авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:     | 1 |   ...   | 5 | 6 || 8 |

«ББК 67.99 (2 тадж)3+67.33+67.412 Д-37 Настоящее издание осуществлено при финансовой поддержке Проекта «Поддержка правовых и судебных реформ в странах ...»

-- [ Страница 7 ] --

объёма и привязки. Так, в коллизионной норме “отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства” (ст. 1231 ГК РТ), т. е. объём нормы составляют “отношения по наследованию”, а её привязка выражается в критерии последнего постоянного места жительства наследодателя.

Следовательно, привязка указывает, право какой страны подлежит применению к рассматриваемому правоотношению или их группе. Это наиболее важный элемент коллизионной нормы, ибо применимое право определяет конечные результаты правового регулирования. А так как регламентация одних и тех же правоотношений во многих государствах различна, то от того, к ак ая правовая оценка будет дана правоприменителем, зависит исход дела.

Формулирование коллизионной привязки осуществляется в двух формах. Возможно указание в качестве применимого права на право определённой страны. Таковым обычно является право страны, в которой принята данная коллизионная норма. Но возможно и указание общего признака, на основании которого определяется применимое право.

Привязка коллизионной нормы не может быть произвольной и в решающей степени зависит от содержания её объёма. Между этими элементами существуют определённые связи, о чём свидетельствует всё более широкое признание целесообразности обращения к коллизионной формуле, которая отсылает к праву страны, с которым данное отношение наиболее тесно связано.

Для иллюстрации этого вопроса Г. К. Дмитриева предлагает проанализировать п. 1 ст. 1224 ГК РФ (ст.

1231 ГК РТ), согласно которому «Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства».

Данная статья не устанавливает права и обязанности участников наследственных отношений, а отсылает к праву государства места жительства наследодателя.

Эта коллизионная норма состоит из двух элементов:

объема - «отношения по наследованию», привязки «определяются по зак ону той страны, где наследодатель имел последнее место жительства»1.

Долгое время в юридическ ой литерат уре преобладало мнение, что в структуре коллизионной нормы выделяются лишь два элемента - объём и привязк а, однак о в последние годы получила распространение точка зрения, согласно которой в структуре коллизионной нормы может быть выделена ещё и гипотеза, под которой понимаются условия применения данной коллизионной нормы2.

Гипотеза заложена практически в к аждой коллизионной норме, так как она логически необходима для применения любого нормативного предписания. Но в связи с тем, что во многих случаях такая гипотеза очевидна или же является частью объёма коллизионной нормы - в особом словесном её выделении нет необходимости. Однако по мере совершенствования гражданско-правовых связей и развития коллизионного права в интересах достижения более точных и гибких правовых решений возник ает необходимость специально отразить в коллизионной норме условия её применения.

Остаётся открытым вопрос о наличии санкции в коллизионной норме. В юридической литературе этот вопрос освещается крайне редко. Особый интерес вызывает позиция видного российского учёного О. Н.

Садикова, в которой утверждается, что санкция коллизионной нормы представляет собой предусмотренную гражданско-правовым законом Международное частное право. Под ред. Г. К. Дмитриевой. М.: ТК Велби, изд. Проспект, 2008. С. 118.

Мартенс Ф.С. Современное международное право цивилизованных народов: М.: Экзамен, 1996. С. 178.

возможность признания сделки недействительной, приведения сторон в первоначальное положение, возмещение убытков и т. п. 3 Данная точка зрения представляется достаточно спорной.

Дело в том, что коллизионная норма, целью которой является указание на правовую систему, подлежащую применению, адресована не сторонам этого гражданско-правового отношения, а непосредственно правоприменителю. Следовательно, такие гражданско правовые санкции, к ак признание сделки недействительной, возмещение убытков, устранение от наследования недостойных наследников и т. д. не могут являться последствиями нарушения коллизионной нормы в силу того, что норма не адресована собственно сторонам правоотношения. Стороны не могут нарушить к оллизионную норму, поэтому последствия её нарушения не должны ложиться на них. В этом смысле нарушить коллизионную норму может только суд.

Поэтому, на наш взгляд, санкцию коллизионной нормы следует сформулировать лишь как возможность отмены судебного решения в случае её несоблюдения.

В настоящее время в современной правовой доктрине появилась позиция, предполагающая наличие в структуре коллизионной нормы диспозиции правовой нормы. Диспозиция к оллизионной нормы представляется как правило поведения для правоприменительного органа, непосредственно формулируемое зак оном и указывающее на применимую к конкретному частноправовому отношению правовую систему. Причём само правило поведения, по мнению автора, состоит из двух органически взаимосвязанных частей: объёма и привязки.

Таким образом, предлагается изменить традиционный взгляд, долго бытовавший в юридической Садиков О.Н. Императивные нормы в международном частном праве // Московский журнал международного частного права.1992., № 2. С. 19.

литературе, на коллизионную норму как на сугубо специфическое явление, не обладающее признаками и структурой обычной нормы права.

Исходя из вышеизложенного, становится очевидно, что структура коллизионной нормы международного частного права на современном этапе претерпела достаточно большие изменения. Если в советской правовой доктрине преобладало мнение о двучленном строении коллизионной нормы (объёма и привязки), то в настоящий момент всё больше учёных склоняются к тому, что необходимо выделить отдельный третий элемент - гипотезу коллизионной нормы, под которой понимаются условия, при наличии которых данная коллизионная норма подлежит применению4.

Возникает вопрос, относятся ли к области международного частного права внутренние материальные нормы, то есть нормы внутреннего законодательства, которые непосредственно, без применения коллизионной нормы регулируют отношения с иностранным элементом. Одни советские авторы (И. С. Перетерский) относили эти нормы к международному частному праву, другие (Л. А. Лунц) нет5. С точки зрения Л. А. Лунца, включение в состав международного частного права материально-правовых норм, непосредственно регулирующих отношения с иностранным элементом, может привести к тому, что граница международного частного права с гражданским правом была бы вовсе стерта. По нашему мнению, исходя из характера регулируемых правом отношений, эти нормы также следует вк лючить в состав международного частного права. Речь при этом идет не об общих нормах гражданского законодательства, См.: Сильченко Н. В., Толочко О. Н. Теоретические проблемы учения о нормах международного частного права // Государство и право. 2000. №1.;

Тихомиров Ю.А. Коллизионное право: М.: Юристъ, 2000.

Зайцева Т.И., Крашенинников П.В. Наследственное право. Комментарий законодательства и практика его применения». Москва.: «Статут», 2002.

С. 528.

подлежащих применению к правоотношениям с иностранным элементом в силу отсылки к ним к оллизионных норм, а о специальных нормах, непосредственно установленных государством для регулирования отношений в соответствующей сфере.

Главная задача при наследовании по закону с иностранным элементом - найти ту правовую систему, на основе которой можно определить перечень обязательных наследников и очередность их призвания к наследству, а также тех, кто не обладает правом допуска к наследству.

Установление надлежащего правопорядк а осложняется тем, что имущество наследодателя может находиться в разных странах, которые по-разному устанавливают объем прав на него и порядок их защиты.

В качестве к оллизионного критерия могут использоваться6: «закон последнего места жительства», «закон гражданства» наследодателя, место нахождения имущества. В Республике Таджикистан в основу положен «закон последнего постоянного места жительства», если наследодатель в завещании не избрал право страны, гражданином которой он является (ст. 1231 ГК РТ). Для первого случая характерно также законодательство Перу. Гражданский кодекс этой страны предусматривает, что процесс наследственного правопреемства осуществляется на основе закона той страны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства. Место нахождения имущества значения не имеет. Что касается «закона гражданства» например, в (применяется, законодательстве Южной Кореи и Германии), то здесь могут быть проблемы. Лицо может не иметь гражданства, сменить гражданство, либо иметь двойное (или более) гражданство. В Японии в этих случаях вопрос решается следующим образом: если лицо не См.: Международное частное право. Под ред. Г. К. Дмитриевой. М.: ТК Велби, изд. Проспект, 2008. С. 525 527.

обладает гражданством, либо имеет гражданство нескольких стран, применяется право того государства, где лицо имело обычное место проживания. При отсутствии этого обстоятельства предусмотрено применение права того государства, с которым данное лицо наиболее тесно связано.

В процессе применения коллизионной нормы очень важно правильно решить какое право подлежит применению и к акие отношения подлежат регулированию. От того, насколько правильно, точно и единообразно будет применена коллизионная норма, зависит эффективность защиты субъективных прав участников частноправовых отношений.

