи прав В.М.Болдинов, который ук азывает, что «при возникновении аварийной ситуации на воздушном судне экипажу, пассажирам, грузу или багажу остаться невредимым гораздо сложнее, чем на иных видах транспорта. Но если говорить о вероятности причинения вреда, то, на наш взгляд, степень такой вероятности при использовании “обычных” источников нисколько не ниже, чем при использовании источников “особых”». На наш взгляд, деятельность по использованию этих транспортных средств, независимо от ведомственной принадлежности, также необходимо относить к источнику повышенной опасности.

Отсюда следует, что, во-первых, законодатель на сей счет ни в одном из кодексов не делает каких-либо оговорок, во-вторых, по смыслу ст. 37, 39 ВзК РТ предусматривается аналогичная гражданская ответственность владельцев воздушных судов.

В-третьих, из нормы, регламентирующей порядок возмещения убытков от столкновения судов, видно, что эта деятельность также связана с повышенной опасностью для окружающих. В-четвертых, эти виды деятельности подлежат обязательному страхованию ответственности на случай причинения вреда.

Представляется, что это не критерий, позволяющий отделять обычную опасность от повышенной опасности, Дмитриева. О. В. Ответственность без вины в гражданском праве.

Автореф. дис.канд.юрид.наук СПб;

1996. С.9-10.

Болдинов В.М. Указ. соч. С. 30.

даже детский велосипед превысит эти скоростные параметры, все мопеды попадут под действие этого закона, хотя в 15-летней правоприменительной практике автора не встретилось случая, когда мопед причинил бы вред окружающим. Скорее всего, эта норма не позитивная и направлена на поддержку страхового бизнеса. Думается, критерием мощности транспортного средства, позволяющим отнести его к опасному объекту, является возможность его двигателя развивать скорость более 60 км в час. Анализируя Правила дорожного движения РТ, консультируясь со специалистами - автоэкспертами, мы пришли к выводу, что скоростной режим транспортного средства до км в час при нормальных метеорологических и дорожных условиях позволяет к онтролировать безопасность движения.


В примерных перечнях предыдущих гражданских кодексов отсутствовала ссылка на использование механизмов. С нашей точки зрения, использование отдельных механизмов также необходимо отнести к первой группе.

Механизм - это внутреннее устройство машины, прибора, аппарата, приводящее их в действие.

Затруднительно провести грань между использованием транспортных средств и механизмов, поскольку невозможно себе представить работу автомашин, у которых отсутствует двигатель или в силу каких-либо обстоятельств он не приводится в действие. Появление механизмов в ст. 1094 ГК РТ как отдельного вида деятельности с точки зрения законодательной техники не совсем удачно. Было бы верно в указанном перечне записать транспортные средства, механизмы через союз «и».

Например, использование башенного автокрана как опасного объекта вида деятельности можно рассматривать в двух аспек тах: во-первых, к ак транспортное средство, приводимое в движение двигателем внутреннего сгорания, во-вторых, как механизм для подъема и перемещения грузов, приводимых в движение этим двигателем.

Безусловно, перечень механизмов невозможно составить исчерпывающе. Критериями отнесения к опасным предметам того или иного механизма (аппарата), помимо мощности двигателя, являются специальные разрешение и допуск его в эксплуатацию, а также их регистрация в к онтролирующих государственных органах.

Бытовые электроприборы, агрегаты, механизмы, например, водяной элек тронасос «Малыш», холодильники, электрорубанки, бензопилы и т.п. не могут быть источником повышенной опасности, их использование не требует специального разрешения или каких-то специфических познаний. Правила по их эксплуатации элементарны, возможное причинение вреда может произойти лишь в результате вины изготовителя или пользователя. Вместе с тем, деятельность, связанная с использованием в промышленных масштабах деревообрабатывающих, токарных и слесарных станков, грузоподъемных механизмов, эскалаторов, канатных дорог, фуникулеров и т.п., создает повышенную опасность для окружающих.

Допуск к их эксплуатации ограничен, разрешен только специально обученным работникам, которые обязаны периодически проходить обучение и инструктажи по техник е безопасности. В противном случае, ответственные должностные лица при причинении вреда здоровью и жизни граждан, отвечающие за технику безопасности и охрану труда, могут быть привлечены к уголовной ответственности, а возмещение вреда должно быть возложено на юридическое лицо.