Наследование по закону представляет собой наследование без завещания (intestate succession). В случае возникновения подобной ситуации, действующее зак онодательство обязано точно определить круг лиц, имеющих право на получение спорного имущества, т. е. восполнить отсутствующую волю наследодателя. Вопрос о круге наследников является основополагающим в проблеме наследственного правопреемства. Поэтому, прежде всего, необходимо установить, право какого государства может регламентировать отношения по наследованию.

Как правило, необходимый в таких случаях выбор основан либо на принципе гражданства наследодателя, либо на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя.

Перечень предполагаемых наследников по закону и очередность их призвания к наследованию различны в законодательстве разных стран. К примеру, для законодательства Велик обритании и Франции характерно, что отношения по наследованию подчиняются закону места последнего проживания наследодателя. При этом, классификация наследников осуществляется посредством разделения всех кровных родственников на определенные разряды (очереди) в зависимости от близости к наследодателю.

Во Франции правом наследования первого разряда обладают дети, внуки и так называемые нисходящие наследодателя. Согласно Закону от 3 января 1972 г.

внебрачные дети призываются к наследованию вместе с законными детьми. Второй разряд представлен родителями наследодателя, его братьями и сестрами и их нисходящими родственниками. Третий разряд определяется просто:7 все иные, кроме родителей.

Действующее законодательство именует этих людей восходящими родственниками. И, наконец, четвертый, последний разряд образуют так называемые боковые родственники, вплоть до шестой степени родства двоюродные братья, сестры и др.

В Великобритании состав наследующих нисходящих родственников немногим отличается от предусмотренного французским законодательством.

Однако наследником первой очереди считается переживший супруг. Он всегда обладает правом на наследство, и нисходящие родственники призываются к наследованию только в случае его отсутствия (Закон «О собственности», 1925г.). Согласно Закону «О наследовании недвижимого имущества, осуществ ляемого без составления завещания», наследники следующих классов могут быть призваны к наследованию только в случае, если отсутствуют и переживший супруг, и нисходящие родственники.

Институт пережившего супруга известен и во Франции. Но его права на наследование менее значительны. Как свидетельствует анализ соответствующего законодательства, переживший супруг, хотя и не включен формально ни в один из разрядов, он все же может быть допущен к наследованию, если ему удастся отстранить от наследования всех наследников четвертой очереди.

Нормативные акты, принятые в иных государствах, в частности, в Швейцарии, предлагают для определения Международное частное право: Иностранное законодательство./Сост. и научн. ред. А. Н. Жильцов и др. М., 2000. С. 477.

очередности претендентов на наследство использовать систему так называемых «парантелл» (от parena родители). «Парантелла» представляет собой своеобразную форму очередности на наследование.

Первая такая «парантелла» включает детей, внуков, словом, нисходящих наследодателя. Прадеды и их нисходящие наследуют не в третью очередь, как во Франции, а в четвертую, они составляют четвертую «парантеллу».

Согласно книге III «О наследствах» Швейцарского Гражданского кодекса8 (ст. 460) правом на наследование в этой стране обладает и переживший супруг. Как и во Франции и Великобритании, он может предъявить требование на наследство, хотя формально он не входит ни в одну из очередей на наследование. Однако, в отличие от Франции, переживший супруг в Швейцарии призывается к наследованию наравне с родственниками, входящими в состав первых трех очередей.

В законодательстве Российской Федерации, в отличие от Республики Таджикистан, законодательство которого предусматривает 3 очереди наследников, наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя. Внуки наследодателя и их потомки наследуют по праву представления.

Наследниками второй очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка, как со стороны отца, так и со стороны матери. Дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы наследодателя) наследуют по праву представления. Наследниками третьей очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя) - и далее, Международное частное право: Иностранное законодательство./Сост. и научн. ред. А. Н. Жильцов и др. М., 2000. С. 645.

если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя.

Таким образом, если гражданин Республики Таджикистан постоянно проживал в РФ, при наследовании по зак ону на наследство могут рассчитывать родственники большего числа очередей, чем в Республике Таджикистан. Однако такой гражданин может, в соответствии со ст. 1231 ГК РТ, избрать в завещании право Республики Таджикистан, и тогда их положение уравнивается.

Степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого. Рождение самого наследодателя в это число не входит.

В вопросах разрешения коллизионного права присутствует такое явление, которое в международном частном праве получило название предварительного коллизионного вопроса, который возникает тогда, когда налицо взаимосвязанные отношения, и от выбора закона зависит определение прав и обязанностей.

Обычно норма наследственного права не содержит каких-либо критериев, которым должно отвечать конкретное лицо для признания его в к ачестве наследника по закону, и использует понятие, сложившееся в праве конкретного государства (супруг, отец, мать и др.). Это означает, что нет необходимости воспроизводить данные понятия в каждой отрасли права, поскольку юридические признаки этих понятий становятся общими для всей системы права.

Как отмечает А. Я. Сивоконь9, это также означает, что фак ты, выст упающие предпосылк ами возникновения права наследования (наличие брака, отцовства, родства и др.), могут быть признаны Сивоконь А.Я. Правовые вопросы наследования иностранцев// Материалы второй научно-теоретической конференции, ВШ МООП УССР.

Киев, 1977. С. 8.

юридическими, если они будут восприняты соответствующей иностранной правовой системой.

Тогда регулирование отношений по наследованию будет подчинено одной правовой системе, а регламентация статуса гражданского состояния лица, его семейного положения, родства и т. д., необходимая для появления наследственных отношений - иной правовой системе.

Таким образом, налицо предпосылки возникновения предварительного коллизионного вопроса.

В области наследования различия между внутренним законодательством государств наиболее значительны, так к ак связаны с век овыми национальными традициями. Например, правило об обязательной доле в наследстве, существующее в большинстве стран к онтинентальной правовой системы, не известно странам англосаксонского права.

Коллизионные нормы в сфере наследственного права также различаются. В мире сложились две основные системы определения применимого права:

- раздельная система, в которой применимое право определяется отдельно для движимого (зак он последнего местожительства наследодателя или его национальный закон) и недвижимого имущества (закон местонахождения имущества);

- универсальная система, подчиняющая наследование независимо от вида подлежащего передаче имущества национальному закону либо закону последнего местожительства наследодателя.

Универсальная система:

- гражданство применяется правом страны, гражданство которой имел наследодатель;

- местожительство - применяется правом страны, где наследодатель имел последнее место жительства;

- местонахождение - применяется правом страны, где находится движимое и/или недвижимое имущество. Раздельная система:

местожительство и местонахождение - к наследованию движимого имущества применяется право страны, где наследодатель имел последнее место жительства, а к наследованию недвижимого имущества - право страны, где оно находится;

- гражданство и местонахождение к наследованию движимого имущества применяется право страны, гражданство которого имел наследодатель, а к наследованию недвижимого имущества - право страны, где оно находится. В Республике Таджикистан принята раздельная система определения наследственного закона: наследование движимого имущества регулируется правом страны по месту последнего жительства наследодателя, а наследование недвижимости - правом страны по месту ее нахождения. Так же обстоит дело в Российской Федерации. В отсутствие международного договора, которым предусмотрено иное, данная коллизионная норма применяется к наследованию как по закону (ab intestat), так и по завещанию. В этом смысле можно говорить о ней как об общем режиме определения применимого к наследованию права.

В силу различий, используемых в разных странах, коллизионных привязок при определении применимого к международному наследованию права нередко возникает проблема обратной отсылки, как негативной, так и позитивной. Например, ч. 1 ст. 90 Федерального закона Швейцарской конфедерации от 18 декабря 1987 г. о международном частном праве Швейцарии предусматривает, что наследование после лица, постоянно проживавшего в Швейцарии, подчиняется швейцарскому праву. При этом, местонахождение и вид имущества значения не имеют. В то же время российская коллизионная норма (абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ) подчиняет наследование недвижимого имущества, находящегося на российской территории, нормам российского наследственного права. Налицо конфликт, который в зависимости от места жительства наследодателя может приобретать как позитивный, так и отрицательный характер. В случае, если наследодатель проживает в Швейцарии и имеет недвижимое имущество на территории России, то налицо позитивный к онфликт, когда к аждый из правопорядков - российский и швейцарский - признает себя компетентным регулировать наследование по существу.

На настоящем этапе применительно к отечественному праву соответствующие правила указанного характера сосредоточены в ст. 1231 - Гражданского кодекса РТ, из которых следует, что:

правовой режим наследства определяется статутом наследования. В доктрине Международного частного права под статутом наследования понимается право (закон страны), подлежащее применению ко всей с овок упности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или к основной их части. Статуту наследования подчиняются как общие вопросы и правила, касающиеся наследования имущества вообще, так и специальные вопросы и правила о наследовании отдельных видов имущества (недвижимости, банковских вкладов, ценных бумаг, исключительных прав, прав требования и пр.).

Во-первых, текстуальное выражение нормы ст. ГК РТ ук азывает на ее общий харак тер («если наследодателем не избрано в завещании право страны, гражданином которой он является»). В то же время положения, касающиеся недвижимого имущества, предназначены действовать в качестве специальных.

Таким образом, определение круга отношений, охватываемого ст. 1231 ГК РТ, возможно с помощью его сопоставления с объемом специального коллизионного правила, содержащегося в статье 1233 ГК РТ, о «наследовании недвижимого имущества». В этом случае можно утверждать, что в общей норме речь идет о движимом имуществе. Это требует некоторого уточнения, поскольку в строгом смысле к движимостям или недвижимостям принято относить только один из видов имущества вещи (ст. 142 ГК РТ), а состав наследства не исчерпывается вещами (ст. 1138 ГК РТ).

Руководствуясь приведенным соображением, приходим к заключению, что формулу объема общей нормы можно выразить следующим образом: «отношения по наследованию движимых вещей и иного имущества, не относящегося к недвижимости». Представляется, что именно такое толкование адекватно отражает волю законодателя, так как охватывает наследование не только движимых вещей, но и иных объектов (например, имущественных прав).

Если текстуальное выражение объема общей коллизионной нормы о наследовании10 не претерпело особых изменений по сравнению с ранее действовавшим законодательством, то ее привязка в ныне существующем праве сконструирована иначе.

Предшествовавшая регламентация прикрепляла наследственные отношения, связанные с правопорядками различных государств, к праву страны, в которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства. С введением в действие части третьей Гражданского кодекса отношения по наследованию были подчинены праву страны, в которой наследодатель имел последнее место жительства. Исключение прилагательного «постоянный» из формулы прикрепления можно, как представляется, объяснить тем обстоятельством, что уже само понятие места жительства лица определяется в нашем праве как место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает (ст. 21 ГК РТ). Однако подобный вывод сопровождается немалым числом контроверз и сомнений, поскольку отечественному праву известны и такие понятия, как, например, «местопребывание», «резиденция», «преимущественное пребывание» и т. п. Ануфриева Л. П. Международное частное право. В 3-х томах. Том 1.

Общая часть.: Учебник. М.:БЕК, 2002. С. 180.

Комментарий к третьей части ГК / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А.

Суханова.М., 2002.

По общему правилу, квалификация понятия «место жительства» будет осуществляться в соответствии с правом РТ (ст. 1187 ГК РТ). Следовательно, правоприменитель, например, нотариус, для целей определения права, компетентного регулировать наследование движимых вещей и иного имущества, должен установить, в каком государстве наследодатель постоянно или преимущественно проживал на момент открытия наследства. При этом, для установления наличия правовой связи лица с определенным государством необходимо, чтобы оно не просто пребывало на его территории, но находилось там достаточно долгое время, причем на законном основании. Так, в соответствии с положениями Закона РТ «О правовом положении иностранных граждан», иностранные граждане признаются постоянно проживающими на территории РТ, если они имеют вид на жительство. Законодатель не придает юридического значения намерению лица приобрести домицилий в той или иной стране, как это имеет место, например, в английском праве12. Укажем также, что правопорядок, регулирующий отношения по наследованию, не тождественен личному закону наследодателя (ст. ГК РТ), хотя может в определенных случаях и совпадать с ним, - например, в тех случаях, когда наследодатель постоянно проживает на территории государства своего гражданства.

Второй существенной новеллой в сфере отечественного коллизионно-правового регулирования наследственных отношений является специальная норма, содержащаяся в ст. 1233 ГК РТ, посвященной наследованию недвижимого имущества, в том числе того имущества, которое внесено в государственный реестр РТ. В первом случае к омпетентным правопорядком будет правопорядок страны, в которой Чешир Дж., Норт П. Международное частное право. М., Прогресс, 1982.

С. 191 -192.

имущество находится, во втором - право Республики Таджикистан. Появление данной нормы в нашем законодательстве позволяет говорить об изменении концепции коллизионно-правового регулирования в отечественном праве, ибо налицо дифференциация регулирования в зависимости от вида (категории) вещей - движимых и недвижимых (равно, как и приравненных к последним). Иными словами, вместо исходного начала единства наследственной массы и применения к наследованию, соответственно общего коллизионного принципа, принципиальным исключением из которого в особых случаях значилась привязка односторонней коллизионной нормы к праву СССР, т. е. когда имелось местонахождение строений на указанной территории, ныне нужно вести речь о двух самостоятельных статутах наследования применительно к разным частям наследственной массы 13. Как видно из предшествующего изложения, речь идет о коллизионных правилах, отличающихся друг от друга как по объему (и, как следствие этого, по кругу регулируемых отношений), так и по формулам прикрепления. На практике это приведет к тому, что правоприменитель (нотариус или судья) для целей разрешения наследственного дела должен будет обращаться к предписаниям не только одного, а двух и более правопорядков.

В праве РТ установлены ограничения правомочий с обственник а, существуют законодательные ограничения и прав наследования. Какие вопросы решаются в рамках наследственного статута? На это нельзя ответить исчерпывающе и однозначно, так как это вопрос индивидуальных подходов, принятых в отдельных государствах, - каждый правопорядок самостоятельно определяет содержание и сферу Лунц Л.А. Коллизионные вопросы наследования в советском праве.// Очерки международного частного права. М.: Издательство ИМО, 1963. С.

103 - 111;

Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник.

Изд. 5-е, перераб. и доп. М., Юристъ, 2004. С.448.

действия норм о наследовании. Следовательно, общие рамки содержания наследственного статута (без обращения к конкретным нормам соответствующих правовых систем) могут быть определены лишь схематично. В частности, соответствующий к омпетентный орган должен будет установить «основания наследования;

состав наследственной массы;

порядок открытия наследства;

лица, призываемые к наследству, включая вопрос о недостойных наследниках;

наследование по завещанию (кроме завещательной способности и формы завещания), включая толк ование и исполнение завещания, вопрос о завещательном отказе;

наследование по закону, включая определение очередей наследников, право наследник ов на обязательную долю, наследование выборочного имущества;

принятие наследства или отказ от него;

наследование некоторых видов имущества, например, наследование предприятий, прав, связанных с потребительским кооперативом, земельным участком, прав на интеллектуальную собственность, банковских вкладов и др.» 14.

Как уже отмечалось, при определении права, подлежащего применению к наследственным отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц, либо наследственным отношениям, осложненным иным иностранным элементом, следует руководствоваться:

а) международными договорами Республики Таджикистан, причем, если международный договор содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к наследственному отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается;

См.: Виноградова Р.И., Дмитриева Г.К., Репин В.С. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей./Под общ.

ред. д.ю.н. проф. В.П. Мозолина. М., НОРМА, 2002. С. 402 - 403.

б) Гражданским Кодексом Республики Таджикистан, другими законами;

в) обычаями, признаваемыми в Республике Таджикистан.

Правовой режим наследства определяется статутом наследования. Стат ут наследования рассматривается как право (закон страны), подлежащее применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или к основной их части.

Исходным к оллизионным принципом для определения статута наследования в Республике Таджикистан является право страны последнего места жительства наследодателя - (lex dornicilii).

Отечественное коллизионное регулирование отношений по наследованию предусматривает изъятия из общего правила об определении стат ута наследования в соответствии с правом последнего места жительства наследодателя: подчинение наследования недвижимости закону ее местонахождения rei sitae) - правовым (lex последствием этого является определение наследственного статута по праву страны, где находится недвижимое имущество;

подчинение праву Республики Таджикистан наследования недвижимого имущества.

внесенного в государственный реестр Республики Таджикистан.

По общему правилу иностранным гражданам предоставлен в Республике Таджикистан национальный правовой режим. Таким образом, иностранные граждане и лица без гражданства как субъекты наследственных правоотношений в Таджикистане пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами Республики Таджикистан, кроме случаев, установленных законом или международным договором Республики Таджикистан.