Ко второй группе необходимо отнести деятельность, связанную с владением и пользованием сверхнормативно установленным, ранее упомянутым количеством опасных веществ.

Под вторую группу подпадает деятельность, связанная с производством, хранением, транспортировкой и применением пестицидов и агрохимикатов, несмотря на то, что в примерном перечне как прошлых гражданских кодексов, так и настоящем, они не указаны.

Пестициды - это группа химических и биологических соединений, используемых для борьбы с вредителями и болезнями растений и животных, с орными растениями, вредителями сельско хозяйственной продукции для регулирования роста растений. Особенностями, определяющими потенциальную опасность пестицидов для человека и среды обитания, являются: высокая биологическая ак тивность при малых уровнях воздействия, способность к циркуляции в окружающей среде и возможность контакта с ними населения.

В свете ФЗ № 109 от 9 июля 1997 г. «О безопасности обращения с пестицидами и агрохимикатами» впервые вводится регистрация пестицидов и агрохимикатов.

Этот список печатается на основе официального издания, государственного каталога пестицидов и агрохимик атов, разрешенных к применению на территории России. Он устанавливает основные регламенты их использования, определяет 4 класса их опасности. Критерием опасности, помимо их влияния на организм человека, также является воздействие на пчел в полевых условиях. Так, например, все работы с пестицидами 1, класса опасности должны осуществляться только лицами, имеющими специальную профессиональную подготовк у, а их хранение должно быть строго регламентировано. Между тем, в судебной практике имели место случаи отнесения деятельности с применением пестицидов 3, 4 класса опасности к источнику повышенной опасности.

См.: Приложение к журналу «Защита и карантин растений», М., 1998, № 5.

Представляется, что вышеизложенная концепция соответствует ФЗ № 52 от 30 марта 1999 г. «О санитарно-эпидемиологическ ом благополучии населения».

К этой же группе необходимо отнести антивирусную деятельность, связанную с работой с возбудителями инфекционных заболеваний, например, использование и хранение штаммов cибирской язвы, чумы и т.п.

Самостоятельную группу составляет строительная и иная деятельность. Она нашла свое отражение в примерных перечнях трех гражданских кодексов с небольшими формально-грамматическими интерпре тациями. В первом - деятельность, связанная с возведением строений и иных coopужений;

во втором стройки;

в третьем - осуществление строительной и иной связанной с ней деятельности. При классификации ее выделяли М.М.Агарков, Б.С.Антимонов, А.А.Собчак.

Их позиция, как и наша, соответствует замыслу законодателя.

Вероятно, может возникнуть затруднение в понимании того, что следует иметь в виду под иной, связанной со строительной, деятельностью. Какой же смысл законодатель вложил в это? Согласно ст. Закона Республики Таджикистан «Об архитек турной, градостроительной и строительной деятельности» от 20.03.2008г. под градостроительной деятельностью понимается деятельность государственных органов, opганов местного самоуправления, физических и юридических лиц в области градостроительного планирования, развития территорий и поселений, определения видов использования земельных участков, проектирования, строительства и реконструкции объектов недвижимости с учетом интересов граждан, общественных и государственных интересов.

К строительству также необходимо отнести возведение комплексов, сооружений и коммуникаций, транспорта, связи, инженерного оборудования, а также объектов социального и к ульт урно-бытового обслуживания населения.

Вместе с тем, деятельность по проектированию, проведению различных экспертиз, подготовке и переподготовке кадров, хотя и носит лицензионно разрешительный характер (как правило, предусмотрено обязательное страхование ответственности), однако ее нельзя квалифицировать как источник повышенной опасности, поскольку нет прямой связи с опасными неконтролируемыми объектами в реальности. Это лишний раз говорит о том, что мы на правильном пути, обосновывая неразрывность связей между сферой человеческой деятельности и в полной степени контролируемыми объектами. В данном случае гражданск ая ответственность субъектов этой деятельности, например, проектировщиков, экспертов, архитекторов, наступит лишь при наличии их вины.

С учетом вышеизложенного, нам представляется, что оговорка «...и иной связанной с нею деятельности»

бесполезна и может привести к разноголосице ее толкования в правоприменительной деятельности судов.