Поскольку субъектами наследственного преемства являются наследодатель и наследники, иностранный гражданин может быть как наследодателем - лицом, после смерти которого наступает наследственное правопреемство, так и наследником.

Представляется, что принцип определения личного статуса субъекта наследственных правоотношений по праву страны гражданства оптимален для реализации и защиты права наследования институтом нотариата по следующим причинам: учитывая, что защита и обеспечение наследственных прав является обязанностью государства, логично, что эту обязанность будет нести то государство, устойчивую связь с которым в виде гражданства имеет физическое лицо;

стабильности и длящемуся характеру наследственных правоотношений соответствует низкая частота случаев изменения гражданства (по сравнению с переменой места жительства);

наличие того или иного гражданства легко подтверждается документально, вследствие чего в подавляющем большинстве случаев не вызывает споров, что полностью соответствует бесспорному характеру нотариальной деятельности.

На результаты применения коллизионных норм существенно воздействует содержание нормы того права, к которому она отсылает. Это иностранное право может предусматривать применение к данному отношению не своего, а иного права: страны, на основании коллизионной нормы которой иностранное право подлежит применению, или же третьей страны.

Первый случай именуется в международном частном праве обратной отсылкой, второй - отсылкой к праву третьей страны. При наличии таких отсылок возникают дополнительные вопросы, и механизм правового регулирования усложняется.

В законодательстве РТ любая отсылк а к иностранному праву рассматривается, кроме отдельных случаев, как отсылк а к материальному праву соответствующей страны (ст. 1194 ГК РТ). К указанным отдельным случаям относятся личный закон физического лица, правоспособность и дееспособность физического лица (ст. 1201), опека и попечительство (ст. 1234 ГК РТ). Например, гражданин Республики Таджикистан совершил сделку за рубежом, в результате чего возник вопрос о его гражданской дееспособности.

По законодательству Республики Таджикистан гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок определяется по праву страны места совершения сделок;

в свою очередь, право страны, в которой была зак лючена сделк а, определяет правоспособность по закону страны гражданства, т. е.

в данном случае применяется закон Республики Таджикистан.

Проблема обратной отсылки в отечественной юридической литературе до настоящего момента однозначно ещё не решена. Ни в советской, ни в отечественной науке международного частного права нет специальных работ, посвящённых данной проблеме.

Преимущественно она освещалась в рамках учебных курсов либо в работах, посвящённых какому-либо комплексу проблем международного частного права.

Наиболее подробно этот вопрос рассматривается в монографии В. М. Корецкого “Очерки англо американской доктрины и практики международного частного права”, третья часть которой посвящена обратной отсылке15. Также данный вопрос освещен в работе советского учёного Ф. Б. Левитина, в которой высказывается резко негативное отношение к этому правовому институту16.

Таким образом, возникновение обратной отсылки является следствием национальной природы коллизионного права: различное содержание национальных коллизионных норм приводит к тому, что иностранное право, избранное на основании Корецкий В.М.: Избранные труды. Книга 1. Киев: Нукова Думка, 1989. С.

285 - 291.

Левитин Ф.Б. Спорные вопросы международного частного права (отсылка) //Учёные записки ВИЮН. Вып. 2/6. 1957. С.17.

отечественной коллизионной нормы, отсылает обратно или к праву третьего государства. В таком общем виде можно дать определение института обратной отсылки.

Проблема обратной отсылки - это одна из проблем применения иностранного права, поскольку оно должно применяться в силу действия коллизионных норм.

Иностранное право применяется в Таджикистане во всех случаях, когда коллизионные нормы отсылают к иностранному праву. Если Зак он Республики Таджикистан отсылает к иностранному закону, а иностранный закон сам отказывается от регулирования каких-либо отношений, нет оснований не применять в данном случае закон Республики Таджикистан. Так, если после смерти гражданина Таджикистана, проживающего последние несколько лет, например в Германии, возникли спорные наследственные отношения, ставшие предметом рассмотрения в суде Республики Таджикистан, то суд, руководствуясь ст. 1231 ГК РТ (“Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства”) должен будет выбрать немецкое право, на основании которого он должен решить все спорные вопросы. Однако п. 1 ст. 25 Вводного закона к Германск ому Гражданскому Уложению (ГГУ) предписывает применять к наследственным отношениям право государства, гражданином которого являлся наследодатель на момент смерти. Поскольку умерший был гражданином Республики Таджикистан, то в соответствии с немецкой коллизионной нормой следует применить право Республики Таджикистан для урегулирования спорных вопросов наследственных отношений.

Коллизионная норма Гражданск ого кодекса Республики Таджикистан отослала к немецкому праву, суд применил его, так как оно должно применяться по германским законам немецким судьей, а немецкий судья, руководствуясь германской коллизионной нормой, применил бы право Республики Таджикистан.

Произошла обратная отсылк а. Следовательно, обратная отсылка - это результат столкновения, коллизии коллизионных норм разных государств.

Проанализировав законодательную практику и доктрину иностранных государств, мы приходим к выводу, что однозначного ответа на вопрос о применимости обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны нет. Закон о международном частном праве Польши признаёт оба этих вида отсылок. Закон о международном частном праве Венгрии признаёт отсылку к своему праву. Вводный закон ГГУ не признаёт отсылку в области германского договорного права, но признаёт в других случаях. Признаётся обратная отсылка по законам о международном частном праве Швейцарии и Австрии. В таких государствах как Бразилия, Греция, Египет законы целиком отвергают эту проблему. При этом либо указывается, что применяются материальные нормы избранного права, либо исключается применение норм международного частного права, то есть коллизионных, избранного права. Существует группа стран, законы которых вообще не решают эту проблему (Аргентина, Болгария, Китай). Однак о молчание зак она не означает отрицательного отношения к проблеме.

В целом же лишь немногие государства в явно выраженной форме отрицают проблему обратной отсылки. Большинство из них либо в законах, либо в судебной практике применяют обратную отсылку, но лишь немногие применяют её безоговорочно в обоих вариантах: и обратную отсылку к своему праву и отсылку к праву 3-го государства. Большая часть государств, применяющих данный институт, предусматривают какие-либо ограничения.

Наиболее часто государства применяют обратную отсылку, тем самым отказываясь от применения отсылки к 3-му государству, следуя из соображения целесообразности. Для правоприменителя наиболее удобно, если отечественная коллизионная норма выбрала иностранное право, тем самым суд избавляется от проблем, связанных с применением иностранного права. Обратная отсылка - это юридико техническая возможность отказа от применения иностранного права. Отсылка к праву 3-го государства такого результата не даёт, напротив, серьёзно осложняет процесс выбора компетентного правопорядка, поэтому лучше к ней не обращаться.

И, наконец, по нашему мнению, целесообразно остановиться на регулировании наследования в мусульманском праве, учитывая, что ислам исповедует подавляющее большинство населения Таджикистана, и с каждым годом расширяются связи с соседними исламскими странами, с которыми также имеются давние исторические и культурные традиции.

О. Усманов, изучая Коран, пришел к выводу, что «в изложении материала в Коране имеется определенная оригинальная система», и выделяет аяты, относящиеся к свидетелям, объектам, сделкам, правам собственности, к договорам, к жилищному найму, к наследованию и др. Нормы урегулирования наследства описаны в Коране очень подробно.

«И относительно детей заповедает вам Аллах: для сына - доля, что равна двух дочерей суммарной доле.

Коль только дочери (у вас), числом от двух и больше, им полагается две трети из того, что он оставил;

а если лишь одна девица, ей половина надлежит. И если (у усопшего) есть дети, то каждому родителю его - шестая доля из того, что он оставил;

а если нет детей и лишь родители наследуют ему, то мать получит третью долю от наследства;

а если у него есть братья (или сестры), Усманов О. Гражданское право дореволюционного Таджикистана.//Труды юридического факультета. Вып. 1. Вопросы гражданского права и процесса. Душанбе.: Изд. ТГУ. 1972. С. 46 47.

то матери - шестая доля (из того, что остается) после уплаты завещаний и долгов»18.

Таким образом, первыми наследниками являются дети, супруги, родители, затем другие родственники. По шариату наследство обязательно надо передать близким и дальним родственникам. И только в случае полного отсутствия родственников, наследство передается государству.

Признавалось 2 вида наследования: первый - по закону. Были установлены 3 очереди наследников: 1) дети, супруги, внуки, отец, мать;

2) братья, сестры, дед, бабка;

3) все прочие боковые родственники19.

Переживший муж наследует 1/2 имущества при отсутствии детей, при детях - 1/4. Наследственная доля женщин в два раза меньше чем у мужчин20. Отмечается, что Пророк Мухаммад включил женщин в систему наследования, стремясь к повышению их статуса. Аят 11 суры 4 содержит два пункта: (а) «сыну - долю, подобную доле двух дочерей». (б) «А если они (дети) женщины, числом больше двух, то им - две трети того, что он оставил, а если одна, то ей - половина».

Вероятно, Пророк первоначально склонялся именно ко второму решению (б). Д очери, получившие предназначенную им долю, не нарушали баланс распределения наследства между ближайшими родственниками-мужчинами. Однако такая схема ухудшала положение сыновей. Например, если у него было две дочери и два сына, дочери поделили бы между собой две трети, тогда как сыновья получили бы только треть. Из-за сильного возмущения членов племени была добавлена также норма (а)21. В той же семье из Коран. Перевод смыслов и комментарии Валерии Пороховой. Четвертое издание. Москва: Аль-Фуркан. 1998. Сура 4, аят 11.

История государства и права зарубежных стран. - http://www.distance.ru/ files/umk/igpzs/igpzs14.html Коран. Перевод смыслов и комментарии Валерии Пороховой. Четвертое издание. Москва: Аль-Фуркан. 1998. Сура 4, аят ШАРИАТ. http://www.krugosvet.ru/articles/56/1005630/1005630a1.htm двух сыновей и двух дочерей имущество по-прежнему было бы разделено на шесть частей, но теперь каждый сын получил бы по две шестых, а каждая дочь - по одной шестой.

Таким образом, в наследовании по закону в мусульманской правовой системе имеются некоторые элементы, сходные с теми, к оторые содержит действующий Гражданский кодекс Республики Таджикистан: мусульманское право также устанавливает три очереди наследования, наследники первой и второй очереди совпадают, применяется принцип призвания наследников следующей очереди только в случае отсутствия наследников предыдущей очереди.

Принципиальным положением, которое должно стать основой реализации наследственных прав граждан за рубежом, является предоставление для граждан Республики Таджикистан национального режима в иностранном государстве. Принцип равенства в наследственных правах должен быть отражен во всех договорах Таджикистана о правовой помощи и правовых отношениях.

Обеспечение защиты прав граждан Республики Таджикистан на получение наследственного имущества, если наследование открылось за рубежом, базируется на: признании в РТ прав наследования, возникших на основании соответствующих иностранных законов;

отсутствие ограничений, в частности, относительно стоимости наследуемого имущества, при наследовании за границей.

Для реализации наследственных прав граждан Республики Таджикистан за рубежом - зачастую весьма важным является представление доказательств, необходимых для принятия решения тем или иным иностранным органом, компетентным разрешать дела о наследстве. В этой связи большое значение приобретает такое нотариальное действие, как обеспечение доказательств.

Бадалов Ш.К., ассистент кафедры гражданского права юридического факультета Таджикского национального университета Гражданское законодательство Республики Таджикистан и охрана окружающей среды В 20 веке научно-технический прогресс и усиление антропогенного влияния на природную среду привели к обострению экологической ситуации: истощаются запасы природных ресурсов, загрязняется природная среда, в огромном количестве в биосферу попадают вредные для жизни вещества, утрачивается естественная связь между человеком и природой, ухудшается физическое здоровье людей, обостряется экономическая и политическая борьба за сырьевые рынки, жизненное пространство. В таких условиях охрана окружающей природной среды становится одной из наиболее актуальных проблем современности.

Но в этой сфере, вопреки всем заявлениям о праве человека на благоприятную для жизни и здоровья окружающую среду перед другими интересами, по прежнему экономические интересы преобладают над экологическими. Загрязнение окружающей среды, низкое экологическое сознание и рост населения привели к определенным последствиям.

Продолжительность жизни за последние годы в РТ составила 68,3 лет;

рождаемость - 1,6%;

уровень материнской смертности - 30,7 на 100 тыс.;

уровень детской смертности - 32,3 на 1 тыс.;

загрязнение воздуха - 5 кг на душу населения;

только 50% населения имеют доступ к чистой воде1 и т.д. Высыхание Аральского моря стало катастрофой регионального масштаба. Дело настолько серьёзно, что даже «матери в районе Аральского моря не могут кормить грудью своих детей, См.: Таджикистан. Отчет по человеческому развитию 1998 г. с. не подвергая их риску отравления»,2 так как в море попало огромное количество химических сбросов, не говоря о засухе и опустынивании плодородных земель на территории региона, в том числе в Таджикистане. С 1600 года исчезли 226 видов и подвидов позвоночных животных, и около 1000 видов находится под угрозой гибели.3 Во время учреждения Красной книги РТ ( г.) оказалось, что только на территории РТ в серьезной и систематической охране нуждаются 58 видов беспозвоночных животных, 4 вида рыб, 21 вид пресмык ающихся, 37 видов птиц, 42 вида млекопитающих, 226 видов дикорастущих растений. Все эти явления приведут к разрушению и дисбалансу в экологической пирамиде (биомассе) и трофическим уровням в экосистеме. Даже такие высокоразвитые страны, как США, не могут обойтись без даров дикой природы (горючего, рыбы, древесины, используемой как топливо, и т.д.). Ежегодное производство продуктов на основе животного и растительного сырья, получаемого из дикой природы, в США оценивается в 2,8 млрд долларов. Парадоксален тот факт, что использование древесины для обогрева домов в семидесятых годах увеличилось на 50%. В штате Вермонт, например, больше половины домов в настоящее время отапливается главным образом дровами. Острая энергетическая нехватка уже ощущается в РТ. За последние годы даже на особо охраняемых территориях носит систематический и масштабный характер рубка деревьев, ущерб от которой до сих пор не выявлен.

Приведенные данные свидетельствуют, что нас ждет мрачное будущее. Ситуация в других странах примерно такая же, а в развитых странах намечается предельный уровень.

Еще в конце 60-х гг. в докладах Римского клуба были сформулированы следующие выводы:

Фешбах М., Френдли А. Экоцид в СССР. М., 1992. с. См.: Смит Р.Л. Наш дом планета Земля. М., 1982. с. - при сохранении современных систем ценностей, рост населения и рост производства взаимоускоряют друг друга, причем и численность населения, и объем производства возрастают экспоненциально даже при приближении к физическим пределам;

-для стран с высоким уровнем развития наибольшую опасность в экологическом отношении представляют развитие атомной энергетики и рост загрязнения окружающей среды, для стран с низким уровнем - прогрессирующее истощение природных ресурсов на фоне роста населения;

-глобальная экологическая катастрофа («эколо гический коллапс») может разразиться через относительно короткий промежуток времени уже к середине 21 в. Но если тогда эти выводы были всего лишь предположениями, сегодня это - горькая реальность.

Проблема охраны окружающей среды тесно взаимосвязана с различными отраслями человеческой деятельности, поэтому возникает необходимость рассмотрения данной проблемы в различных аспектах (правовом, экономическом, политическом и т.д.). Кроме того, эта проблема влияет на правовую политику государств. В качестве примера можно привести Чернобыльскую катастрофу. Чернобыльская авария затронула более 7 млн человек и коснется еще многих, поскольку радиационное заражение влияет и на тех, кому предстоит родиться. Если взять экономические последствия, то, по утверждению специалистов, средства на ликвидацию последствий катастрофы могут превысить экономическую прибыль от работы всех АЭС на территории бывшего СССР. 5 Что касается воплощения этой проблемы в правовой материи, можно отметить, что, например, в ст. 16 Конституции Украины предусмотрено: преодоление последствий См.: Красная книга Таджикской ССР. Душанбе, 1988. с. См.: Горелов А.А. Экология. М., 2002. с. Чернобыльской катастрофы - катастрофы планетарного масштаба, сохранение генофонда украинского народа является обязанностью государства. А в РТ (как и в других странах бывшего Союза) был принят специальный закон о социальной защите граждан, пострадавших вследствие катастрофы на Чернобыльской атомной электростанции. Глобальные проблемы человечества делят на два вида. К первому виду отнесены проблемы, которые в целом имеют нормальный характер, обусловлены естественным ходом событий, но в силу своей природы требуют усилий всего человеческого сообщества. Это такие, как защита прав и свобод человека, освоение космоса, построение всеобщей информационной системы (создание общепланетарного информа ционного пространства) и др. Второй вид глобальных проблем несет в себе угрозу уничтожения цивилизации.