Строительную деятельность можно подразделить на два подвида:

- на градостроительную;

- на промышленную (о бласть энергетики, авиационной промышленности, сельского хозяйства и т.п.).

Однако, эти подвиды деятельности могут на практике пересекаться и иметь смешанный характер.

В четвертую группу объединена деятельность, связанная с использованием электрической энергии высокого напряжения и атомной энергии. Эти виды впервые вк лючены в примерный перечень соответствующей статьи ГК РТ. Следует отметить, что судебная прак тика всегда приравнивала эт у деятельность к источнику повышенной опасности.

Каков же критерий разграничения электрической энергии высокого и обычного напряжения?

Профессор О.А.Красавчиков предложил взять за основу такое разграничение - величину напряжения вольт. Вместе с тем отметил, что «...могут, конечно, возразить, что электроток такого напряжения электроэнергетическая промышленность не производит, что после 127 вольт, 220 вольт следует напряжение вольт». Поскольку зак онодатель не дает понятия электрической энергии высокого напряжения, а в перечне к ст. 1094 ГК РТ указывает только на энергию высокого напряжения, думается, к таковой необходимо относить электроэнергию напряжением 220 вольт и выше. Общеизвестно, что для подключения объектов к току выс ок ого напряжения (220 вольт и выше) необходимо специальное разрешение органов энергонадзора, что и свидетельствует об использовании этого напряжения как источника повышенной опасности.

Кроме того, электроприборы бытового назначения в настоящее время функционируют при помощи бытового тока напряжением 220 вольт, а эта деятельность достаточно подконтрольна человеку.

К деятельности, создающей повышенную опасность для окружающих, необходимо отнести всю сферу человеческой деятельности, связанную с выработкой электроэнергии высокого напряжения, ее поставкой на рынок сбыта, реализацией и пользованием в различных целях к ак хозяйствующими cубъек тами, так и гражданами.

Атомная энергия впервые появилась в перечне к ст. 1079 ГК РФ. Вероятно, это обусловлено аварией на Чернобыльской АЭС 26 апреля 1986 г., которая привела не только к гибели людей, но и к радиоактивному заражению обширных территорий Украины, Белоруссии Красавчиков О.А.Возмещение вреда, причиненного источником повышенной опасности Указ. Соч. С. 41- и России. Последствия этой к атастрофы будут сказываться еще в течение десятков и даже сотен лет, так как радионуклиды (стронций, цезий и другие) длительное время сохраняют свою вредоносную активность в окружающей среде. В результате этой аварии был рассеян миф о полной контролируемости этого вида деятельности со стороны человека.


Представляется, что человечество не в состоянии в полной мере контролировать эту сферу деятельности, вследствие чего законодатель обоснованно внес ее в перечень, предусмотренный ст. 1094 ГК РТ.

Этот вид деятельности связан с ядерными реакторами, под которыми понимаются устройства, в которых осуществляются управляемые ядерные реакции. Они делятся на несколько групп:

исследовательские, изотопные, которые 1) используются для получения радионуклидов, в том числе плутония;

энергетические, в к оторых энергия, 2) выделяющаяся при делении ядер, используется для выработки электроэнергии, теплоэнергии, опреснение морской воды, в силовых установках кораблей, атомных ледоколах, искусственных спутниках и т.д.

Учитывая, что ст. 1094 ГК РТ не содержит исчерпывающего перечня источников повышенной опасности, но дополнительно можно указать на 5-ую группу, обозначив ее: «Иные виды промышленной деятельности». Анализ действующего законодательства позволяет включить сюда деятельность, связанную с получением расплавов и сплавов черных и цветных металлов, ведением горных работ, работ по обогащению полезных ископаемых, использованием оборудования, работающего под давлением более 0,07 мегапаскаля и при температуре нагрева воды более 115 градусов Цельсия, а также с работами в подземных условиях.

В примерных перечнях двух последних кодексов не повторяются названные в ГК РСФСР 1922 г. дикие животные. Их относили к группе риск а в ранее упомянутых работах А.А.Собчак и О.А. Красавчиков, которые связывали источник повышенной опасности с предметами материального мира. Многие считают, что это произошло не вследствие снижения их опасности, а в связи с тем, что они не имеют такого массового значения, как указанные нами первые 4 группы видов деятельности.