Это проблемы экологических катастроф, демо графического, сырьевого и энергетического кризисов, последствий использования ядерных технологий и др.

Учитывая соответствие между глобальными проблемами человечества и глобальными функциями государств, определяют такие глобальные функции государства в области охраны окружающей среды:

- функцию защиты прав и свобод человека, в том числе права на благоприятную окружающую среду, достоверную информацию о ее состоянии и на возмещение ущерба, причиненного его здоровью или имуществу экологическим правонарушением;

- функцию предотвращения эк ологических катастроф и ликвидации их последствий. См.: Закон РТ «О социальной защите граждан, пострадавших вследствие катастрофы на Чернобыльской атомной электростанции»// Ахбори Маджлиси Оли РТ, 2007 год, №3, ст.175;

2008 год, №10, ст. См.: Протасов В.Н. Теория права и государства. Проблемы теории права и государства: Вопросы и ответы. М., 1999. с.171- Характерный для современной эпохи рост, вызванная им масштабность воздействия человека на природу, сопровождаются негативными последствиями:


истощением сырьевых ресурсов, загрязнением почвы, атмосферы, водной среды и т.п. Подобные явления в целом представляют ухудшение среды обитания, качества жизни людей и неизбежно влекут повышение заболеваемости и смертности, создают демо графический кризис. В связи с этим, приоритетное значение приобретает эк ологическая функция современных государств. Экологическая функция предполагает целый комплекс мер, специально разработанных и проводимых в жизнь компетентными государственными органами. Признание четвертого пок оления прав человечества (право на мир, экологические, информационные права, на ядерную безопасность, космос и другие) преследует эти цели.

Четвертое пок оление - это правовой ответ экологическому кризису, когда речь пойдет уже о выживании человечества как биологического вида, о сохранении цивилизации. Среди этих мер особое место все ещё занимает ответственность за нарушение экологических правил, за вредные выбросы, скопление нечистот предприятиями и организациями и т.д.

Экологи всего мира уже пришли к пониманию того, что для выживания человечества нельзя ограничиваться консервативными мерами, в обществе должна функционировать система полноценных правовых норм, обеспечивающая экологический правопорядок в жизни сменяющихся поколений людей как внутри каждой страны, так и во всем мире.

В таких условиях проявляется экологическая сущность права, то есть способность права обеспечивать регулирующее воздействие на состояние окружающей природной среды с целью ее охраны, а также обеспечение безопасности граждан. Эта нагрузка лежит на одной из отраслей права - экологическом праве. И теперь экологическое право является одной из отраслей права, прошедшей свой этап формирования и развития.

Таким образом, если представить все это в виде схемы, то получается так: проблема охраны природы влияние на политику государства - возникновение экологической функции государства - влияние на правовую политику государства - зарождение экологического права - экологизация других отраслей права (через экологическое право или прямо). В данной статье акцент будет обращен только на последнее звено и на примере гражданского законодательства.

Сегодня наступил процесс экологизации отдельных отраслей права. Под экологизацией понимается внесение изменений и дополнений в содержание норм различных отраслей права, регулирующих хозяйственную и иную деятельность, связанную с воздействием на окружающую природную среду.

Общественные экологические отношения регулируются к ак с обственными нормами, так и нормами, содержащимися в других отраслях права, включая гражданское и др. Таким образом, процесс отражения экологических требований в этих отраслях прав получил название экологизации. Появление и закрепление норм, регулирующих экологические общественные отношения, в источниках, относящихся к другим отраслям права, свидетельствует об экологизации других отраслей зак онодательства в целях эффективности, а не о размытости границ предмета экологического права. Эффективными средства обеспечения соблюдения экологических требований законодательства могут быть только через вовлечение всех соответствующих отраслей законодательства. В этой связи, думается, что разработка экологического законодательства и экологизация других отраслей права есть одна из форм охраны природной среды и рационального использования ее ресурсов.

Специалисты сейчас указывают на три направления развития экологического законодательства (видимо, в широком смысле): а) создание массива собственно экологических законов и иных нормативных правовых актов;

б) совершенствование природоресурсного законодательства;

в) экологизация других отраслей права.8 Причем экологизация иного законодательства считается весьма значимой характеристикой современного развития экологического права. Охрана окружающей среды и восстановление ее благоприятного состояния достигается только путем оптимального регулирования экологических отношений иными отраслями законодательства. Правовой основой эк ологизации иных отраслей зак онодательства является Конституция как основной закон. Конституция РТ, устанавливая непосредственное действие прав и свобод человека (ст.14) и права к аждого на благоприятную окружающую среду (ст.38), тем самим нормирует экологизацию всех отраслей права в процессе развития и совершенствования. Все отрасли должны исходить из прав граждан на благоприятную окружающую среду, ибо права граждан определяют цели, содержание и применение законов, деятельность законодательной власти (ст.14 Конституции).

Она нужна и для того, чтобы соответствующие субъекты могли эффективно пользоваться правовыми нормами, могли их находить, исполнять, применять.

Например, без «внедрения» экологических императивов в гражданское законодательство эти требования не могут эффективно действовать.

По логике теоретического познания, один и тот же объект может являться предметом регулирования различных отраслей права, причем каждая отрасль права регулирует соответствующее правоотношение с позиции своего предмета и метода.

См.: Экологическое право: от идей к практике. Колл. авторов под рук.

М.М.Бринчук. М., 1997. с.6- Так, например, нанесение вреда окружающей среде может повлечь возникновение административных, уголовных и гражданско-правовых отношений. При этом, отраслевое разграничение предметов правового регулирования является существенным моментом, и допущение ошибки в таком разграничении неотвратимо повлечет неправильное решение вопроса правовой квалификации ущерба и его оценки.

Как отмечал О.С. Иоффе, при формировании отраслей законодательства классифицирующий критерий избирает зак онодатель (жилищное законодательство, гражданское законодательство, морское законодательство и т.п.), а при законодательном закреплении права все зависит от объективной природы правовых отраслей, и, стало быть, нельзя включить уголовно-правовую норму в гражданское право, а гражданско-правовую норму - в административное право и т.п. В.В.Петров на примере охранительной функции права наглядно анализирует взаимосвязь между отраслями права. «В литерат уре неоднократно высказывалось мнение, будто природоохранное, а затем эк ологическое право относятся к числу комплексных отраслей системы права. Такие взгляды не могут быть признаны правильными, поскольку экологическое право, как и другие отрасли права, «пользуется» услугами охранительных отраслей в системе права, основная задача которых состоит в охране общественных отношений. Нормы уголовного права охраняют имущественные, трудовые, административные, земельные, эк ологические отношения от преступных посягательств, от нарушений требований законодательства;

нормы администра тивного права в части административной Иоффе О.С. Право частное и право публичное // Гражданское законодательство. Статьи. Комментарии. рактика / Под ред. А. Диденко.

Вып. 20. Алматы, 2004. С. 22.

ответственности предусматривают наложение штрафа и иные меры административного воздействия за нарушения норм об охране имущественных, трудовых, земельных, экологических отношений;

нормы гражданского права в части возмещения вреда используются для компенсации ущерба не только в гражданских, но и в трудовых, административных и экологических правоотношениях. В этом суть охранительной функции права, которая распространяется на все регулируемые общественные отношения». Переход от преимущественно административных к преимущественно экономическим методам управления природоохранной деятельности основывается на Постановлении Правительства СССР от 07.01.88 г. № «О коренной перестройке дела охраны природы в стране». 11 В современном эк ологическом праве применяются оба метода правового регулирования.

Причем в условиях перехода к рыночной экономике с совершенствованием гражданского законодательства гражданско-правовой метод применяется в данной отрасли все более широко. Существенное расширение зак лючения договоров на природопользование представляет собой пример гражданско-правового метода регулирования. Так, договор, являющийся в гражданском праве одним из наиболее универсальных и распространенных оснований возникновения правоотношений, в сфере экологии играет значительно меньшую роль, хотя и здесь в современных условиях он получил широкое применение, чего ранее в условиях командно-административной системы никогда не было.

Среди немногих возможных ограничений гражданских прав Гражданским кодексом предусматриваются цели охраны окружающей среды. Кодексом делается Петров В.В. Экологическое право России. М., 1995. с.56- См.: Серов Г.П. Правовое регулирование экологической безопасности при осуществлении промышленной и иной деятельности. М., 1998. с. серьезный шаг в сторону равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников12.