Ни в одном из кодексов не упоминались как источник повышенной опасности домашние животные.

В судебной практике на этот счет нет единства, поскольку встречались и встречаются случаи отнесения к источникам повышенной опасности исключительно злобных и агрессивных домашних животных, например бультерьеров, ротвейлеров, кавказских овчарок и т.п.

Профессор В.А.Тархов полагает, что это спорно:

«Все-таки домашние животные достаточно изучены и потому причинение ими вреда возможно лишь по вине ответственных лиц, в то время как поведение диких животных остается для нас непредсказуемым».11 В этой связи уместно привести народную поговорку: «Каков хозяин, такова и собака».

В свое время еще Б.С.Антимонов отмечал, что ст.

404 ГК РСФСР 1922 г. к источникам повышенной опасности относила только диких животных. «Нельзя упуск ать из виду, что в ст. 404 ГК вопрос об использовании животных прямо затронут, причем к числу «источников повышенной опасности» отнесено содержание только диких животных. Во всяком случае, нельзя отнести к числу «диких» всех вообще лошадей и коров в колхозах. Это невозможно даже в том случае, если понимать «дикость» шире, чем обычно, считая, например, «дикими» не только живущих в зверинцах тигров, львов, волков и других зверей, но и не прирученных еще домашних животных или взбесившихся, или, наконец, особо свирепых Тархов В.А. Указ. соч. С.118.

(например, непокорных быков и т.д.). Ограничением, данным в законе, мы не вправе пренебрегать». Учитывая, что законодатель последовательно в двух последних гражданских кодексах не включает в примерный перечень виды деятельности, связанные с содержанием диких и домашних животных, а последних никогда и не включал и поэтому, на наш взгляд, их владельцы не могут быть субъектами обязательств, вытекающих из причинения вреда источником повышенной опасности;

их ответственность должна строиться на началах генерального деликта, т.е. на основе вины.

Ст. 1385 французского гражданского кодекса возлагает ответственность за ущерб, причиненный животным, на того, кто им пользуется.

В таджикском и российском гражданском праве, несмотря на отсутствие специальной нормы, вина владельцев собак по факту причинения ими вреда презюмируется, если владелец док ажет свою невиновность, то в возмещении вреда может быть отказано.

Заслуживает внимания четкая позиция зак онодателей нек оторых западноевропейских государств, в том числе Германии, где запрещено содержание определенных пород собак после нескольких несчастных случаев, приведших к смертельному исходу. В нашей стране также имели место случаи нападения бойцовых собак на человека, в результате погибли люди, в том числе дети, но надлежащей реакции со стороны государства не было.

Страны СНГ должны последовать опыт у цивилизованных государств.

Необходимо дополнить, что при подобных ситуациях надлежит руководствоваться следующими положениями.

Антимонов Б.С. Указ. соч. С.60.

Во-первых, в данной ситуации будет весьма проблематичным признать столкновение на дороге автомобиля и собаки как взаимодействие двух источников повышенной опасности. Очень сложно назвать это столкновением, когда под движущий автомобиль попадает собака.

Во-вторых, движущийся автомобиль, даже с соблюдением всех правил дорожного движения, тем не менее, потенциально создает повышенную опасность для окружающих.

В-третьих, деятельность автомобилиста не соотносима с другой, обычной деятельностью, в том числе с выгулом собаки на поводке (которая, кстати, погибла).

Происшедшее можно рассматривать как казус, который позволяет владельцу источника повышенной опасности рассчитывать на возмещение вреда. В противном случае, мы рискуем разрушить понятие источник повышенной опасности и прийти к тому, что владельцы переходивших через проезжую часть овец, коров, лошадей и других животных, попавших под двигавшееся транспортное средство и причинивших механические повреждения, обязаны будут возмещать вред тем, кто, прежде всего, создал эту повышенную опасность.

Скотоводство, овцеводство – обычная необходимая деятельность, каких-либо специальных разрешений на занятие ею не требуется и не будет требоваться, нет обязательного страхования гражданской ответственности в отличие от опасных видов деятельности, поэтому ее недопустимо относить к источникам повышенной опасности. В противном случае, мы дойдем до такого абсурда, что все, что сможет причинить вред, будет являться источником повышенной опасности (например, наступить на лежащие грабли).

На основании вышеизложенного, попытаемся классифицировать источник повышенной опасности, находящийся в процессе деятельности, как неотъемлемый элемент этой правовой категории.

На современном этапе целесообразно модернизировать перечень, который предлагал О.А.Красавчиков, обозначив его не как виды источников повышенной опасности, а как виды опасных предметов материального мира, и исключить из 4-й группы диких животных, а перечень дополнить 5-й группой: химико биологические вещества (пестициды 1 и 2 класса опасности).

С учетом этого, предлагаются следующие виды опасных объектов, с которыми связана деятельность субъектов:

1) физические: а) механические б) электрические в) тепловые;

2) физико-химические: радиоактивные;

3) Биологические: микробиологические;

4) Химические: а) отравляющие б) взрывоопасные в) огнеопасные;

5) Химико-биологические: пестициды 1 и 2 класса опасности.

В результате научно-технического прогресса, безусловно, человечество будет осваивать новые виды энергии. Совершенствуется и осведомленность самого человека, разрабатываются меры безопасности обращения с опасными предметами, поэтому перечень видов источников повышенной опасности должен подлежать периодическому пересмотру и модернизации.

Думается, что предложенные варианты классификации источников повышенной опасности будут полезны для правоприменительной деятельности судов и упростят поиск юридической истины по конкретным гражданским делам.

Меликов У.А., главный специалист отдела законодательства по гражданской, семейной и предпринимательской деятельности Национального центра законодательства при Президенте Республики Таджикистан Некоторые правовые аспекты товарной сущности средств массовой информации В современном обществе средства массовой информации (СМИ) не только способствуют формированию общественного мнения при решении социальных и политических проблем, но также от их реализации удовлетворяются эк ономические потребности субъектов, занимающихся созданием (производством) и распространением СМИ. В связи c этим появляется вопрос о товарной сущности СМИ.

При рассмотрении товарной сущности СМИ, в первую очередь, обращает на себя внимание вопрос о СМИ как объекте или как субъек те права. В юридическ ой литературе и в зак онодательстве Республики Таджикистан, также в законодательстве многих постсоветских стран (Азербайджан, Армения, Беларусь, Грузия, Казахстан, Кыргызстан, Латвия, Молдова, Россия, Туркменистан, Узбекистан, Украина) правовой режим СМИ определяется в одном случае как объект, в другом случае - как субъект права1.

В Законе Республики Таджикистан «О печати и других средствах массовой информации»

устанавливаются институты: учредителя СМИ (ст.16), деятельности СМИ (гл. 2), ответственности СМИ (ст. 38), отношения СМИ с другими субъектами (гл. 3), которые На наш взгляд, причиной такого положения является то, что законодательства этих стран основываются на Законе СССР «О печати и других средствах массовой информации», где имеются расхождения: если в статье 39 данного закона СМИ называются как субъект права, то в статье 2 этого закона они характеризуются как объект права.

вполне характерны для регулирования деятельности субъектов права. В юридической литературе некоторые авторы тоже рассматривают СМИ как субъект права2.

При этом в статье 1 Закона РТ «О печати и других средствах массовой информации» устанавливается, что СМИ являются газеты, журналы, бюллетени и другие периодические издания, предназначенные для публичного распространения и выходящие не реже одного раза в три месяца, а также телевизионные и радиопередачи, кинохроника, сообщения информационных агентств, аудио- и аудиовизуальные записи и программы3- то есть определяются как объекты права. СМИ больше всего проявляются в форме периодических изданий и теле-, радиопередач, которые признаны как объект исключительных прав4.

См.: Авраменко В.А. Правовое регулирование деятельности СМИ в современной России (общетеоретический анализ). Дис……. канд. юр. н.

Нижний Новгород, 2001. - 170 с;

Ермичёва Е.В. Международно-правовые аспекты деятельности средств массовой информации. Дисс …….. канд.

юр.н. М., 2003. С. 72;

Шевердяев С. Комментарий к проекту закона Республики Казахстан “О средствах массовой информации” // Законодательство и практика средств массовой информации Казахстана.