Действующее зак онодательство значительно расширило сферу применения договоров в области земельных, лесных, водных и других отношений, однако административно-правовой метод регулирования отношений по природопользованию все еще играет значительную роль.

В ст.1 Гражданского кодекса РТ определен предмет регулирования гражданского законодательства.

Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности, регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Учитывая большую экологическую и социально-экономическую ценность природных ресурсов, а также приоритет охраны окружающей среды, гражданское законодательство предусматривает, что отношения по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды, отвечающие вышеуказанным признакам, регулируются гражданским законодательством, если земельным и другим специальным зак онодательством не предусмотрено иное.


Этот приоритет экологического законодательства обоснован и необходим. Его можно назвать одним из аспектов воплощения принципа научно обоснованного сочетания экологических и экономических интересов общества, обеспечивающего реальные гарантии прав человека на здоровую и благоприятную для жизни Боголюбов С.А. Новый Гражданский кодекс и охрана окружающей среды/ / Государство и право. 1995, №10. с. окружающую природную среду и наиболее полное удовлетворение материальных и к ульт урных потребностей граждан, предусмотренных в ст.4 Закона РТ «Об охране природы», в гражданском законодательстве. Иногда, определяя место Гражданского кодекса в системе законодательства, «забывается» об этом исключении из правил приоритет Гражданского кодекса, что в нынешних условиях неприемлемо.

Граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству, условий договора. В то же время гражданские права могут быть ограничены на основании закона в целях охраны окружающей среды (ч.3 ст.3 ГК РТ).

Ст. 10 ГК РТ, определяя пределы осуществления гражданских прав, предусматривает правило, что осуществление гражданских прав не должно причинять фак тический ущерб окружающей среде. На фактическом ущербе окружающей среды остановимся чуть ниже.

По гражданскому законодательству собственник вправе по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом, совершать в отношении него любые действия, не противоречащие закону.

Согласно абз. 2 ч. 4 ст.232 ГК РТ собственник обязан принимать меры, предотвращающие ущерб окружающей среды, который может быть нанесен при осуществлении его прав. Это означает, что с обственник ами владение, пользование и распоряжение вещью осуществляется свободно в той мере, если это не наносит ущерб окружающей среде, и они обязаны «… принимать меры с тем, чтобы обезопасить общество и окружающую среду от негативных последствий, которые могут быть нанесены при осуществлении собственником своих правомочий». Это общее правило осуществления права собственности.

Вместе с тем, в сфере экологических отношений реализация указанных правомочий имеет существенные особенности, связанные со спецификой объектов собственности (природные ресурсы).

Природные ресурсы - особые объекты права собственности, которые не обладают изначальной стоимостью в силу своего естественного происхождения, они ограничены в пространственном отношении, а также имеют особое значение для обеспечения качества окружающей среды, являются основой устойчивого социально-экономического развития общества и благосостояния человека. Поэтому состояние и использование природных ресурсов и окружающей среды в целом - сфера не только и не столько частных, сколько публичных интересов, что предполагает естественное вмешательство государства в регулирование отношений собственности на природные ресурсы, установление законодательных ограничений для осуществления составляющих ее правомочий.

В этой связи надо разграничить объекты экологического права от объектов гражданских прав.

Природные ресурсы как объект экологического права должны находиться в составе природной среды, взаимодействуя с другими ее компонентами. За рамками правовой охраны природы остаются те ее части, которые вырваны человеком из естественных природных связей: срубленные деревья, отловленные животные, извлеченные из недр полезные ископаемые, вода в водопроводе или резервуаре и др.

Потеряв свою связь с природой, они переходят в разряд товарно-материальных ценностей, правовой Комментарий к Гражданскому кодексу РТ: Части первой (постатейный) с использованием судебной практики. Душанбе, 2004. с. режим которых регулируется уже не экологическим, а другими отраслями права (гражданским, административным и т. д.). Сюда относятся и такие элементы окружающей человека среды, которые потеряли связь с природой и стали спутниками человека или предназначены для удовлетворения его экономических и других потребностей - домашние или бродячие животные, посевы и др.

В силу рассмотренных причин законодательство предусматривает, что при осуществлении владения и пользования природными ресурсами субъекты должны выполнять обязанности по их рациональной эк сплуатации и воспроизводству, соблюдать экологические требования по их охране от загрязнения, истощения и уничтожения, по защите окружающей среды от вредного влияния своей деятельности.

Согласно ст. 241 ГК РТ, право землепользования является вещным правом. Официальное правовое определение права землепользования дано в этой же статье. Право землепользования - это юридически обеспеченная возможность физическ ого или юридического лица - землепользователя - извлекать полезные свойства земли в соответствии с ее целевым назначением;

землепользователю принадлежит также право владения находящимся в его пользовании земельным участком.

Характер и содержание рассматриваемых вещных прав определяются законом и волей собственника, который их предоставляет, поэтому они будут ограниченными, более узкими по объему, по сравнению с правом собственности на землю. Содержание ограниченных вещных прав на землю складывается из правомочий владения и пользования земельным участком. Что касается распоряжения землей, то данное правомочие существенно ограничено (отчуждение совсем исключено).

В зависимости от срока, право землепользования может быть бессрочным, срочным или передано в пожизненное наследуемое пользование. Бессрочным признается пользование земельным участком без срока, установленного заранее. Земельный участок предоставляется физическим и юридическим лицам РТ в бессрочное пользование. В срочное пользование земельные участки могут передаваться физическим и юридическим лицам на определенный срок. Срочное пользование землей может быть краткосрочным - до трех лет и долгосрочным - от трех до двадцати лет. В пожизненное наследуемое пользование земля предоставляется физическим лицам или коллективам граждан для организации дехканского (фермерского) хозяйства и традиционных народных промыслов, а также гражданам в качестве приусадебного земельного участка.

Наряду с правом землепользования, сервитутные права тоже подпадают под понятие вещных прав, хотя ГК РТ не освещает данный вопрос. Сервитутные права предполагают ограниченное пользование чужим земельным участком. В отличие от рассмотренных выше прав, это отдельные, строго определенные правомочия по использованию земли, которые устанавливаются для конкретных хозяйственных или потребительских целей. Например, для прохода или проезда через соседний земельный участок, прокладки и эк сплуатации линий элек тропередачи, связи, трубопроводов, обеспечения водоснабжения, мелиорации и других нужд.

Земельный сервитут устанавливается в интересах и по требованию лица, которому участок принадлежит на праве пожизненного наследуемого владения, бессрочного или срочного пользования, соглашением между этим лицом и владельцем соседнего земельного участка, а при недостижении соглашения - судом. В случае перехода прав на земельный участок, обремененный сервитутом, к другому лицу сервитут с охраняется. Однако сервитут не может быть самостоятельным предметом каких-либо сделок и не может передаваться каким-либо другим лицам. Если основания, по которым был установлен земельный сервитут, отпадают или земельный участок в результате обременения сервитутом не может использоваться по назначению, то сервитут может прекратиться.

Наряду с правом владеть и пользоваться земельным участком землепользователь может передавать его в аренду и безвозмездное срочное пользование другим лицам.

Глава 33 ГК РТ посвящена договору имущественного найма (аренда). В этой главе аренда земли сельскохозяйственного назначения и иных природных ресурсов рассматривается как разновидность договора имущественного найма (ст.686 692). По договору аренды земли и иных природных ресурсов арендодатель обязуется передать арендатору за плату во временное владение и пользование земли и иных природных ресурсов, а арендатор обязуется использовать их по назначению и вносить арендную плату. По общему правилу на аренду земли сельскохозяйственного назначения и других природных ресурсов распространяются правила договора аренды с учетом некоторых особенностей. Землю и иные природные ресурсы вправе сдавать в аренду соответствующие органы исполнительной власти и органы горного надзора в соответствии с природоресурсным законодательством. Арендаторами являются физические и юридические лица РТ, иностранные юридические и физические лица, совместные предприятия, международные организации и иностранные государства. Договор аренды земли и иных природных ресурсов должен быть заключён в письменной форме. Минимальный срок договора аренды земли не может быть менее одной ротации полей севооборота. Срок договора аренды иных природных ресурсов определяется договором от 5 и более лет. Этот институт в ГК РТ, по нашему мнению, требует существенного пересмотра.