1999, №1-2(7-8). Эл. вариант. http://www.medialaw.ru/publications/zip/ national/kz/07/kaz07_2.html В статье 1 Закона Республики Казахстана «О средствах массовой информации» называются в качестве СМИ ещё и WEB - сайты.

В юридической литературе и законодательстве (См.: М. Федотов. СМИ как объект права. Эл. вариант. http://www.medialaw.ru/publications/books/ medialaw2/comment/9.html;

Статья 26 Закона Республики Таджикистан «Об общественных объединениях» // Ахбори Маджлиси Оли Республики Таджикистан, 2007 год, № 5, мод. 363;

соли 2008, № 3, мод.202.) встречается также формулировка «собственник СМИ», что вызывает сомнения. Потому что СМИ является нематериаль ным благом, результатом интеллектуальной деятельности, и поэтому они являются объектом исключительных прав, а не права собственности. Права собственности характерны для носителей тиража или экземпляра печатных СМИ. Хотя в юридическом литературе (См.: Яковлев А.С.

Имущественные права как объекты гражданских правоотношений. Теория и практика. –М.: «Ось -89», 2005. С.44.) встречается мнение, согласно которому объектом права собственности являются не только вещи, но и права. Так как в современном периоде, наряду с правом собственности развивается законодательство об исключительных правах, вряд ли права собственности адекватны к правовому регулированию правоотношений по поводу результатов интеллектуальной деятельности.

Концепция СМИ как объект права предлагается в работе М. А. Федотова. 5 Аналогичную позицию занимают Ч. А. Мусобекова, В. Монахов, Дж. Ибодов, Г.В. Шахназарова6 и др.

При этом некоторые авторы данному вопросу не уделяют должного внимания, иногда о СМИ пишут как о субъекте, а иногда как объекте права7.

Трудно согласиться с теми авторами, которые считают СМИ субъектом права. Возникает вопрос о том, что если в качестве СМИ в законах о СМИ стран СНГ называется газета, теле-, радиопередача, тогда как можно их привлекать к ответственности8 или как можно регулировать их деятельность, разве объект может осуществлять деятельность? Практика, в том числе судебная, показывает, что к административной или гражданск ой ответственности привлек аются организации (редакции) СМИ 9, а не сами газеты, журналы и т. п. Деятельность осуществляют организации (редакции) СМИ, а не сами СМИ. В то же время СМИ не имеет признаков ни юридического, ни физического лица, ни государственного органа. В Федотов М.А. Право массовой информации в Российской федерации.

М. 2001. С. 174.

Средства массовой информации и право в Кыргызской Республике.

Бишкек, 2002. С. 36-37. Шахназарова Г.В. Правовое регулирование в сфере массовой информации Российской Федерации (принципы и институты.

Автореф. дисс…….к.юр.н. М., 2006. Монахов В. CМИ уходящая натура?

Новое прочтение старой аббревиатуры. // Право и Государство. Теория и практика». 2005, № 11, с. 90-100. Эл. вариант. http://sibirp.ru//attachments/ mod_catalogue/11/file_798_extinct_media.doc Сойников С.А. Административно- правовая охрана порядка изготовления и распространения продукции средств массовой информации. Дисс. на соиск. канд. юр. н. М. 2000. С. 7. 11, 44 и сл.

См.: Статья 38 Закона Республики Таджикистан «О печати и других средствах массовой информации»;

Статья 30 - 31 Закона Армении «О печати и других средствах массовой информации»;

Статья 39 Закона Туркменистана «О печати и других средствах массовой информации».

См.: Практическое применение Кыргызского законодательства о СМИ:

Сборник судебных решений Кыргызской Республики по делам с участием СМИ и журналистов за 2003- 2006 гг. –Б., Центр информационного права / Сост. Абдукеримова Н.А., Алишева Н.И. 2007, 784 с.

качестве субъекта права могут выступать редакции СМИ, которые могут иметь статус юридического лица, или быть подразделением юридического лица или государственного органа.

В Гражданском кодексе Республики Таджикистан (ст. 174), когда речь идет о субъекте права, законодатель использует формулировку «орган 10 массовой информации»11. В Гражданском кодексе РТ понятие «средства массовой информации» упоминается всего 6 раз (5 раз в статье 174 и 1 раз в статье 1137). Из содержания этих статей можно прийти к выводу, что в гражданском кодексе под понятием «средства массовой информации» понимается объект права. Например, в части 4 статьи 174 ГК устанавливается, что «требование гражданина или юридического лица о публикации опровержения либо ответа в средстве массовой информации рассматривается судом в случае, если орган масс овой информации отк азал в такой публикации либо в течение месяца не произвел публикацию, а также в случае его ликвидации». Во первых, в субъекте невозможно произвести опу блик ование, во-вторых, субъект не распространяется, а является распространителем. Так как в СМИ публикуется разная информация, и она распространяется как объект, мы вправе назвать их объектом.

К с ожалению, иногда те авторы, которые рассматривают СМИ как объект права, смешивают СМИ с его выпускающими субъектами. Например, Магдиева Р.Д.,12 с одной стороны, характеризует СМИ как объект Обычно слова «орган» используется для обозначения государственных органов. Но СМИ создается и распространятся не только государственными органами, но и негосударственными организациями.

Поэтому в данной статье было бы лучше использовать слова «организации» или «редакции».

Такого подхода замечается в ГК Республики Казахстан ( ст. 143).

Магдиева Р.Д. Регистрация СМИ как объекта и субъекта права // Актуальные проблемы Российского права, 2008, №2. С. 72-75.

права, с другой стороны, использует такие формулировки, как «учреждение СМИ», «учредитель СМИ», «устав СМИ». На наш взгляд, автор не учитывает понятийный аппарат гражданского законодательства, где «учредитель», «устав» всегда характерен для субъектов (юридических лиц) 13, для деятельности коллектива журналистов (редакция) а не для продукции, которую они выпускают. Неправильное использование терминологии, которое характерно для определения правового статуса субъекта права в нормативных актах о СМИ, приводит к смешению СМИ с выпускающим ее субъектом.

Другой вопрос, который затрагивается в вышеуказанной статье Магдиева В. А., это - «что должно регистрироваться первым, СМИ или редакция СМИ»? По мнению автора, «правильнее сначала получить свидетельство о регистрации СМИ (поскольку имеются основания для отказа в регистрации СМИ), и только после этого решать вопрос о придании редакции организационно - правовой формы и регистрации ее в качестве юридического лица». Такой вывод выглядит спорным, любой объект существует для удовлетворения потребности субъекта. Поэтому для права важным, в первую очередь, является субъект и его интересы. Во вторых, СМИ - это результат деятельности субъекта. Без субъекта, который создает (производит) и распространяет СМИ, его регистрация невозможна. То есть сначала регистрируется организация (редакция) СМИ, потом она получает разрешение на создание и распространение СМИ. Это изложено яснее в статье Закона РТ «О телевидении и радиовещании», где устанавливается, что теле-, радиоорганизации после получения лицензии имеют права на создание и распространение теле-, радиопередачи. Лицензионная комиссия Комитета по телевидению и радиовещанию при Институт учредителя СМИ, появился при принятии Закона СССР «О печати и других средствах массовой информации», и таким образом оставил след в законах постсоветских государств.

Правительстве РТ неоднократно отказывала в выдаче лицензии на телерадиовещание при отсутствии статуса юридического лица. Когда субъект подает заявку на регистрацию СМИ, он фактически получает разрешение на деятельность по созданию и распространению СМИ.

Обычно регистрируется то, что существует, а СМИ на момент подачи заявления о регистрации не существует, они, появляются (номер газеты, теле-, радиопередача), когда начинается деятельность редакции СМИ. Вот почему мы их называем результатом деятельности.

Нельзя согласиться, когда СМИ одновременно считается как субъект и как объект права. В рамках правоотношений, где находят свою реализацию нормы права, это трудно представить. Например, если СМИ это субъект права, и между двумя СМИ возникает договорное отношение по поводу передачи права на ретрансляцию теле-, радиопередачи (теле-, радиопередачи есть СМИ), тогда получается, что в данном правоотношении между субъектом и объектом не существует разницы.

Таким образом, СМИ - это собирательное понятие, к оторое охватывает периодические формы распространения массовой информации. Поэтому, если они являются объектами исключительных прав, тогда само СМИ тоже должно характеризоваться как объект права.



Pages:     | 1 |   ...   | 3 | 4 || 6 | 7 |   ...   | 8 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.