Арендодатель обязан передать арендатору земли сельскохозяйственного назначения в состоянии, пригодном для предусмотренного договором назначения. Арендодатель обязан осуществить мероприятия, направленные на создание необходимых условий для эффек тивного использования арендованной земли (водоснабжение, меры по повышению плодородия почв, прокладка и ремонт дорог и т.д.).

1. Арендатор обязан:

- использовать землю по назначению;

- не оставлять землю не использованной;

- провести мероприятия по улучшению состояния земли.

Право аренды земель представляет собой право срочного платного пользования земельным участком для определенных хозяйственных и иных целей.

Залог права землепользования (ипотека) регулируется земельным и гражданским законодательством, а также специальным законом Законом РТ «Об ипотеке»14.

Залог права землепользования не допускается по отношению к земельным участкам:

- земель государственного резерва;

- земель государственного водного фонда;

- земель государственного лесного фонда;

- земель природоохранного, оздоровительного, рекреационного и историко-культурного назначения;

- земель общего пользования;

- земель, предоставленных для нужд обороны.

Залог права землепользования земельным участк ом, на к отором расположены здания и сооружения, если эти здания и сооружения не заложены, не допускается.

См.: Закон РТ «Об ипотеке»//Ахбори Маджлиси Оли РТ, 2008 год, № 3, ст. 185;

№10, ст. Право землепользования на часть земельного участка, если эта часть не может быть в соответствии с целевым назначением использована в качестве самостоятельного участка, не может быть заложена.

Залог права аренды земельного участк а арендатором без согласия первичного земле пользователя не допускается.

Залог права краткосрочного пользования землей, а также права аренды земельных участков сроком до 3-лет не допускается.

Стоимость права пользования земельным участком сельскохозяйственного назначения не может быть установлена в договоре о залоге права землепользования ниже кадастровой стоимости земельного участка, право пользования которым является предметом залога.

Залогодателем залогодержателю должны быть представлены:

- копия документа, удостоверяющего право землепользования, заверенная органами по землеустройству;

- акт кадастровой стоимости земельного участка, право пользования которым заложено;

- копия плана земельного участка, право пользования которым заложено;

- сведения о наличии (отсутствии) ограничений (обременении) на право землепользования.

Вышеперечисленные документы выдаются в установленном порядк е уполномоченными государственными органами.

Залог права землепользования не может быть основанием для изменения целевого назначения земельного участка.

Обращение взыскания на право землепользования, являющееся предметом залога, допускается в том случае, если у залогодателя нет иного имущества, заложенного по данному договору.

Обращение взыскания на заложенное право землепользования в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспеченного залогом обязательства, осуществляется путем передачи права землепользования от залогодателя к залогодержателю на условиях, определенных нотариально удостоверенным договором сторон, а в случае отсутствия таких условий - на основании решения суда по иску залогодержателя.

Если исполнение обязательств стало невозможным вследствие неурожая или непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, по просьбе залогодателя суд вправе в решении об обращении взыскания отсрочить реализацию заложенного права землепользования на срок до одного года.

Определяя срок, на который предоставляется отсрочка обращения взыскания, суд учитывает то, что сумма требований залогодержателя, подлежащая удовлетворению из стоимости заложенного права землепользования, на момент истечения отсрочки не должна превышать стоимости права землепользования, указанную в договоре о залоге. Суд также принимает во внимание финансовое положение залогодержателя или наличие возбужденного дела о признании банкротом в отношении залогодателя (должника) или залогодержателя.

Отсрочка не затрагивает права и обязанности сторон по обязательству, обеспеченному залогом права землепользования, и не освобождает должника от возмещения возросших за время отсрочки убытков залогодержателя (кредитора), причитающихся залогодержателю (кредитору) процентов и неустойки.

Лицо, которое приобрело право землепользования, не вправе менять назначение земельного участка.

Хотя в научных кругах сегодня критически относятся к институту залога прав землепользования (ипотеки), на общетеоретическом уровне и сути нынешнего законодательства вполне допустимо заложение вещных прав, чего нельзя сказать по поводу его эффективности, т.е. в экономическом и практическом плане образование такого института крайне неудачно.

Зак оном также установлены определенные ограничения в сфере распоряжения природными ресурсами, которые выражаются в определении его ос обого порядк а и пределов, что обусловлено необходимостью сочетания эк ономических и экологических интересов общества. Например, правила регистрации сделок с землей, установление максимальных размеров земельных участк ов и целевого характера их использования, ограничение оборота сельскохозяйственных земель и др. Все природные ресурсы ограничены в гражданском обороте, поск ольк у они являются иск лючительной государственной собственностью.

Следует иметь в виду, что правовой режим некоторых видов природных ресурсов в связи с их естественными свойствами достаточно сложно или вообще невозможно рассматривать в рамках отношений собственности. Так, законом не регулируется и не может регулироваться право собственности на атмосферный воздух, разве что только в политическом смысле.

Своеобразие положения государства как субъекта права собственности на природные ресурсы состоит в том, что его правомочия владения и пользования находят свое реальное воплощение в хозяйственной и иной деятельности предприятий, организаций и граждан, которым государство передает природные ресурсы для использования. А правомочие распоряжения осуществляется государством в основном через управленческие функции его компетентных органов по определению правового режима природных ресурсов, их предоставлению и изъятию, контролю над использованием и охраной окружающей природной среды и др.

Содержание ст. 246 ГК РТ, посвященной правовым последствиям самовольной постройки, указывает на ее эк ологическую направленность. Самовольной постройкой является жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил. Лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности.

Оно не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки.

Самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет. Это важно для охраны земель (особенно сельскохозяйственного назначения), поэтому надо дополнить эту статью нормой, согласно которой после сноса постройки земельный участок должен быть переведен в пригодное для использования состояние. Думается, что эффективность такого комплексного регулирования не вызывает сомнений, так как приведение в пригодное состояние земельного участка, по сути, является мерой гражданско-правовой ответственности (в широком смысле) имущественного характера. Гражданин (юридическое лицо) в этом случае отвечает перед собственником (государство) за нанесенный вред его имуществу.

Иногда природные ресурсы изымаются от пользователя для государственных и общественных нужд. Изъятие земель для государственных или общественных нужд осуществляется в исключительных случаях при отсутствии других вариантов размещения объектов, связанных с:

1) выполнением международного обязательства РТ, ратифицированного в установленном порядке;

2)созданием новых населенных пунктов, расширением городов и населенных пунктов;

3)размещением следующих объектов:

- обороны и безопасности;

- транспортной инфраструктуры: автомобильные дороги, улицы, мосты, туннели, эстакады и другие транспортные инженерные сооружения, объекты связи;

- электро-, газо-, тепло- и водоснабжения, а также объекты по отведению сточных вод;

- школ, библиотек, больниц, кладбищ, парков, спортивных и игровых площадок и других социальных нужд, а также государственных зданий, служащих для государственных и общественных целей;

4)обнаружением месторождения полезных ископаемых;

5)защитой памятников и объектов, имеющих археологическую, историческую или научную ценность в случаях, если они находятся под угрозой исчезновения или разрушения (ст.38 Земельного кодекса РТ).

Эта норма Земельного к одек са РТ может к онкурировать с нормами гражданск ого законодательства. Например, когда на земельном участке находятся дом, иные строения, сооружения или насаждения, принадлежащие собственнику. Налицо противоречия между частными и публичными интересами. Гражданское законодательство в этом случае, считая решение государственного органа основанием прекращения права собственности, решает проблемы возмещения убытков. Прекращение права собственности на недвижимость в связи с решением государственного органа, не направленного непосредственно на изъятие имущества у собственника, в том числе, решением об изъятии земельного участк а, на котором находятся принадлежащие собственнику дом, иные строения, сооружения или насаждения, допускается лишь в случаях и порядке, установленном законодательными актами, с представлением собственнику равноценного имущества и возмещением иных понесенных убытков или возмещением ему в полном объеме убытков, причиненных прекращением права собственности. Эти правила соответственно применяются при прекращении права собственности на недвижимое имущество в связи с решением государственного органа об изъятии горных отводов, участков акватории и других участков, на которых находится имущество.

Согласно ст.22 Закона РТ «Об охране природы»

граждане РТ, а также иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно или временно проживающие на территории РТ, имеют право на страхование своей жизни, здоровья, имущества от неблагоприятных воздействий окружающей природной среды, происходящих в результате хозяйственной или иной деятельности.



Pages:     | 1 |   ...   | 5 | 6 || 8 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.